合同法实质
㈠ 请问什么是合同法规定的“实质性违约”的概念谢谢
实质性违约，也是根本性违约，即一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本性违约。
合同法本质上是财产流转关系的法律规范。合同法以债权债务关系、即当事人间的权利义务关系为直接调整对象，其深层的社会关系则是社会的财产流转关系。民法调整的财产关系包括静态的财产关系和动态的财产关系，即财产所有和财产流转关系两大部分。
合同法调整的是其中的动态的财产流转关系，它反映的是平等主体间在转让产品或货币，完成工作和提供劳务的活动中产生的债务的清偿或履行，具体体现着财产从一个民事主体到达另一个主体的合法移转过程。这是合同法与物权法法律分工的明显不同。合同法与物权法虽都是财产法，然而物权，尤其是其中的所有权，直接规定社会财产的归属关系，其所要解决的是现存财产归谁所有的问题，主要是生产资料归谁所有。因而，所有权及至整个物权，本质上是规定和反映社会财产关系的静止状态。
而合同法作为调整债权关系的法律规范，规定和反映的是社会财产或其他劳动成果从生产领域移转到交换领域，并经过交换领域进入消费领域，其内容主要表现为转移已占有的财产，转换的目的或是实现对财产的占有，或是创造一个新的占有。
因此，合同是当事人处分财产或获得财产的重要法律手段，充分反映着流通领域内的财产运动状态。合同法则通过确认和保障合同当事人正当地行使权利、履行义务，依法约束自己的行为，而对这种财产流转关系进行规范和调整。
合同法是民法体系中的民事单行法。在我国的法律体系中，民法是宪法之下的部门法，而民法本身又是一个庞大的法律体系，这个体系是由若干调整某种民事关系的单行法组成的，如商标法、专利法、继承法等，合同法是其中重要的组成部分，正在制定的物权法也是这样的单行法。在民法的基本原则和制度适用于合同法的同时，合同法以其特别或具体的制度和规定对各种合同关系进行调整。
㈢ 具有法律效力的合同该具备那些实质要件
合同生效必须具备：
(1)合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力
合同当事人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力以及缔约能力，才能成为合格的合同主体。若主体不合格，合同不能产生法律效力。
(2)合同当事人意思表示真实
当事人意思表示真实，是指行为人的意思表示应当真实反映其内心的意思。合同成立后，当事人的意思表示是否真实往往难以从其外部判断，法律对此一般不主动干预。缺乏意思表示真实这一要件即意思表示不真实，并不绝对导致合同一律无效。
(3)合同不违反法律或者社会公共利益
合同不违反法律和社会公共利益，主要包括两层含义：一是合同的内容合法，即合同条款中约定的权利、义务及其指向的对象即标的等，应符合法律的规定和社会公共
利益的要求。二是合同的目的合法，即当事人缔约的原因合法，并且是直接的内心原因合法，不存在以合法的方式达到非法目的等规避法律的事实。
(4)具备法律、行政法规规定的合同生效必须具备的形式要件
所谓形式要件，是指法律、行政法规对合同形式上的要求，形式要件通常不是合同生效的要件，但如果法律、行政法规规定将其作为合同生效的条件时，便成为合同生效的要件之一，不具备这些形式要件，合同不能生效。当然法律另有规定的除外。
㈣ 合同法的本质和作用
合同法属抄于民法的分支，那么它袭的作用也兼有民法的属性，调整社会人身财产关系，它主要是保证合同的正常运行以及给合同划定范围，让合同保持在一个权力义务对等，并且不危害到社会其他利益，合同本身存在的意识自制，而合同法是给你的意识自制画一个底线，同时它又保护合同的正常运行，如果没有法律的承认合同的存在也完全是单凭道德的调整，相反有法律的保障合同才能正常的运转，所以法律既规制合同又保护合同，准确的说是保护合同的相对人。
㈤ 国际公约买卖合同和合同法的实质性变更的异同的原因
合同的主要条款进行了实质性变更，合同一般无效，造成违约的一方，还要承担回违约责任。根据我答国《合同法》及《联合国货物销售合同公约》的规定：有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法是对合同的实质性条款，订立合同上述条款是必须的，否则订立的合同就是不完整的。如果上述条款有所变更，就构成了整个合同的实质性变更，需要双方协商一致才可以成立新的合同。
㈥ 合同的成立要件是什么
一般认为，合同生效的一般要件是：
1、当事人在订立合同时必须具有相应的订立合同的行为能力。这实质上是法律对合同主体资格作出的一种规定。主体不合格，所订立的合同不能发生法律效力。合同主体，无非是自然人和非自然人两类。非自然人作为合同主体，主要的行为能力。自然人作为合同主体，其合同行为能力的有无，应根据其民事行为能力的状况来确定。
2、合同当事人的意思表示真实。这是合同有效的另一个要件。所谓意思表示真实，是指当事人在缔约过程所作的要约和承诺都是自己独立且真实意志的表现。在正常情况下，行为人的意志，就是与其外在的表现相符的。但是，由于某些主观上或客观上，也可能发生两者不相符的情形。
3、合同不违反法律或者社会公共利益。这是合同生产要件中最为重要的一个。合同欠缺合法性，没有补救的余地，只能归于完全地效。合同违反法律和社会公共利益，其所指包括合同的目的和内容两个方面，即合同的目的和内容都不得违反法律或社会公共利益。这里所说的“法律”，既包括现行法律、法规和行政规章中的强制性也包括国家政策的禁止性规定和命令性规定。
合同成立的必须具备的条件
第一，存在双方或多方订约当事人。所谓订事人是指实际订约合同的人，在合同成立以后，这些主体将成为合同的认体。订约当事人既可以是公民，也可以是法人和其他组织。无论订约当呈人的形态如何，合同必须着两个利益不同的订约主体。也就是说，合同必须具有双方当事人，只有一方当事人则根本不能成立合同。
第二，订约当事人对主要条款成全中意合同成立的根本标志在于，合同当事人就合同的主要条款达成合意。我国《合同法》第12条规定；“合同的内容由当呈人约定，一般包括以下条款：
（一）当事人的名称或姓名和住址；
（二）标的；
（三）数量；
（四）质量；
（五）价款或者报酬；
（六）履行期限、地点和方式；
（七）违约责任；
（八）解决争议。
因为所谓主要条款是指根据特定合同性质所应具备的条款，如果缺少这些条款合同是不能成立的。为了认业合同的主要条款，需要法院在裎中根据特定合同的性质而具体认定哪些条款属于合同的主要条款，而不能将《合同法》第11条所泛泛规定的合条款都作为每个合同所必须的主要条款，否则将会导致大量的合同不能成立并生效。
(6)合同法实质扩展阅读
合同成立合同的当事人就合同的条款协商一致。合同成立以后，便产生一定的法律效力。由于订立合同的方式不同，法律规定有所不同，合同成立的时间也有区别。
以对话方式（口头或电话）要约，受约人立即承诺的，合同即为成立。如当事人约定了承诺期限的，受约人在承诺期限内表示承诺的时间即为合同成立的时间。以书信、电报方式订立的合同的成立时间，以要约人收到承诺的信件或电报时所签发收据的时间为准。
法律规定或当事人约定合同需要经过鉴证、公证、第三人证明或者有关机关核准登记的，必须在履行上述手续以后，合同才算成立。在法律规定或当事人约定的条件下，在有效期间内受约人未拒绝承诺或作为表示同意要约的，如发送货物、支付价款等，则在规定或约定的期限届满后的次日为合同成立的时间。
㈦ 如何理解 背离合同实质性内容
参考资料：
网络文库：
- 1 -
关于订立背离合同实质性内容的协议问题的探讨
重庆恒泽（昆明）律师事务所
许传中
就招标投标过程中，招标人与中标人之间订立背离招标、投标文件实质性内容的
其他协议的相关问题，依据相关法律法规及司法解释，经分析研究，初步探讨并提出
相关法律建议，供参考。
一、问题提出
在实践招标投标过程中，存在签订中标合同时有背离招标、投标文件实质性内容
的情形，如中标确认合同标的为
A
类物，在实际签订中却变更成了
B
类物；中标确认
的标的数量为
5000
米，
在实际签订中却变更成了
10000
米等等。
因此等情形在履行过
程中易产生纠纷，且违反相关法律规定，给企业带来了不可测的法律风险。为此，笔
者就此类问题，依据相关法律、法规及司法解释作初步探讨并提出法律建议，以降低
招标投标活动中的各种法律风险。
二、相关法律、法规依据（包括但不限于）
1
．《中华人民共和国招标投标法》（以下简称《招标投标法》）；
2
．《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）；
3
．
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
（以
下简称《施工合同解》）；
4
．
《最高人民法院关于适用
<
中华人民共和国合同法
>
若干问题的解释
（二）
》
（以
下简称《合同法解（二）》）。
三、订立背离合同实质性内容有关法律问题的法律分析
（一）关于合同实质性内容的问题
目前相关法律、法规尚未对合同实质性内容作出明确具体规定、解释或界定。根
据《合同法》第三十条：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内
容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行
期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性
变更。”的规定，实质性条款学界通说是指合同的内容中对合同双方的权利、义务、
责任发生实际性影响或决定性影响的条款。主要涉及有关合同标的、数量、质量、价
款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等条款。但合同
性质不一样，其实质性条款包括的内容不尽一致。如建设工程合同其主要内容包括工
- 2 -
程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程价款和价款支
付、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范
围和质量保证期等条款，其中工程价款、工程质量和工程期限对合同双方当事人之间
的权利、义务、责任影响最大，决定了双方核心利益。为此，在建设工程合同中其实
质性内容主要为工程价款、工程质量和工程期限。又如《招标投标法》第四十三条：
“在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈
判。”的规定，投标价格、投标方案等就系实质性内容。
据此，招标人对合同的实质性内容应根据合同不同性质进行具体确定。
（二）关于变更合同实质性内容的问题
1
．变更合同实质性内容构成新的合同法律关系
在招标投标中，招标行为性质系要约邀请，投标行为性质系要约，定标行为性质
系承诺。假设不考虑“不得订立背离实质性内容”问题的前提下，根据《合同法》第
三十条：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变
更的，为新要约。”的规定，投标人提交的投标文件若与招标文件不一致，则构成新
的要约邀请；招标人发出的中标文件与招投标文件实质性内容不一致的，则构成了新
要约。为此，在中标通知书发出后，招标人与中标人订立与招标文件和中标人的投标
文件不一致的合同，则成立了新的合同法律关系。
2
．关于能否变更合同实质性内容的问题
根据《合同法》第七十七条：“当事人协商一致，可以变更合同。”的规定，一
般情形下，合同双方当事人经过协商，达成一致，是可以变更合同的。但在特殊情形
下，如招投标项目中，当事人是否可以经协商一致变更合同实质性内容？这就要具体
问题具体分析。
《招标投标法》第四十六条规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日
起
30
日内，
按照招标文件和中标文件订立书面合同。
招标人和中标人不得再行订立背
离合同实质性内容的其他协议。招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当
提交。
”
依此规定，
招标人与中标人是不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议，
即不得变更合同的实质性内容。
《招标投标法》第五条规定：“招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实
信用的原则。”及《招标投标法》第四十六条限制订立背离合同实质性内容的规定，
立法的本意在于为了维护合同的严肃性，保护合同当事人、其他未中标人及社会公共
利益不受侵害，确保招投标活动的公开、公平、公正及诚实信用，打击虚假招投标、
- 3 -
规避招投标的不法行为，究其宗旨是为了保护合同的正常履行，相对均衡各方利益。
但不绝对地表明招投标签订的合同一律不能变更，
当发生法律规定或其他变更情形时，
双方当事人是可以变更实质性内容的。根据《合同法》第一百一十七条：“因不可抗
力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。法律另有规定的
除外。”的规定，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。如地震、
火灾、
海啸等，
当发生不可抗力时，
招标人与中标人可以变更或解除合同。
另根据
《合
同法解（二）》第二十六条：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无
法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当
事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，
人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”的规
定，招标人与中标人依据情势变更原则，也可以变更合同实质性内容的。这两种是法
定的变更情形，是合法的变更。
除了不可抗力、情势变更外，还存在一个合理变更问题，就是所谓的对实质性内
容量化程度上的变更。如招投标采购合同中，招投标文件确定的中标标的数量为
5000
米，
实际双方合同签订为
4900
米，
这也是对合同实质性内容的变更，
但这种变更对双
方的基本权利义务和利益没有质的影响，不致双方当事人利益失衡，不应归属为背离
了合同的实质性内容。但如中标合同价为
200
万元，补充协议变更为
400
万元；中标
合同约定为固定价格合同，补充协议变更为可调价格合同；中标合同约定为包工包料
承包方式，
补充协议调整为劳务承包方式等等，
则应属于背离合同实质性内容的情形。
据此，在不可抗力、情势变更及相对的量化程度的合理变更情形下，在双方协商
一致的基础上，合同实质性内容是可以变更的。
3
．变更合同实质性内容后备案的问题
根据《招标投标法》第四十七条：“依法必须进行招标的项目，招标人应当自确
定中标人转让中标项目，
招标人应当自确定中标人之日起
15
日内，
向有关行政监督部
门提交招标投标情况的书面报告。”《施工合同解》第二十一条：“当事人就同一建
设工程另行订立的建设工程合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以
备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”的规定，招标人与中标人之间按相关事
由变更中标合同实质性内容后的补充协议，应向政府相关部门办理备案手续，经备案
的合同对外具对抗效力。否则，产生争议的，以变更前备案合同为准。
4
．变更合同实质性内容的法律风险
通过招标投标活动成立的合同不仅应受《合同法》的调整，还受《招标投标法》
- 4 -
的调整，因而具备了民事法律关系与行政法律关系双重属性。《招标投标法》第四十
六条规定：
“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起
30
日内，
按照招标文件和
中标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协
议。招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。”《合同法》第五十
二条规定：“有下列情形的，合同无效〃〃〃〃〃〃（五）违反法律、行政法规的强
制性规定。”从合同法律关系角度讲，招标人与中标人订立背离合同实质性内容的其
他协议违反了法律强制性规定，此等协议无效。根据《合同法》第五十八条：“合同
无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要还
的，
应当折价补偿。
有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，
双方都有过错的，
应当各自承担相应的责任。”的规定，招标人与中标人订立背离合同实质内容的其他
协议，将面临协议无效的法律风险，承担合同无效的相应法律责任。
根据《招标投标法》第五十九条：“招标人与中标人不按照招标文件和中标人的
投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令
改正；可以处中标项目金额
5
‰以上
10
‰以下的罚款。”的规定，从行政法律关系角
度讲，
招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，
或者招标人、
中标人订立背离合同实质性内容的协议的，将受到相关行政部门的责令改正、罚款的
行政处罚法律风险；若招标人与中标人不按规定进行改正，则该等协议将因违反法律
强制性规定而被认定无效。
从《招标投标法》第四十六条结合《合同法》第五十二条规定与《招标投标法》
第五十九条规定对订立背离合同实质性内容的其他协议的后果来看，似乎有些矛盾。
但它们分别是从民事法律关系和行政法律关系出发的，实质并不矛盾，最终的结果均
是订立背离合同实质性内容的其他协议为无效协议。
四、法律建议
综上所述，在采取招投标方式签订中标合同过程中，除不可抗力、情势变更等情
形外，招标人与中标人订立背离合同实质性内容的其他协议，为无效协议。在民事法
律关系上，将面临承担返还财产、折价补偿及赔偿损失的民事法律责任；在行政法律
关系上，将受到责令改正、罚款的行政处罚。为此，为减少或避免纠纷，防范招标投
标履行合同过程中的各种法律风险，特提出如下法律建议：
1
．在招投标活动过程中，应严格遵守《合同法》、《招标投标法》等相关法律法
规的规定，按照招标文件和中标人投标文件签订合同，不得随意订立背离合同实质性
内容的其他协议。
- 5 -
2
．
招标投标项目中标合同，
普遍履行期限较长，
可能出现各种订立合同时难预见
的情形，
招标人与中标人就应审视变更情形，
如不可抗力、
情势变更的法定变更情形，
一旦出现，即可根据实际情形变更合同实质性内容，但变更合同实质性内容后，应及
时向政府相关部门办理备案手续。
3
．
没有法定变更情形下，
招标人与中标人在双方协商一致的基础上，
对中标合同
的实质性内容根据实际情形，可在合理的量化程度内，对细节性的、操作性的内容进
行补充和完善。
㈧ 如何理解合同法的本质和地位
合同的本质就两个字“契约”，合同法即是为了保障契约的合法性及承诺兑现性。
㈨ 何谓形式意义上的合同法何谓实质意义上的合同法
保险法是指调复整保险关系制的法律规范的总称。保险法分为广义和狭义两种。狭义的保险法指保险企业法和保险合同法等私法类法规；广义的保险法指以保险关系为调整对象的各种法律规范的总和。除包括狭义保险法外，还包括国家对保险事业管理监督法规和社会保险、劳动保险等公法法规。从法律形态上看，保险法可以分为形式意义上的保险法与实质意义上的保险法。形式意义上的保险法，仅指以保险法命名的法典式法律，即《中华人民共和国保险法》。实质意义上的保险法，则指一切调整保险关系及保险业的组织、活动的法律规范。它包括作为保险普通法的保险法、保险特别法及其他一切有权机关发布的有关保险的行政法规、司法解释、规章等规范性文件。
㈩ 合同法的实质内容
合同是平等主体的自然人、法人。其他组织之间设立、变更、终止事权利义务关系的协议。合同法就是规范合同的法律。合同法有广义和狭义之分，广义的合同法是指一切规范合同行为的法律法规，狭义的合同法指专门的合同法。
为什么要制定合同法呢？简单地讲就是为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进我国的现代化建设。
合同法是民商法的重要组成部分，是规范市场交易的基本法律，它涉及到生产、生活领域的方方面面，与企业的生产经营和人们的生活密切相关。据不完全统计，每年订立的合同大约有40亿份。法院每年受理的合同纠纷案件，大约有300万件；因此，制定一部统一的、较为完备的合同法，规范各类合同，能够更好地适应社会主义市场经济发展的需要，对于及时解决经济纠纷，保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，具有十分重要的作用。
党的十一届三中全会以来，我国先后制定了经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法三部合同法。这三部合同法对保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进国内经济、技术和对外经济贸易的发展，保障社会主义建设事业的顺利进行，发挥了重要作。但是，随着改革开放的不断深入和扩大、经济贸易的不断发展，这三部合同法的一些规定不能完全适应社会发展的需要。存在的主要问题是：第一，国内经济合同、涉外经济合同和技术合同分别适用不同的合同法，有些共性的问题不统一，某些规定较为原则，有的规定不尽一致；第二，在市场交易中利用合同形式搞欺诈，损害国家、集体和他人利益的情况较为突出，在防范合同欺诈、维护社会经济秩序方面，需要作出补充规定；第三，调整范围不能完全适应，同时实践中也出现了融资租赁等新的合同种类，委托、行纪等合同也日益增多，需要相应作出规定。
制定合同法的原则是：第一，制定一部统一的、较为完备的合同法，过去之所以先后形成了三部合同法，不是不搞统一的合同法，而是制定统一合同法的条件还不成熟，如果等成熟了再制定，又不能适应市场对法律的迫切需要，为了加快立法步伐，成熟的先制定，这样做是完全正确的。但现在情况不同了，经过10多年的实践，已积累了大量经验，有条件制定一部统一的、比较完备的合同法，对有关合同的共性问题作出统一规定，把10多年来行之有效的有关合同的行政法和司法的规定，尽量吸收进来。这个问题，在1993年修改经济合同法时就被反复考虑并提了出来。根据党的十四大关于建立社会主义市场经济体制的要求，1993年对经济合同法进行了修改，同时开始着手研究起草统一的合同法。第二，以三个合同法为基础，总结实践经验，加以补充完善。实践证明，三部合同法总的原则和规定是正确的、可行的。制定统一的合同法，不是将现有的合同法律推倒重来，而是在总结实践经验的基础上，结合新的情况，进行修改、补充和完善。要注意法律的连续性，对于现行有效的制度和原则要继续保留，不适应的予以修改，不够的予以补充完善。第三，从我国实际出发，充分借鉴国外合同法律的有益经验。合同法主要是规范财产流转的，相对来讲共性问题要多些，我们要开展对外经济、技术贸易，不考虑国际通行的作法也是行不通的。当然，借鉴国外经验，要从我国实际出发，不能离开我国实际。