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实测法规

发布时间: 2021-01-21 22:38:06

⑴ 实际施工人涉及的法律法规

目前,建筑市场施工主体数量多,建设工程项目少,竞争激烈;同时工程掮客无处不在,可以说是“处处转包,层层分包”,导致产生了很多的无效施工合同。无效合同中的实际施工人虽然普遍存在于建筑施工领域,但很多由于不具备施工资金、技术及组织能力,工程施工能力差,十分容易与发包人产生各种各样的纠纷。也正是基于这样的现状,《最高院施工合同司法解释》才创设了“实际施工人”的概念,并规定了其拥有的相应权利和义务,但在实践中时仍存在一些问题,为了解决实践中的相关问题,特进行以下研究。

一、实际施工人的界定

实际施工人是指在施工合同无效情况下实际履行工程施工义务的主体,即转包合同、违法分包合同、借用资质与他人签订建设工程合同的承包人。但并不是所有的施工合同均会产生实际施工人,只有在发包人将工程发包给了承包人,承包人是借用资质或又进行了违法分包或转包时,才会有实际施工人,若只是发包人和承包人之间的合同无效,并不涉及第三方合同主体,则不可将承包人称为实际施工人。

但是建筑施工领域,普遍存在“层层转包”的情形,是不是每一次转包都会产生一个实际施工人呢?实际施工人制度的设立最终在于保护农民工的利益,因此只有实际投入资金、材料和劳力等从事工程施工承包人才属于实际施工人。在实践中,可能一些承包人既实际进行了施工,又进行了分包,所以在一个工程中可能会存在多个实际施工人,但是对于只进行转包并不进行施工的中间人,不能认定为实际施工人。

二、关于实际施工人向发包人、总承包人提起诉讼的问题

《最高院施工合同司法解释》第26条第二款规定:“实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可追加转包人或者违法分包人为本案当事人”。

该条法律规定突破了合同的相对性,其立法目的主要在于解决由农民工组成的实际施工人在与其有合同关系的相对人,因下落不明、破产、资信状况恶化等原因导致其缺乏支付能力,实际施工人又投诉无门的情况下,为其以实际施工人身份主张工程价款提供特殊的救济途径。在实践中,该规定保护了许多实际施工人的利益,但是也有部分当事人滥用该规定损害发包人的合法权益。

根据合同相对性的基本原则,应严格审慎适用《最高院施工合同司法解释》第26条第二款规定,可按照以下观点进行处理:

(1)应严格认定实际施工人,不可随意扩大实际施工人的标准;其次,原则上应坚持合同相对性,由与实际施工人有合同关系的上一手承包人给付工程款,不准许实际施工人提起以不具备合同关系的发包人、总承包人为被告的诉讼,只有在实际施工人的合同相对人破产、下落不明或资信状况严重恶化,才能准许实际施工人以发包人、总承包人为被告提起诉讼;

(2)适用《最高院施工合同司法解释》第26条第2款规定时,原则上第一手承包合同与下手的所有转包合同均应当无效。如果总承包合同有效,按照合同法原则,有效合同就应当全面实际履行;发包人在有效合同中只对合同相对人负有履行义务,对合同之外的人不负担履行义务;如果不是这样,那么合同的效力就不完整,就有缺陷,合同相对人除负担合同义务外,还要负担合同以外的义务,这对合同当事人而言是不公平的,是签约时无法预料的,不能保障交易安全。

(3)不准许借用实际施工人名义,以适用《最高院施工合同司法解释》第26条第2款为名,提起以发包人或总承包人为被告的诉讼,恶意损害他们的合法权益。

(4)发包人与承包人就工程款已经或者可以结算清楚,欠付工程款范围明确,方可依法判决发包人在欠付工程款范围内对实际施工人承担给付责任。

三、关于实际施工人是否享有优先受偿权

要想解决这个问题,首先应明确施工合同无效的情形下,承包人是否享有工程价款优先受偿权,法律没有规定施工合同无效的情况下,承包人是否享有工程价款优先受偿权,在实践中,关于施工合同无效,承包是否享有工程价款优先受偿权也存在争议。

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定,建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格的,承包人请求参照合同约定支付工程价款应予支持。

根据该条规定,承包人在合同无效的情形下可以享有工程价款的请求权,而建设工程价款优先受偿权作为实现工程价款请求权的重要手段和保障,应该赋予承包人在合同无效的情况下拥有工程价款优先受偿权,这不仅符合法理和立法宗旨,同时也有利于社会稳定和公平合理。故,无效施工合同的优先受偿权问题可参照适用《最高院施工合同司法解释》第2条的规定,如果工程竣工验收合格,承包人的优先受偿权应得到支持;如工程未验收合格的,承包人不具有工程款请求权,自然也不能享有优先受偿权。

实际施工人是基于无效施工合同产生,且实际履行施工义务的人,其在工程中投入了资金、人员、材料、设备等,根据上述分析,施工合同无效,承包人有权行使优先受偿权,即实际施工人享有优先受偿权。

四、关于实际施工人的管辖问题

《民事诉讼法司法解释》第28条明确了建设工程施工合同纠纷由工程所在地人民法院管辖,改变了以前建设工程施工合同协议管辖有效的规定。但是在实践中,发包人和承包人之间、转包人(违法分包人)和实际施工人之间往往会约定仲裁管辖,那么在这种情况应如何确定管辖呢?应按以下情况进行处理:

(1)若实际施工人仅以转包人被告主张权利,则应以实际施工人与转包人的管辖约定为准,转包人(或违法分包人)与发包人的管辖约定对实际施工人没有约束力。

(2)若实际施工人以发包人及转包人(或违法分包人)为共同被告主张权利的,若发包人与转包人(或违法分包人)、实际施工人与转包人(或违法分包人)的均有管辖约定,则以实际施工人与转包人(或违法分包人)管辖约定为准。

在将来,随着建筑市场的不断规范,包括淡化资质、强化业绩、重视社会信用等,实际施工人可能会慢慢的消失,但是在目前解决实际施工人的问题上,很多法院对于实际施工人的条文仍存在理解上的偏差和适用上的差异,仍需要实务界和学术界的不断总结和研究,以期用相对成熟的法律更好的解决实际施工人的相关问题。

⑵ 1.商品房实测报告都有哪些具体的实测内容包括实测层高吗 2.净高与层高比有没有法规规定合同

1、实测报告中显示且和业主有关的内容主要就是住宅面积,当然还有非住内宅面积(配套容:变电所、物业用房等),不包括层高,只区分2.2m(2.1m)以上或以下面积;

2、净高和层高的规定有:《建筑工程建筑面积计算规范》为国家标准,编号为GB/T50353-2013,里面有定义,2.9m层高,减去楼板厚度就是净高,一般楼板厚度在12-20cm,如果地面做过找平,净高一般再减掉5cm。

⑶ 建设工程规划许可证上的面积与实测面积允许误差是多少

建设工程规划许可证上的面积与实测面积允许误差3%以内。

《城市房地产开发经营管理条例》第条有关面积误差约定: 误差允许的比例为3%,在3%以内 超出部分,业主是要按照价格补钱给开发商。但是大于3%的话,3%以内的面积需要补交钱,超出3%的部分就算是开发商赠送,不计入房价。

实测面积小于预测面积的界定也是3%,在3%以内,开发商退还少去部分的房款,如果少过3%的话业主就有权利退房,当然也可以协调赔偿。

(3)实测法规扩展阅读:

《建设工程规划许可证》主要作用

1、《建设工程规划许可证》是建设工程办理《建筑工程施工许可证》,进行规划验线和验收,商品房销(预)售,房屋产权登记等的法定要件。

2、《建设工程规划许可证》确认有关建设活动的合法地位,保证有关建设单位和个人的合法权益。

房地产商如未取得《建设工程规划许可证》或者违反《建设工程规划许可证》的规定进行开发建设,严重影响城市规划的,由城市规划行政主管部门责令停止建设,限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物及其他设施,对有关责任人员,可由所在单位或者上级主管机关给予行政处分。[2]

申报资料

申请办理建设工程规划许可证,应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目,还应当提交修建性详细规划。

建设工程类

(1)《建设工程规划许可证》申请表1 份,并加盖申请人印章。

(2)有关计划批准文件、设计条件或规划方案审批意见。

(3)土地使用权属证件及附图。

(4)1/500或1/1000地形图两份,地形图上应由设计单位用HB铅笔标明下列内容:建筑基地用地界限、建筑物外轮廓及层数、新建建筑物与基地用地界限、道路规划红线及相关控制线、相邻建筑物间距尺寸轴线标号;

(5)符合出图标准并加盖建筑设计单位设计出图章的1/500或1/1000总平面设计图两份

(6)分层面积表(应按国家有关建筑面积规定计算);

(7)相关单位部门审核意见。

(8)日照分析文件一份(可选)。

(9)规划部门要求提供的其他材料。

(10)涉及拆迁的,应附送拆迁文件。

市政工程类

⑴《建设工程规划许可证》申请表1份,并加盖申请人印章。

⑵有关计划批准文件、设计条件或规划方案审批意见。

⑶土地使用权属证件及附图(可选)。

⑷1/500或1/1000地形图两份。

⑸符合出图标准并加盖市政府工程设计单位设计出图章的1/500或1/1000总平面设计图两份。

(6)涉及拆迁的,应附送拆迁文件。

(7)相关部门书面意见。

(8)规划部门要求提供的其他材料。

⑷ 国家规定楼房室内误差是多大,预测与实测的房子误差范围是多少

根据最高人民法院《商品房买卖合同纠纷解释》第十四条规定:“出卖人交版付使用的权房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符,合同有约定的,按照约定处理;合同没有约定或者约定不明确的,按照以下原则处理:
1、面积误差比绝对值在3%以内(含3%),按照合同约定的价格据实结算,买受人请求解除合同的,不予支持;
2、面积误差比绝对值超出3%,买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的,应予支持。买受人同意继续履行合同,房屋实际面积大于合同约定面积的,面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款由买受人按照约定的价格补足,面积误差比超出3%部分的房价款由出卖人承担,所有权归买受人;房屋实际面积小于合同约定面积的,面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款及利息由出卖人返还买受人,面积误差比超过3%部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。

⑸ 实际上国家规定的法律和网上描述的国家规定的法律都是一样的吗

国家颁布的抄每一部法律都是以通过公告,或者是其他的形式发布出来,市面上都有纸质版销售,一般一些法律网站上的电子版也都是一样的,需要注意的是,你要找到最新版本,因为有的法律会在执行过程中进行修订,修订过程中会或多或少地对原有法律规定作出部分改变。

⑹ 在中国,如果法律法规没有明确规定不允许的,在实际操作中我们应该认为是允许还是不允许。

法律规则分为:
1、强制性规则:不问行为主体意原必须加以适用的。包括命令性规则和禁止性规则两类。如民法通则第四十七条:企业法人解散,应当成立清算组织,进行清算。或者第七十二条:财产所有权的取得,不得违反法律规定。
2、任意性规则:可以自由选择做不做或者怎么做。如:当事人可以在合同中约定,一方违反合同时,向另一方支付一定数额的违约金;也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。

而你举例的“财政部有规定”就《残疾人就业保障金 管理暂行规定》第六条 “保障金”专项用于下列开支:(四)经同级财政部门批准,适当补助残疾人劳动服务机构经费开支。
这里我们可以认为,这是一个命今性规范。意为保障金只能用于“下列开支”第四项就是之一。

那么接着看这个规定:第十一条 各省、自治区、直辖市可以根据本《规定》制定具体实施办法,并报财政部、中国残疾人联合会备案。
这条规则,在法律上叫做,委托性规则。即是法规本身没有明确规定,而是委托其它机关来制定相关规定。

这样结合一看。你说的“省里面文件”明显就是依据“第十一条”来规定的。它规定“不允许”实际上是可以认为符合“经同级财政部门批准”这样一个条件的,因此,这里面,财政部的规定与省里面的文件,之间是没有冲突的。

当然,如果他们之间真有冲突,怎么办?从法律上讲应当以位阶高的(即全国性的),高于位阶低的(即地方性的)为准。

⑺ 房屋产权测量是不是有规定,要等项目竣工验收后才能进行实测

是的。

等项目竣工之后,才能进行房屋面积实测,出具面积实测报告,这样才具有法律效应,这也作为缴纳大修基金,契税,办理房产证的重要依据。

房产测量主要是测定和调查房屋及其用地状况,为房产产权、房籍管理、房地产开发利用、征收税费以及城镇规划建设提供测量数据和资料,是常规的测绘技术与房产管理业务相结合的测量工作。

它是研究城镇的建成区和建成区以外的工矿企业、事业单位及其相毗连居民点的房产测绘的理论,仪器和方法的应用技术。

(7)实测法规扩展阅读:

验收程序:

(一)制定验收方案。明确工作办法和要求,落实验收工作责任。

(二)安排验收人员。验收组长由农发机构指定,成员由农业综合开发工作人员及专家(含社会中介机构人员)等组成。

(三)组织开展验收。实行验收组长负责制,将验收目标任务和工作责任层层分解落实到每一个验收组成员。

应将主要验收内容与事项予以记录或摘录,编制验收工作底稿,由被验收单位签字确认。验收组结束实地验收时,就验收的基本情况、发现的主要问题和改进建议等事项与当地交换意见。

(四)督促问题整改。应认真梳理验收中发现的问题,深入分析问题产生的原因,督促项目实施单位等有关方面及时做好整改工作,注重从源头上消除问题产生的隐患,做到严格验收与认真整改相结合。

(五)提交验收报告。验收组现场验收工作结束后,应在规定的期限内(具体期限由省级农发机构自行确定)提交验收报告,报告的主要内容包括:组织开展验收工作情况,项目计划完成和建设质量情况,资金到位和使用情况,管理制度执行情况,发现问题及整改情况,验收意见等。

(六)验收结果运用。有关农发机构按规定对验收组提交的验收报告进行审定,经审定的验收报告是项目竣工的重要文件,验收结论为合格的验收报告是办理项目及其工程交付使用和移交管护的主要依据,是“先建后补”等项目报账支付财政资金的凭据。

⑻ 在实际工作中如果现有法律法规没有明确规定你会如何处理

按政策规定,合同约定,制度确定办事

⑼ 商品房合同面积与实测面积误差法律有何规定

面积复误差没有国标的制。法律规定,有约定的根据约定来,你们这个就属于有约定的。没有约定在、才有百分之三的那个讲法。根据合同,开发商如果最后实测1000平米,我岂不是也要接受,这还有天理吗?这样明显不平等的合同是否有效?1、合同有效。对面积差异有约定的按约定处理。2、合同没约定的才按:房屋实际面积大于合同约定面积的,面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款由买受人按照约定的价格补足,面积误差比超出3%部分的房价款由**人承担,所有权归买受人。3、你觉得不公平?为什么当时不好好看好合同及相关补充协议再签字呢?开发商如果最后实测1000平米这种情况不会出现。法律都是针对各种可能出现情况制订的,不会出现这种奇怪现象的。如果你买100平方米房子,实测1000平方米的房子,那么肯定可以退房。因为面积超过那么多,房价超过你能够承受的范围,合同不可能履行下去,因此合同一定可以解除的。买卖合同应当是有效的。有约定,约定优先,但是如果是格式条款那么,开发商有义务对格式条款进行解释,不然此条款无效。
(诚心回答你的问题,给好评啊。谢谢。)

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