違約責任法律規定20
① 買了房子,簽了合同交了20幾萬的首付,我現在不想買了可以退嗎
一、如果購房人已經支付了首付款,但希望解除買賣合同,其處理方式需要考慮多方面的問題。
二、購房人解除合同退房的幾種情況
1、如果購房人是因為不可抗力或者開發商的嚴重違約行為而要求解除買賣合同,如開發商沒有按照規劃建房或是逾期交房等,則購房人可以依據買賣合同和法律法規的有關規定解除買賣合同而無需承擔違約責任,或者據此與開發商協商解除買賣合同。
2、購房人並沒有法定或約定的解約權,則購房人解除買賣合同實際上是一種違約行為。從法律的角度,購房者可以通過如下方式處理:
(1)研究買賣合同中是否有相關約定,即是否約定了購房人此時的解約權。實踐中開發商提供的合同很少會有這樣的約定;
(2)與開發商協商解除買賣合同。如果購房人在付款等方面確實存在困難,通過與開發商友好協商,並支付一定的補償金(包括開發商已經支付的印花稅等費用)或違約金,一般開發商是可能同意解除買賣合同的;
三、購房人退房需要承擔的違約責任
1、《合同法》同時規定,雙方當事人協商一致可以解除合同。購房人可以跟開發商協商解除合同。但是如果是由於不可抗力,不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規定的除外。
2、當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,並應當在合理期限內提供證明。不可抗力是不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況。如果你現在的處境符合這種情況,你可以通知對方,告知不能履行合同。這時候可能會免除部分和全部的責任。
② 合同法的問題!!1
根據《合同法》第十四條規定: 要約是希望和他人訂立合同的意思表示,該意思表示內應當符合下列容規定:
(一)內容具體確定;
(二)表明經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。
根據《合同法》第二十一條規定: 承諾是受要約人同意要約的意思表示。
③ 違約行為發生後,違約方依法應如何承擔違約責任
《民法通則》
第一百三十四條承擔民事責任的方式主要有:
(一)停止侵害;
(二)排除妨礙;
(三)消除危險;
(四)返還財產;
(五)恢復原狀;
(六)修理、重作、更換;
(七)賠償損失;
(八)支付違約金;
(九)消除影響、恢復名譽;
(十)賠禮道歉。
以上承擔民事責任的方式,可以單獨適用,也可以合並適用。
人民法院審理民事案件,除適用上述規定外,還可以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得,並可以依照法律規定處以罰款、拘留。
本案中,
1、違約金與擔保定金不能同時適用,只能選擇其一適用。
合同法116條規定:當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
2、根據合同法114的規定:約定的違約金低於造成的損失的,當事人可以請求予以增加;約定的違約金過分高於造成的損失的,可以請求予以適當減少。
因此,在本案中,違約金比例為20%,如果合同約定違約金的合同總額的20%的話,為20萬元,這時守約方可以要求對方支付違約金而不是要求賠償損失。
如果約定違約金是違約部分的20%,則違約金為10萬元。這時守約方除要求對方支付10萬元違約金外還可以要求賠償實際損失超過違約金部分。
④ 按合同法規定違約金一般是百分之幾
沒有具體規定的,只要求因違約產生的損失賠償額的計算方法。
違約金可分為法定違約金與約定違約金。法定違約金是指在一些法規(如《工礦產品購銷合同條例》、《農副產品購銷合同條例》等)中,明文規定的違約金比例;約定違約金是指合同雙方當事人在簽訂合同時約定的違約金比例。
如果合同中只對違約金做了原則性的規定,沒有具體約定違約金的比例或數額,並且有關條例也沒有明確規定違約金比例的,則可按《民法通則》及《經濟合同法》中關於承擔違約金責任的一般原則執行。
如果合同中沒有規定違約金的條款,但只要由於違約造成了對方的損失,違約方就應向對方支付賠償金。該賠償金的數額,可按照簽訂合同時有效的有關條例的規定執行,有關條例對違約金比例未作規定,而違約又未給對方造成損失的,可以根據實際情況酌情處理。
(4)違約責任法律規定20擴展閱讀:
相關法律法規:
依據《中華人民共和國合同法》第一百一十四條規定:當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低於造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高於造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金後,還應當履行債務。
⑤ 欠款朋友20萬不還要承擔什麼法律責任
如果只是欠款問題,一般屬於違約責任,應當償還本金,如果有約定或者專逾期,對方還有權屬要求你支付利息。
《合同法》第一百零七條規定:當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、採取補救措施或者賠償損失等違約責任。
⑥ 20. 違約責任又稱( )
我認為應該選D。理由是運用排除法,違約責任是合同一方違反合同約定時應承擔的責專任,一定不是違法屬責任和違規責任,另外合同法規定的違約責任主要是補償性,基本不具有懲罰的功能,不屬於罰則。合同法規定的合同的主要條款中不包括違約責任,所以選擇D附則。
⑦ 某糖廠20噸白糖中摻了5噸二級白糖屬於違約嗎要負違約責任嗎
5噸二級白糖屬於違約行為了吧,我不太確定。
⑧ 簽訂買房合同後想退房,可以嗎
簽訂買房合同符合以下條件可以退房,或者買房在賠償房總價20%違約金情況下也可以退房。
從目前的法律規定與法院審判實踐來看,可以退房的條件主要包括約定條件與法定條件兩種。
1、約定條件,是指購房者與開發商在購房合同中約定可以退房的條件。如房產商延遲交房超過一定期限,購房者可以要求退房。另外,購房者也可在合同中約定如小區規劃或配套設施不符合售樓廣告或售樓書、房屋交付後在一定期限內無法取得產權證等退房條件。根據《合同法》規定的基本原則,雙方當事人約定了退房的具體條件,且購房者又能證明該條件成立,若購房者在與開發商協商難以達成共識時,起訴至法院要求退房,一般都會得到法院的支持。
2、法定條件,是指根據法律的規定,當一方當事人無正當理由拒不履行購房合同義務的,購房者可以退房的條件。總之,綜合起來出現下列情況的,購房者可以要求退房:(1)開發商延遲交付房屋。這種情況是目前買房人最可能遇到的一種情形。在購房合同中,雙方當事人一般都要約定開發商交房的時間以及在超過約定期限交房的違約責任。一般情況下,開發商與購房者在購房合同中約定了交房時間後,購房者卻遲遲得不到開發商的入住通知。此時購房者可以向開發商發出催告通知,如果開發商超過3個月還不履行交房義務,購房者就可以與開發商解除購房合同,要求開發商退房。(2)開發商在沒有商品房預售許可證的情況下預售房屋,在規定的期限內開發商仍未取得商品房預售許可證的,購房者可以要求退房。前面曾經提到過,開發商在預售房屋的時候,需要取得相關部門的批准,尤其是要取得建設部門頒發的商品房預售許可證。開發商在沒有取得商品房預售許可證時就對外預售房屋屬於違規操作,其與購房者簽署的購房合同屬於無效合同(但是在起訴前取得商品房預售許可證明的,可以認定有效)。對於無效的購房合同,應當恢復原狀,即購房者應當騰空房屋或者與開發商解除期房合同,開發商應當將購房者交付的房款及其利息返還給購房者。上述情況不包括開發商故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證的情形。(3)開發商與購房者簽訂的購房合同無效,購房者可以要求退房。根據《民法通則》、《合同法》的有關規定,合同無效的直接結果是因合同取得的財產應予返還,具體到購房合同上就是購房者退還房屋,開發商退還購房款。從實踐上來看,造成購房合同無效的常見情形有:①開發商無權處分該房產。主要是房屋為共有財產而未經其他共有權人書面同意的、該房屋權屬有爭議、司法機關、行政機關依法裁定、決定查封或以其他形式限制房屋權利等情形。②開發商存在欺詐情形。購房者以此項理由請求退房,在實際中法院支持的並不多,主要因為購房者對開發商存有欺詐的故意與欺詐事實的舉證比較困難。要防止此種情形的出現,購房者應盡量要求開發商將其每一項承諾落實為文字並予以簽章認可。(4)開發商擅自變更設計規劃,影響房屋結構型式、戶型、空間尺寸和朝向,影響購房者居住的,購房者可以要求退房。根據《商品房銷售管理辦法》第24條規定:「房地產開發企業應當按照批準的規劃、設計建設商品房。商品房銷售後,房地產開發企業不得擅自變更規劃、設計。經規劃部門批準的規劃變更、設計單位同意的設計變更導致商品房的結構型式、戶型、空間尺寸、朝向變化,以及出現合同當事人約定的其他影響商品房質量或者使用功能情形的,房地產開發企業應當在變更確立之日起10日內,書面通知買受人。買受人有權在通知到達之日起15日內做出是否退房的書面答復。買受人在通知到達之日起15日內未作書面答復的,視同接受規劃、設計變更以及由此引起的房價款的變更。房地產開發企業未在規定時限內通知買受人的,買受人有權退房:買受人退房的,由房地產開發企業承擔違約責任。」根據上述的規定可知,開發商在經過規劃部門批准和設計單位同意變更設計的情況下,應當書面通知購房者,告知變更設計規劃的事實。如果變更設計規劃影響到房屋的質量或使用功能的,購房者是有退房的權利的。開發商此時應當向購房者返還購房款,並且支付利息。(5)無法得到銀行或公積金管理中心的貸款。在簽訂購房合同時,購房者除一次性付款或分期付款外,一般的情況下,都在購房合同中對商業貸款或公積金貸款有約定。如果是公積金貸款,需要開發商出具相關資料,交由公積金管理部門審核,如果開發商提供的資料不具備公積金貸款條件的,購房者因此而不能取得公積金貸款的,購房者就可以要求退房。《最高人民法院關於審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第23條規定:「商品房買賣合同約定,買受人以擔保貸款方式付款、因當事人一方原因未能訂立商品房擔保貸款合同並導致商品房買賣合同不能繼續履行的,對方當事人可以請求解除合同和賠償損失。因不可歸責於當事人雙方的事由未能訂立商品房擔保貸款合同並導致商品房買賣合同不能繼續履行的,當事人可以請求解除合同,出賣人應當將收受的購房款本金及其利息或者定金返還買受人。」根據上述的規定可知,購房者未能取得銀行商業貸款,導致商品房買賣合同不能繼續履行的,雙方當事人可以解除購房合同。即購房者可以要求退房,開發商也應當將購房者支付的購房款及利息予以返還。(6)開發商在購房合同約定的時間內未取得房屋的產權證。根據法律的規定,由於開發商的原因,購房者在購房合同約定的期限內超過一年以上仍然無法得到產權證,購房者就可以要求退房,並且可以要求開發商承擔賠償損失。另外,由於前幾年一些房地產運作不規范,一些開發商拖欠政府土地出讓金等問題時有發生,導致購買這些樓盤的購房者入住多年後無法拿到房屋產權證,對此種情況,購房者也可以要求退房,並讓開發商承擔違約責任。(7)房屋面積誤差超過3%,購房者可以選擇退房。《最高人民法院關於審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條第(2)項規定:「面積誤差比絕對值超出3%,買受人請求解除合同、返還已付購房款及利息的,應予支持。買受人同意繼續履行合同,房屋實際面積大於合同約定面積的,面積誤差比在3%以內(含3%a)部分的房價款由買受人按照約定的價格補足,面積誤差比超出3%部分的房價款由出賣人承擔,所有權歸買受人:房屋實際面積小於合同約定面積的,面積誤差比在3%以內(含3%)部分的房價款及利息由出賣人返還買受人,面積誤差比超過3%部分的房價款由出賣人雙倍返還買受人。」根據上述的規定可知,如果開發商交房時房屋的實測面積與簽約時的暫測面積的誤差比絕對值在3%以內(含3%),購房人是不能要求退房的,如果房屋面積誤差比絕對值超出3%,購房者是可以要求開發商退房的,並有權要求開發商返還購房款及利息。但在實踐中,房屋面積誤差比絕對值超出3%,購房者很少會去選擇退房,此時選擇開發商承擔法定賠償責任會對購房者更有利,更何況是在房價上漲幅度較大的時期。(8)房屋主體結構質量不合格不能交付使用,或者是房屋交付使用後,房屋主體結構質量經核驗確屬不合格。房屋主體結構質量不合格是房屋的「硬傷」,目前北京房地產市場較少發生,但在外地房地產市場,開發商承建的房屋主體結構質量不合格的情況時有發生。若出現上述情況,開發商是難以拿到《竣工備案表》的,亦無法按約定的交房時間向購房者交付房屋。此時,購房者可以請求解除購房合同,並要求開發商承擔賠償責任。(9)因房屋質量問題導致嚴重影響正常居住使用的,購房者可以選擇退房。根據《最高人民法院關於審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第13條第1款規定:「因房屋質量問題嚴重影響正常居住使用,買受人請求解除合同和賠償損失的,應予支持。」根據上述規定可知,因房屋質量問題嚴重影響正常居住使用的,購房者是可以要求開發商退房的,並有權要求開發商賠償其經濟損失,其向法院提起的訴訟請求也會得到支持的。但是,一般認定房屋質量問題嚴重影響正常居住使用的,主要是指房屋入住後由於前期施工原因導致房內空氣質量差影響室內空氣質量的或房內雜訊大,影響購房者身體健康和居住的情況等。(10)開發商把出售的房屋抵押給第三人或將房屋又出賣給第三人。如果開發商在出售房屋之前就把所售房屋抵押,或將房屋出售給購房者後,又將房子抵押給他人,或直接將房屋又出售給第三人,購房者在查明情況屬實後,就可以要求開發商退房,並且有權要求開發商承擔賠償損失以及違約責任。
⑨ 辭職後單位要求繼續履行保密協議並在兩年內不得從事同行業相關工作,勞動者可以要求單位給予那些相關補償
盡職盡責,做守法守約的勞動者
——關於服務期協議、保密協議、競業限制協議
(在顧問單位的法律講座提綱)
我們知道,法律是調整人們行為的社會規范。除了專為保護某些特殊群體權益的法律如《未成年人保護法》、《老年人權益保障法》、《殘疾人保障法》等之外,所謂調整人們的行為,即對某個法律關系參與各方的行為都作以調整。《勞動合同法》在規定用人單位的責任和義務的同時,也明確規定了勞動者應盡的職責,以及違反這些職責所應該承擔的責任。這個責任,不僅指違約責任等民事賠償責任,也可能是刑事責任。
根據《勞動合同法》的規定,結合勞動爭議案件的實際情況,勞動者最容易出現承擔責任的情況主要表現為:違反服務期約定;違反保密協議;違反競業限制協議等。
一、關於培訓協議及服務期約定
《勞動合同法》第二十二條規定,用人單位為了對勞動者進行專業技術培訓、支出培訓費用的,可以與該勞動者訂立協議,約定服務期。勞動者違反服務期約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。
這種情況應該比較容易理解。用人單位為了培養一名成熟的、合格的勞動者,都是付出了很大的財力、精力和時間,經培訓合格後,勞動者總得在該單位工作一定的時間,以體現培訓的價值。而勞動者如果在約定的服務期未屆滿前,提前要求解除合同,自然是應該承擔違約責任,向用人單位支付違約金。
現實生活中,勞動者因違反培訓協議或者服務期協議而被追究承擔違約責任的案例很多,最典型的當是飛行員因提前解約被航空公司追索培訓費,而且往往都是天價賠償。比如,中國國際航空公司機長馬ⅹⅹ提前辭職案,法院經審理認為,馬ⅹⅹ從一名普通飛行員到飛行教員的成長過程中,國航在招錄、培訓等方面的投入顯而易見,馬ⅹⅹ提前解除合同給國航帶來的損失也是客觀存在的,因此,根據相關規定和實際情況,判決馬ⅹⅹ賠償航空公司各項損失總計210萬元。再如,東航雲南分公司飛行員鄭ⅹⅹ提前要求辭職,被判決賠償130萬元培訓費。
關於服務期限未滿而解除勞動合同、用人單位要求勞動者賠償培訓費的問題,可能有人會問:勞動者單方提前解除合同固然應該賠償單位的培訓費用,那麼,如果勞動者在服務期未滿時因違紀、違反規章制度或違法犯罪被單位開除,勞動者是否還要賠償培訓費用?答案是肯定的。如,某電器公司與劉ⅹⅹ簽訂培訓合同,約定由該公司委託電子工業學校對劉ⅹⅹ進行培訓,公司向學校支付培訓費用,並約定劉ⅹⅹ在通過畢業考試並被公司錄用後有義務為公司服務5年。合同簽訂後,公司共為劉ⅹⅹ支付培訓費、生活費28900元。2005年8月1日,培訓結束後公司與劉ⅹⅹ簽訂了勞動合同,期限為5年。但5個月後,劉ⅹⅹ因違反公司勞動紀律,公司對其予以開除,並同時要求其賠償培訓費及生活費26395元。因劉ⅹⅹ未自覺賠付,公司將其訴至法院。法院經審理認為,雙方簽訂的培訓合同合法有效,現劉ⅹⅹ因違反公司的規定被解除勞動合同,亦應視為其違反了雙方關於服務期的約定,因此應當承擔相應的違約責任。於是判決劉ⅹⅹ支付該電器公司賠償金26395元。
二、關於保密協議
保密義務,是履行合同本身的要求,正如《合同法》第六條規定的:「當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。」堅持誠實信用,就包括嚴格保守對方的秘密。另外,保密義務不僅體現在合同期內,在勞動關系解除後,勞動者仍負有保密義務。這在合同法中被稱為後合同義務。如《合同法》第九十二條規定:「合同的權利義務終止後,當事人應當遵循誠實信用原則,根據交易習慣履行通知、協助、保密等義務。」至於離職後仍負有保密義務的期限,法律沒有明確規定,我認為,勞動者從用人單位離職後的任何時間內,都應嚴格保守所知悉的用人單位的商業秘密,直到這些信息在本行業中為公眾所知悉為止。
也就是說,保密義務是一項法定的義務,而不是約定的義務;即使雙方沒有約定、沒有簽訂保密協議,仍負有保密責任。之所以簽訂保密協議,主要是為了明確約定保守秘密的具體范圍,以及雙方需要進一步約定的其他事項。《勞動合同法》第二十三條規定:「用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。」
那麼,什麼是商業秘密呢?國家工商局《關於禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第二條規定:「本規定所稱商業秘密,是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性並經權利人採取保密措施的技術信息和經營信息。」因此,凡是符合這些特徵的技術信息和經營信息都可以作為商業秘密予以保護。
前面說過,保密義務是法定的義務,因此,履行保密義務並不以支付保密費為條件。同時,如違反保密義務,承擔賠償責任也不以實際使用或實際允許他人使用了該商業秘密為條件。如,「e龍」離職員工侵犯公司商業秘密案: 「e龍」公司以旅遊信息咨詢和酒店預定等業務而聞名,該公司與技術部程序員楊某在保密協議中將公司的市場銷售資料,包括成本、經銷商資料、市場推廣計劃、價位策略、銷售渠道、銷售模式、行銷策略及計劃、報價單、客戶名單及資料等列為公司的商業秘密范疇,同時規定楊某在勞動合同期限內及勞動合同終止後任何時間內,應遵守公司制定的保密制度,包括未經公司書面同意,楊某不得將任何商業秘密用於任何與執行職務無關的情況。但楊某在公司工作期間,利用工作便利,先後多次登陸公司電腦系統內的主資料庫,下載大量的商業信息,信息內容包括了客戶姓名、聯系方式、電子郵件、入住酒店名稱及價格等,楊某將上述信息復制到筆記本電腦上帶離公司並復制到自己的台式電腦上。為了彌補楊某的行為給公司帶來的損失, 「e龍」公司對電腦保密系統採取了一系列變更和升級的補救措施。法院認為,楊某的行為已經構成對「e龍」公司商業秘密的侵犯,給公司造成了極大的經濟損失和惡劣的影響,應當承擔相應法律責任。判決楊某立即停止侵權行為,不再以任何目的、任何形式使用「e龍」公司的商業秘密,並賠償「e龍」公司經濟損失。
當然,侵犯商業秘密,除承擔民事賠償責任外,還可能構成犯罪,承擔刑事責任。如,孫某「克隆」餡餅店侵犯商業秘密被判刑案:山東某知名快餐店職工孫某,熟知公司運作流程和生產工藝,掌握並私自留存了該公司被確立為商業秘密的《菜品標准工藝目錄》等技術資料及《店長工作指南》、《員工導向》等經營信息。離職後,孫某將所掌握的原公司的經營管理理念、產品生產工藝、產品配方等秘密泄漏給他人,協助他人選址、裝璜、培養技術人員,開辦了一家「A6餡餅店」,其本人從中索要好處費、管理費並入股。孫某的行為給其原公司造成了重大的經濟損失,最終因構成侵犯商業秘密罪被法院判處有期徒刑二年六個月,並處罰金人民幣十五萬元。
三、關於競業限制協議
通常情況下,對於掌握企業商業秘密的勞動者,在離職後很可能再次選擇與其以前相同或者近似的業務,一旦從事這些職業,不但易於成為原就職企業強勁的競爭對手,而且由於自身的便利和業務的需要,往往會情不自禁地使用原企業的商業秘密。這對於原企業來講,顯然是不公平的。為了維護企業的合法權益,同時兼顧勞動者的利益,《勞動合同法》對競業限制問題專門作了明確的規定。從近些年來的勞動爭議案件的實踐情況看,涉及競業限制的案件呈上升趨勢,這就更加要求我們對這個問題應該予以足夠的重視。
《勞動合同法》第二十三條、第二十四條規定,對負有保密義務的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款,勞動者違反競業限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。
(一)競業限制的對象是負有保密義務的勞動者。競業限制協議是在保密協議的基礎上簽訂的;競業限制義務是保密義務的進一步延伸。
(二)競業限制約定的形式,雙方可以在勞動合同、保密協議或者知識產權的歸屬協議中約定競業限制條款;也可以簽訂專門的競業限制協議。甚至,有些條款或者專門的協議,雖然名義上不是競業限制約定,但從其內容上看,實際仍為關於競業限制的約定,這種情況也是有效的。例如,下面的案例所提到的,就是名為保密協議、實為競業限制協議的情況。鄧先生原為上海某塑膠製品有限公司生產廠長,2003年5月離職時,鄧先生與公司簽訂了協議一份,主要內容為:「雙方約定,鄧先生的脫密期為兩年,即從雙方解除勞動合同之日起兩年內(2003年5月10日-2005年5月9日),鄧先生不得任職於其他任何與該塑膠公司從事同樣或類似產品的工作崗位,塑膠公司一次性支付鄧先生保密費2萬元。鄧先生若違反本合同,應賠償公司的所有損失並支付違約金8萬元。」在簽定合同的同時,塑膠公司就將約定的保密費2萬元交給了鄧先生。事後,該塑膠公司通過有關途徑發現,鄧先生在離開該塑膠公司的第二天,即2003年5月10日就進入另一塑膠有限公司工作,並任公司下屬玩具廠廠長職務。為此,塑膠公司決定依法追究鄧先生的責任。法院審理後認為,鄧先生與塑膠公司之間簽訂的協議,雖然提到脫密期、保密費等,名為保密協議,實為競業限制條款,該合同是雙方當事人的真實意思表示,合法有效,當事人必須全面履行。而鄧先生的行為已經違反了雙方所簽訂的競業限制條款的約定,構成違約,應該承擔違約的民事責任。於是判決支持了塑膠公司的訴訟請求。
(三)競業限制的期間:勞動者在與用人單位解除或者終止勞動合同後的一定時間內,應履行競業限制的義務。
這里涉及兩個方面:一是在解除或者終止勞動合同後,即競業限制條款或協議是延遲生效的,也就是在勞動合同解除或終止後,該條款或協議開始生效。那麼,解除或終止勞動合同的原因是否影響競業限制協議的效力?哪一方要求解除合同、以及是否合法解除合同對競業限制協議的效力有無影響?在勞動者違法解除勞動合同的情形下,應該說對競業限制的效力問題沒有異義。但如果是用人單位違法解除或終止勞動合同,競業限制條款是否還繼續有效?對此法律沒有明確規定,我認為,還是有效的,因為,競業限制協議開始生效是以解除或終止勞動合同為條件的,而不問解除或終止勞動合同是否合法、原因是什麼。
同時,盡管法律規定在解除或者終止勞動合同後,勞動者應履行競業限制義務,但是對於競業限制義務的要求,當然也及於合同期內。也就是說,競業限制不僅僅是勞動者離職後的義務,自然也是勞動者在職期間的義務。不同的是,在勞動合同存續期間,該限制是勞動者當然應負的合同義務,勞動者從用人單位領取工資,用人單位不存在另發給勞動者補償金的問題。在勞動合同解除或終止後,用人單位則通過發給勞動者補償金來進行競業限制。
二是解除或者終止勞動合同後的一定時間內。具體期限的長短,可由用人單位與勞動者約定,原則上不超過二年(而此前,1996年12月國家勞動部《關於企業職工流動中若干問題的通知》、以及國家科委1997年7月2日印發的《關於加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》中規定競業限制的期間不超過3年)。
(四)關於競業限制經濟補償的問題。對於經濟補償的數額,法律沒有明確規定,可由用人單位與勞動者在協議里約定。如果用人單位沒有按照協議約定支付補償金的,競業限制協議本身依然有效,勞動者依然要履行競業限制義務;用人單位不按約定支付補償金的行為構成違約,應按照協議約定承擔違約責任。
(五)競業限制的具體范圍,法律沒有明確規定,可由用人單位與勞動者約定,總的來說,負有競業限制義務的勞動者不得有下列行為:到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位工作,或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務。
(六)競業限制的具體地域,可由用人單位與勞動者約定。
(七)競業限制協議的履行問題。簽訂這個協議本身不是目的,全部的意義在於保證該協議充分、有效地履行。否則,就失去了簽訂該協議的意義,或者只是等事後追究違約責任,那也是於事無補。所以如何保證該協議的履行,是整個問題的關鍵。因此,有必要在協議中約定協議履行的保證問題。即勞動者如何證明自己在競業限制期限內履行了競業限制義務,以及用人單位如何相信勞動者履行了競業限制義務。
下列做法可以作為參考:
勞動者自離職後一定時間內(如一個月內),以及在競業限制期間的任何時間經用人單位要求時,應及時向用人單位提交下列證明材料,以證明自己是否履行了競業限制協議約定的義務。該證明材料可包括:1、從用人單位離職後,與新的單位簽訂的勞動合同,或者能夠證明與新的單位存在勞動關系的其他證據;2、新的單位為該勞動者繳納社會保險的證明;3、勞動者所在街道辦事處、居委會(村委會)出具的關於該勞動者的從業情況的證明;4、兩個以上無利害關系的證人分別出具的關於該勞動者的從業情況的證明。如勞動者不能按要求同時提交以上證明材料,則應該視為該勞動者未履行競業限制協議約定的義務,用人單位即有權按競業限制協議追究該勞動者的違約責任。
相對應的,用人單位如掌握以下情況之一,則證明勞動者違反了競業限制協議約定的義務,用人單位即有權按競業限制協議追究該勞動者的違約責任:1、勞動者在競爭單位報銷發票、領取工資或有關報酬的;2、;勞動者持有印著競爭單位名稱的名片的;3、競爭單位的員工證明某個勞動者在該競爭單位工作的;4、其他能夠證明勞動者違反了競業限制協議約定義務的;5、盡管勞動者按協議的約定提交了相關的證明材料,但單位如有相反證據證明的,仍可認定為該勞動者違反了競業限制協議的義務。如下述案例:
2003年1月,邁普(四川)通信技術有限公司與羅某簽訂勞動合同,約定邁普公司聘用羅某從事研發工作,合同期限從2003年1月1日至2005年12月31日,並約定羅某對邁普公司採取了保密措施保護的商業秘密負有保密義務,邁普公司支付給羅某的報酬中已經包括競業限制補償金,羅某承諾在其從邁普公司離職後3年內,不得在與邁普公司有競爭關系的企業任職或謀取利益。如羅某違反以上條款,邁普公司有權要求羅某支付違約金25萬元。2004年10月,羅某提出辭職申請,邁普公司同意了羅某的辭職申請,並為其辦理了離職手續。羅某從原公司辭職後,2006年,邁普公司發現羅某帶著相關技術秘密和科研成果轉投競爭對手福建某通訊公司,並從事同一產品研發工作,致使該公司在很短時間內相繼開發出與邁普公司形成競爭力的產品。而邁普公司經過了解,福建某通訊公司曾為羅某繳納了7個月的社會保險,這足以證明雙方存在勞動關系。因此,可以確認羅某是違約到與原公司存在競爭關系的公司工作。羅某的行為,使原公司產品競爭力下降,造成一定的經濟損失。因此法院判決羅某向邁普(四川)通信技術有限公司支付違約金25萬元。
(八)違約責任:
勞動者如違反競業限制協議約定的義務,應承擔以下違約責任:
1、無權要求用人單位支付競業限制經濟補償,已經發放的經濟補償金應予返還。沒有履行競業限制義務,因此也就不存在發放競業限制經濟補償金的問題。
2、向用人單位支付違約金。違約金的數額法律沒有明確規定,由雙方在協議中約定。
3、賠償用人單位的實際損失。雙方可以在協議里約定賠償金的數額。約定的賠償金不足以彌補所受實際損失時,勞動者應全額賠償單位的實際損失。實際損失難以計算的,賠償額為勞動者或其所受聘單位因該勞動者存在違反競業限制義務的行為而獲得的利潤;勞動者還應當承擔單位因調查其該行為所支付的合理費用。法律依據是:《反不正當競爭法》第二十條 :「經營者違反本法規定,給被侵害的經營者造成損害的,應當承擔損害賠償責任,被侵害的經營者的損失難以計算的,賠償額為侵權期間因侵權所獲得的利潤;並應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。」
4、繼續履行競業限制協議。勞動者違反競業限制義務,在承擔了上述責任的同時,還應繼續履行競業限制協議。
5、造成重大損失的,依法追究勞動者的刑事責任。《刑法》規定:「違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密,給商業秘密的權利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,並處或者單處罰金;造成特別嚴重後果的,處三年以上七年以下有期徒刑,並處罰金。」
上述責任可以同時存在、同時承擔。如案例:楊女士曾是思特奇公司高級產品經理。2000年11月13日,思特奇公司與楊女士簽訂《競業限制協議》約定,楊女士在離開思特奇公司後一年內不得受雇於中國電信、中國移動等電信運營商指定的系統集成商及與其有密切關聯企業;思特奇公司分期給付楊女士競業限制補償金;楊女士如果違約,應返還補償金,並向思特奇公司給付違約金,且違約金的給付並不意味著競業限制義務的解除和減弱。2004年8月,楊女士從思特奇公司離職。同年9月1日,思特奇公司收到了楊女士在北京銳達訊通科技發展有限公司工作的就業證明(事後得知這也是個假證明),遂於9月7日,向楊女士支付了第一期競業限制補償金。此後,思特奇公司了解到,楊女士離職後實際受雇於亞信科技(中國)有限公司,而該公司與思特奇公司均為中國電信、中國移動等電信運營商指定的計算機信息系統集成商和服務提供商,從事移動運營商計費及管理軟體開發和系統集成業務,在同行業中與思特奇公司有較強的競爭關系。思特奇公司遂以楊女士的行為違反了雙方《競業限制協議》的約定為由訴至法院,要求楊女士返還競業限制補償金、支付違約金,並脫離亞信科技(中國)有限公司,繼續履行競業限制義務。法院最終判決支持了思特奇公司的全部訴訟請求。
6、新的單位可能承擔連帶責任。案例:2003年3月1日,愛仕達電器有限公司與李ⅹⅹ簽訂聘用合同及保密合同,約定李ⅹⅹ在與愛仕達公司終止或解除聘用合同之日起24個月內,不得自營或為他人經營與愛仕達公司有競爭的業務;李ⅹⅹ為與愛仕達公司直接或間接競爭的公司工作或者擁有利益的,將被視為故意違反合同約定的競業禁止,應一次性支付給愛仕達公司20萬元違約金。後來,在競業限制期限內,李ⅹⅹ擅自到威爾炊具製品有限公司。此後,愛仕達公司多次以信函方式告知威爾公司,不得錄用李ⅹⅹ,但對方未予理會。為此,愛仕達公司向仲裁委申請仲裁。仲裁部門作出裁決,要求李ⅹⅹ向愛仕達公司支付競業限制違約金20萬元,威爾公司承擔連帶責任。