柴森律師

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㈡ 達能強購娃哈哈事件的合同之爭

北京市柴傅律師事務所合夥人柴森對《財經時報》表示，達能和娃哈哈之間的股權之爭，實質上是商標使用權上的問題。
3月14日，娃哈哈就此事發表的聲明中，大概陳述了與達能關於商標權糾紛的事實真相。
此份聲明披露，根據雙方1996年簽約時的《商標法》規定，商標使用許可合同也必須強制備案，而雙方實際執行的協議在當時不可能獲得商標局的批准。
因此，法國達能提出了兩份內容完全不一致的陰陽合同，以通過商標局的批准，並要求杭州娃哈哈強制執行未到商標局備案合同。也就是說，目前引起雙方爭議的商標使用協議，並沒有到商標局備案。
《財經時報》從相關專業律師處獲知，這兩份合同的法律效力取決於合同的簽署時間。按照法律規定，後簽署的合同具有法律效力。如果兩份合同簽署的時間相同，按照一般法和特殊法的規定，具備約束條件的合同同樣具有法律效力。
「備案只是一種強制性的行為，即使在沒有備案的情況下，只要是雙方在同意的情況下簽署的合同都具有法律效力。」上述律師說。
法國達能和杭州娃哈哈簽署的有關合資公司的合同條款，有效期限為50年。盡管雙方的合作關系已經陷入了尷尬，但柴森對《財經時報》表示：「除非撤銷或者終止合同，否則按照相關的法律規定，只要合資公司存續，雙方所約定的50年的合同期就會是有效的。」
而如今，對於還有將近40年的「事實婚姻」，宗慶後已是去意良多。
現在，這份10年前簽署的合同，成為雙方難以解決的難題。「這是合法的，而且受法律保護，同時也是有執行效應的。」范易謀說。而宗慶後則希望法國達能把他們的資金撤走，換回娃哈哈原有的股權。
按照《合同法》的相關規定，如果訂立合同的一方存在重大的違約行為，違反了合同的主要義務，對方可以要求解除合同；另外合同條款有明顯的有失公平的，也可以申請撤銷。
「但顯失公平必須要提供出相關的證據，從法律實踐當中，對於顯失公平的要求非常嚴格，要麼合同條款的執行情況存在很大的落差，要麼存在重大的誤解。」柴森說。
柴森表示，娃哈哈未經合資公司董事會同意，單獨使用商標，的確是一種違約行為。
如果雙方無法通過協商達成一致，按照法律的相關規定，最終的結果將會是達能針對娃哈哈的違約行為要求賠償。
倘若達能真的採取法律手段，由此娃哈哈可能會成為國內金額最大的商標使用許可違約賠償案。
根據法律規定，商標使用違約賠償採取多種適用方法選其一的標准：按照違約方違法所得的利潤來計算；按照未經許可使用商標給對方造成的損失來計算；如果上述兩種沒有確切的計算依據，法院可以根據情況在50萬元以內裁判賠償的標准。
「現在達能提出的收購價已經達到了40億元，如果真的賠償，賠償金肯定會高於這個數字。」柴森強調，從法律的角度，達能只通過訴訟或仲裁，無法一步達到其以40億元的價格收購杭州娃哈哈其他非合資公司股權的結果，「如果宗慶後死抗著不和解！」
總體來看，雙方的分歧主要在三個方面。
其一，達能的資金和技術投入到底夠不夠？娃哈哈集團認為，當初之所以願意在發展非常順利的時候與達能合資，是出於「市場換技術」的考慮，希望能夠得到達能方面的資金和技術支持。但是，娃哈哈認為，達能對合資公司的資金和技術投入都不夠，而達能方面則認為責任在娃哈哈。
其二，達能的限制競爭條款是否合理？因為當初雙方簽訂的協議規定娃哈哈不能生產與達能有沖突的產品。這在娃哈哈方面看來是不合理的，而在達能方面，則認為他們已經為此付出了代價，也就是給予合資公司的投資。但是，正如宗慶後說的，限制競爭條款只限制了娃哈哈，卻沒有限制達能，達能不斷收購與娃哈哈產品存在競爭關系的公司，這對娃哈哈來說當然是無法接受的。
其三，娃哈哈集團獨立投資的公司使用娃哈哈的品牌是否合法？達能方面認為，既然已經約定了娃哈哈品牌的控制權歸屬於合資公司，娃哈哈集團不經合資公司董事會同意就使用，這就是「非法」的，應立即停止。而娃哈哈則認為，合資公司的收益已經足夠回報達能的投資了，非合資公司就是合法的。
綜合各種情況，無論娃哈哈怎樣調動輿論同情，採用什麼戰術，以前簽訂的合作協議都是白紙黑字無法抵賴的。因此，達能始終堅持一點，他們只是要求娃哈哈履行雙方以前簽訂的合同，按照合同中的約定行事，否則就啟動法律程序。而宗慶後顯得多少有些底氣不足，他說的准備帶領娃哈哈團隊出走另外創業的話就是明證。
而且，有權裁決此事的商務部的態度一如既往地中立，既不偏袒中方，也不偏袒外資，而是表示將按照有關規定行事。
因此，僅就法律的層面來講，此役達能的勝算比娃哈哈要大許多。
此外，隨著雙方的口水戰逐步升級，雙方的信息也被更多地披露在了公眾面前。許多人認為，宗慶後當初之所以與達能合資是為了將國資擠出局，因為娃哈哈集團有46%的國有股；而此次是想將達能也擠出局，好讓女兒順利接班。雖然宗慶後一再否認，但這種猜測仍然頗有市場。在達能方面，此役的勝負也關繫到國際投資者對達能的信心，所以達能也不敢大意，需要全力應付