国际公法司法

㈠ 国际法分哪些学派、各有什么主张

由于对国际法的效力根据是什么这一问题的回答不同，因此形成的诸多不同的学派的统称，国际法（International Law），旧称万国法，又称国际公法[可疑] (讨论)，简言之，是国家之间的法律，具体来说就是指处理各个国家及政府组织之间各种关系的规则和各项基本原则的总和，但有时也包括代表一定国家意志的法人和自然人等特殊主体。关于国际法的法律依据，早期西方社会是不承认的，19世纪英国法学家奥斯丁就认为其仅仅是一种实在道德，并不具有法律效力。但目前就各国对国际法法律地位的承认和国际间所发生的贸易摩擦也常常被援引国际法进行解决这些迹象来看，国际法的法律地位已经得到了确认。不幸的是由于国际社会中没有凌驾于国家之上的组织独立地行使立法权和司法权，因此国际法在渊源上表现为两国之间条约（或多边公约）和习惯（又叫惯例）。从实证的角度来考察，名义上国际法对国家具有约束力，但事实上国际社会缺乏有效制裁违法国家的手段。
国际法的特征主要有
1、 国际法的主体主要是国家 国内法的主体主要是自然人和法人
2、国际法是国家以协议的方式来制定的， 国内法是由国家立法机关依一定程序来制定的。
3、国际法采取与国内法不同的强制方式 国际法主要是依靠有组织的国际强制机关加以维护，保证实施，而国内法的强制方式主要依靠国家的本身的行动。 但国际法仍然是法律 1、国际法为国家规定了一整套处理其对外关系的行为规则，为国家规定了国际法上的权利和义务
2、国际法具有强制性，只不过与国内法的强制方式不同而已，但是，特殊的强制方式仍然是强制方式。

3、一些重要的国际条约都明确规定了国际法的效力。
4、国际实践证明，国际法作为国家之间的法律，不仅为世界各国所公认，而 国际法
且各国也是遵守的。
战后国际关系新发展的特征：
1、自然法学派：维多利亚、苏亚利兹、普芬道夫、
社会连带法学派：狄冀、庞德 规范法学派：凯尔逊
2、实在法学派：边沁、宾刻舒刻
3、格老秀斯（折衷法学派）：格老秀斯、沃尔夫、瓦特尔
4、我们认为，国际法效力的根据应该是国家之间的协议：
A、国际法是国家之间 的法律，国家是国际法的制订者，因此，只有国家之间达成的协议，都对各国具有拘束力
B、各国达成的协议是各国作为国际法的制订者，通过一定的立法程序共同制订的法律文件，因此，成为各国必须和应该遵行的具有法律约束力的规范。
C、各国之间的协议是各国强制执行国际法的根据。

现在西方法学理论通常将法学划分出三大经典流派，即自然法学派、实证法学派和社会法学派

自然法学说在西方法律思想史中占有重要地位，几乎贯穿西方法律思想史的全过程。从古希腊、古罗马到近代资产阶级思想家，无不涉及自然法问题。或者说，在近两千年的历史中，自然法学说是西方法学中一脉相承经久不衰的理论。因此，认真研究这一理论，对分析、批判和借鉴资产阶级法学具有重大意义。
 自然法学异源于古希腊哲学。著名的自然哲学家赫拉克利特便提到自然法与人为法，并认为法是战争的产物，将法归结为永恒的产物。（公元前六世纪
 ）他甚至初步指出自然法与人为法的区别，但没有作进一步的论证。但后来，诡辩学派代表人物普罗塔哥拉又对此作了阐述，认为法律起源于自然状态，是正义的表现。苏格拉底在此基础上，正式把法律分成两种：一是制定法，一是不成文法。并指出法是市民的行为准则。不成文法是人类行为的准则，是神的立法，而人的立法必须服从神的立法。他的学生柏拉图，尤其是他是徒孙亚里士多德，在《政治学》一书中，正式从法学的角度提出和论证了自然法的基本思想，但不系统。
 率先把自然法系统化的是古罗马著名的思想家、政治家和法学家西塞罗。他的名作《法律篇》是系统阐述自然法理论的代表作。他不仅给自然法下了定义，而且把它同理性、正义联系起来，并指出理性与正义均源于自然。他认为，自然法永世长存，万古不变，是绝对正确的；而人定法（制定法）则有两种情况：凡符合自然法原则的人定法是正当的法律，否则就不是法律。西塞罗把自然法理论推向其发展史上第一个高峰，而是古希腊思想家、法学家集体智慧的结晶。但这一时期的自然法理论有明显的局限性：一是最后把自然法与神联系在一起；二是没有同社会实践结合起来。尽管柏拉图、亚里士多德、西塞罗在他们对自然法极为重视，而仍然是“空中楼阁”，从而使他们的自然法理论只能成为一种文化遗产。
 中世纪是整个法学的衰落时期，与其它社会科学一样，法学成为神学的“附庸”与“婢女”。但神学家们没有忘记自然法这一概念，经过他们的精心设计，毫不掩饰地把自然法披上了神学的外衣，公开提出自然法从属于他们所讲的上帝创造的永恒法，大大降低了自然法的地位。在他们看来，只有永恒法彩色至高无上的法律，它渊源于神的智慧，就是说，只有神才能使法律、正义、理性统一起来。

 古典自然法学派

 古典自然法学派形成于17-18世纪，创始人为格老秀斯（荷兰）、主要代表人物有：洛克（英国）、孟德斯鸠（法国）、卢梭（法国）、汉弥尔顿（美国）、杰弗逊（美国）等，这些资产阶级思想家，继承了历史上自然法学说的某些观点，以唯心史观为理论基础，并形成了古典自然法学派。格老秀斯宣称：“法律是理性的体现”，“正义的标准”；他给自然法下了一个明确的定义：“自然法是真正理性的命令，是一切行为善恶的标准。”他心目中的理性、正义与古希腊的自然法学说有所不同，他把理性从天上引到了人间，即他讲的理性是指人类的理性，而不归结于神。更可贵的是，古典自然法学派把正义、理性同资产阶级民主、人权、法治联系起来，并成为了资产阶级革命的理论武器。他们还提出了不少有价值的，在当时具有进步意义的观点：
 古典自然法学派的基本观点
 法律理性论。自然法学说的基本原则，就在于认定除国家制定的实在法（行为法）之外，还存在一种凌驾于实在法之上的“超法律”的自然法。他们认为，自然法高于实在法，是实在法的基础，是监督实在法的手段。自然法学不同时期的代表人物，都把自然法与理性联系在一起，但归宿不同。古希腊把理性归宿于自然，中世纪把理性、正义渊源于神，而资产阶级自然法学派的代表人物则归结于人类。他们认为人类理性之中就有自然法，因此，凡是有理性的人类都要自然法的支配。
 天赋人权论。天赋人权论首先是格老秀斯提出来的，洛克把它加以系统化，潘恩等人在《独立宣言》和《人权和公民权宣言》中把它加以规范化；其主要内容有：1）人权是天赋的，与生俱来；2）人权的基点是个人；3）人权是抽象的，超阶级的；4）人权主要包括：生命权、自由权、平等权和财产权，而财产权是核心。二次世界大战以后，人权又增加了新的内容。
 社会契约论。这是古典自然法学派的理论基础，霍布斯、洛克、卢梭都先后系统地论证了这个问题，尽管他们各自讲的理由不同，但结论都是一样的，那就是：在自然状态下，人们订立契约，建立国家，并让出一部分权利赋予国家，由国家来保护每个公民的人权。他们的后继者又把社会契约论扩展到经济、政治和社会生活各个领域。
 主权在民论。这是“天赋人权论”和“社会契约论”的引伸和发展。按照卢梭的说法，由于人们把一部分权利转让给国家，并不是奉献给任何个人；他们放弃权利，因此，人民在国家中应该是自由的，国家的主权只能是属于人民，人民可以更换政府。在此基础上，卢梭提出 了“主权在民”或“人民主权”的理论，他指出：“人民主权”应包括如下原则：（1）主权不可转让；（2）主权不可分割；（3）主权不可代表；（4）主权至高无上和不可侵犯。
 法治论。自然法学派主张建立法治国，强调法律至上，强调法律面前人人平等，强调依法办事，强调权力制约，并把法治作为一种治国方略和政治体制。
 对古典自然法学派的评价
 古典自然法学派是西方法学中影响最大时间最长的法学流派，特别是 20世纪以来，成为了西方三大派别之一，在世界范围内曾一度广泛传播：
 古典自然法学派的理论是资产阶级革命的思想武器，对推翻封建专制和神权政治起了巨大的作用。
 古典自然法学派关于自由、民主、人权、法治、宪政等理论。既是人类社会进步和政治文明的重要体现，又对社会的发展，对我国实行依法治国建设社会主义法治国家有一定借鉴作用。
 自然法学派的的理论基础是唯心史观，它所谓的“人类理性”、“天赋人权”都有历史的局限性和虚伪性。

 自然法学说的复兴

 19世纪，随着资产阶级政权的巩固和阶级斗争的新的要求，自然法学派逐渐被历史法学派所取代，分析法学派也随之兴起。
 但到20世纪，自然法学派又出现“复兴”的局面，德国法理学家斯塔姆勒提出“内容可变的自然法”学说。他认为法律在逻辑上应先与社会和经济现象而存在，不是经济决定法，而是法决定经济。他把法区分“正当的法”与“不正当的法”，并认为“正当的法”是由“不正当的法”演变与发展而成。他所谓“正当”与“不正当”，不在于法的内容，而在于法的形式。只要法的形式与所定的标准相适当即为“正当的法”。
 “复兴自然法学派”大致可分为两大部分：一部分法学家信奉天主教义，亦称新经院主义法学派，其代表人物是法国的马里旦，他认为私人占有财富属于自然法，而“自然法之为法，是因为它是对于永恒法的分有。”另一部分法学家虽不公开站在宗教立场上，但提倡理性服从信仰，把自然法解释为一种理想的永恒的正义，如意大利法学家迭尔维寇。
 二次世界大战，自然法学派的观点进一步被重视，尤其通过几次大论战：如富勒与哈克，哈克与德沃金，使自然法学派威信大增。
 自然法学在其发展的历史中，大致经历了自然主义自然法学、神学自然法学、理性自然法学和新自然法学四个发展阶段。
 新自然法学的特点
 自然法学的复兴严格地讲，应从第二次世界大战后开始，有下列特点：
 强调人权对国家权力的制约。新自然法学派有两个支派或者说有两个发展方向，即世俗的与神学的，但他们都强调人权对国家权力的制约。如威玛政府的司法部长拉德勃鲁赫认为，法律必须有绝对的价值准则，否认人权的法律是“绝对错误的法律”。他指出实证主义有利于法西斯政权对权力的滥用。他这些法律观点，德国战后审判法西斯分子起了重大作用。但拉德勃鲁赫毕竟是一个相对主义者，是一个典型的不可论者，这当然应予以否定。马里旦是新自然法学神学派代表，提倡以基督教教义改造社会。他们突出特点是强调人权，并专门写了一本《人权与自然法》的名著，认为应用人权制约国家的权力。
 强调当代资本主义的价值观。新自然法学派不是简单重复自然状态、自然法、自然权利和社会契约等说教，而是保留旧的形式，赋予新内容，或者干脆放弃一切虚构，直接强调法律对道德的依赖性。这方面的突出代表是罗尔斯的正义论和德沃金的权利说。德沃金认为，个人具有不可侵犯的权利，这些权利不仅是法律规定而且是不限法律规定而存在的。
 新实证分析学派的影响。新自然法学派开始重视法的形式因素，这方面的代表人物是美国学者富勒。他提出了“程序法自然法”理论，认为，一个真正的法律制度包含着固有的道德性，即法的内在道德，亦称法制原则，是一种特殊的、扩大意义上的程序道德，包括：（1）法律的一般性；（2）公开性（3）非溯及既往；（4）法律的明确性；（5）避免法律中的矛盾；（6）法律不应要求不可能实现是事情；（7）法律稳定性；（8）官方行为与法的一致性。
 新自然法学派的代表人物及其观点
 新自然法学派的主要代表人物有：德国的拉德勃鲁赫(RadBruch),法国的马里旦美国的富勒、德沃金和罗尔斯。
 对自然法学派的评价
 自然法学派在西方法学中一脉相承，流传至今，是当今西方三大派别之一。在西方法学史上占有重要的地位
 古典自然法学派的理论是资产阶级革命的思想武器，对推翻封建专制和神权政治有巨大的推动作用。
 自然法学派，关于自由民主、人权、法治、宪政等理念的提出既是人类进步和政治文明的重要标志，又推动社会的发展。对我国实行依法治国建设社会主义法治国家有一定借鉴作用，
 自然法学派的理论基础的唯心史观，它所谓“人类理性”“天赋人权”都有历史的局限性和虚伪性。

 社会法学派

 概说

 社会法学派亦称社会学法学。这一学派的含义相当混乱，大体上有两种解释：一是用社会学的观点与方法研究法律，研究法律同其他社会现象的相互关系，特别是研究法律的社会效果与目的；一是指法律强调社会利益，提倡“法律社会化”。
 在20世纪初，这两种解释还是有意义的，因为第一种说法尽管主张用社会学的观点与方法研究法律，但他们仍然强调个人利益和个人自由。是20世纪20年代以后，“法律社会化”已占绝对优势，上述两种解释实际上已经趋向一致。
 本来，社会学法学、社会法学和法律社会学三个概念是一致的。当然，由于研究者本人是法学家还社会学家，其研究的重点和角度是不同的。一般讲，法律社会学是“陈述性的”而社会学法学是“规定性的”，意思是说法学家着重于法律规定，社会学家侧重于陈述有关事实。
 从社会学法学的发展历史来看 ，大致可以分为两个大的阶段：
 早期社会学法学。它产生于19世纪的后期，其创始人是法国的孔德。孔德又是实证主义的创始人。早期社会学法学从不同的角度来解释法律，诸如生物学、人种学或心理学等等。如英国的社会学家斯宾塞(Spencer)便以生物学为依据，认为社会与国家如同生物一样，是一个有机体，人与人之间的关系也是生存竞争和强存劣汰，法律的任务在于保护个人自由，一个人只要不妨害他人同样的自由，就可以从事他所愿意的任何活动。奥地利社会学家普洛维奇认为，社会发展的动力是种族斗争，国家起源于较强的原始民族，对较弱的原始民族的征服，随着国家的出现就形成了国内的阶级之间的斗争以及国与国之间的战争，法律是统治集团通过国家权力对被统治集团进行统治的工具。还有法国的社会学家塔尔德和美国的社会学家沃德，将法律解释为心理现象，从而创立早期社会学法学中的心理学法学。
 现代社会学法学。它又分为两大派，即美国学派与法国学派。法国学派又称欧洲学派，其代表人物是奥地利的社会学家埃利希，他认为法律发展的重心不在立法和判决，而社会本身，应该是“活的法律”，他不同于制定法，而是社会组织的内在秩序。美国现代社会学法学的创始人是著名法学家庞德（以后专节论述）
 早期社会学法学与现代社会学法学的重大区别有：（1）现代社会学法学不仅主张用社会学的观点与方法研究法律，而且特别强调法律是社会效果与社会目的；（2）早期社会学法学强调个人利益个人权利，现代社会学法学强调社会利益；（3）在解释法律方面现代社会学法学不是从生物、人种、心理某一角度而是综合各门学科加以解释。
 此外，还有一些现代西方法学派别与庞德的社会学法学有一定差别，一般不称之为社会学法学，但从其基本趋向来看，仍属于社会学法学的范围，可列为社会学法学的支派。如法国的法学家狄骥创立的社会连带主义法学，美国现实主义法学、德国的利益法学等等。

 分析法学派

 分析法学派的由来与发展

 分析法学派是19世纪西方法学三大派别之一，曾长期在英国占统治地位。现在，它仍然被认为是西方法学“三足鼎立”的一家。
 分析法学派大致历经两个大的历史阶段，即以奥斯丁为创始人的早期分析法学派阶段和以哈特为代表的新分析法学派阶段。
 分析法学派产生于英国，这并不是偶然的，而是英国资产阶级革命的妥协性在法律方面的直接后果。奥斯丁的主要观点有：
 法律是主权者的命令，并以此引伸出“义务、制裁”为法学的基本范畴。在他看来，法律只有是一种命令，才能得到实行；如果仅仅是“告知”、“希望”，实际上是很难得到遵守。他认为，法律作为一种命令，只有来自主权者才有实际意义，才可能具有普遍的约束力。
 法律与道德没有联系，即划分实在法与理想法。在他看来。法学就是研究法，“恶法亦法”，也属于研究范围。
 他认为法律有两种，应当法和实在法，法理学的任务在于研究实在法，从而开创法学领域实证研究和形式主义风气。
 毫无疑问，奥斯丁的观点与自然法学派的观点是矛盾的；同时，他将法律与道德分离是荒谬的；但他提出法学应研究实在法有一定价值，在客观上促进法学的发展。

 新分析实证主义法学

 新分析实证主义法学的创始人是英国的法理学家哈特（Hort）,原为出庭律师，1952年由牛津大学教师升为该校法理学讲座教授，1978年退休。主要著作有《法律的概念》（1961年），《法律、自由和道德》（1968年）、《法理学和哲学论文集》（1983年）。
 新实证主义法学是在论战中形成与发展的。战后哈特与新自然法学派的代表人物进行了三次大论战：第一次是哈特与美国法理学家富勒长达数年的论战；第二次的哈特与英国法官德夫林的论战；第三次的哈特同美国法理学家德沃金的论战。
 1957年4月，哈特在哈佛大学演讲时，作了一个《实证主义和法律与道德之分》的报告，为法律实证主义进行了辩护，并对富勒等人进行了攻击，从而揭开了第一次论战的畜牧。富勒当即发表了《实证主义和忠于法律—答哈特教授》予以反驳。60年代，两人又各自出版自己的代表作---哈特的《法律的概念》和富勒的《法律的道德性》，系统地阐述了自己的观点，并进一步批驳对方。这次论战实际上是西方法理学中传统的自然法学和法律实证主义两大派之争。分析法学认为，自然法学是一种形而上学，它研究的是理想的或正义的，而非实在的法律。自然法学则认为，实在法，通常指国家制定的法律，应符合代表某种正义、道德的自然法。
 第二次论战的焦点仍然是法律与道德之间的关系问题，具体问题是：法律是否禁止成年人同性恋的问题。法官德夫林主张禁止，而哈特根据自由派道德观点，认为不应该禁止。在争论中，有人支持德夫林，也有人支持哈特。
 第三次论战是哈特与德沃金。德沃金对哈特的主要规则与次要规则提出异议，并阐明了原则、规则和政策的关系

㈡ 国际法的定义

国际法是在国际交往中调整国家间相互关 系的原则和规范的总称。它是西方世回界的三重 发展过程答的产物：即中世纪的欧洲社会瓦解，进人近代欧洲社会的过程；近代欧洲社会向外 扩张的过程；处在发展中的世界社会里，权力 逐渐集中到数量迅速减少的主要世界强国手中 的过程。
1625年，荷兰法学家格劳秀斯在其著作 《战争与和平法》中，用拉丁文定名为“万民 法” ：1650年，英国法学家苏支以拉丁文改称 为“万国法”。 1780年，英国哲学家边沁正式 采用“国际法” 一词。
现代国际法的渊源主要是公认的国际条约 和国际惯例。国际法的基本原则，是指在国际 法的原则和规范中起指导作用的那些原则：国 际法的主体，是能够独立参与国际法律关系并 直接享受国际权利和承担相应义务的国际人格 者。
国际法最基本的主体是国家。

㈢ 国际法的司法豁免原则

为产品的国际民事关系的发展是一个重要的当代国际法和复杂的理论问题和实际问题的国家及其财产的管辖豁免问题已引起国家，不仅涉及国际公法，国际私法，国际经济法，国际法学者和国际社会的高度关注。
国家豁免的国家豁免原则??是国际法的原则
得到确认的国家立法，司法实践和国际条约，并在19世纪成为一个重要的国际法原则。在这个原则下，学者们提出了不同的理论，如域外国际礼让，相互说，国家主权，等等。 [1]然而，各国主权平等和独立国家的外国国家及其财产豁免的不可侵犯性的理论。
国家豁免，也被称为主权豁免的国家和他们的财产从外国法律，在外国法院的管辖范围。国家豁免，包括司法豁免，行政豁免和税收豁免。司法豁免权，其中包括管辖豁免，诉讼豁免和执行豁免。国家豁免的基本含义是：1。同意非外国的国家，一个国家的法院，应不招待在国外的被告的任何诉讼;一国接受了原告的诉讼在国外法院等，可以被直接相关受理的情况下国外的反申索; 3。一国法院不得强制执行的情况下，外国对。
国家豁免的原则，国家主权的延伸，是一项重要权利，是国家主权的重要体现。作为一个主权国家享有豁免权的国际交流，是一个公认的国际法原则，只有坚持这个原则，以维护和巩固国家主权的原则，以确保正常的，平等的主权国家之间和互惠互利的交流活动。
在另一国法院的同意，国家应诉讼的国家及其财产管辖豁免
管辖豁免国家及其财产管辖豁免，而不该国或该该国作为诉讼标的的财产。它包括的内容的豁免，豁免的国家，因为个人原因和特殊法律地位的国有产权属物理。 [2]国家及其财产管辖豁免，由于所有权的主体，这一权利的任何一个主权国家，其物业的其他主权管辖的特殊法律地位的具有法人资格享受特殊的待遇。也就是说，一个国家的外国公民，国家机关及其属性（和领事财产），不得采取任何财产，应受到国家主权尊严不相容的措施，国有财产，无论在任何其他国家，特别的保护。应结合
管辖豁免的国家及其财产的理解，与从执行法律豁免权，豁免，否则，我们将不能够完整，全面地掌握这个概念。管辖豁免，诉讼豁免和执行不唯一的区别，但免疫相关的，一方面，他们有明显的差异，有不同的含义，并分别与不同的国际民事诉讼阶段，放弃豁免，并不意味着放弃其他两免。另一方面，他们也紧密相连的三个来自国家主权的原则，共同构成了作为一个整体的国家及其财产豁免权原则，管辖豁免，诉讼豁免和执行的前提豁免，一个国家只有在其他国家享有管辖豁免，这是，当然，享受在国内法律程序的豁免和执行豁免，同样，只有一个国家在另一个国家的法院放弃豁免司法管辖区提出的诉讼豁免和执行问题的豁免权。
国家作为国际法的原则和他们的财产，并享有管辖豁免的原则，国家主权，而不是例外的规则，[3来自任何的片面限制的做法是错误的。然而，这并不意味着，这原则不容许合理的例外，这个例外发生，主要表现在以下两个场合。首先，各国一致同意放弃他的国家。通常被认为是一个国家的特殊需要和利益的基础上，放弃管辖权排除溪泉，他们的方法：1。明确所抛弃的有关规定，条约，合同; 2。发生纠纷或之后开始的行动，明示或暗示的放弃。中国在1980年参加在1969年民事责任公约“油污损害承担的义务，放弃管辖和执行豁免国有商人的判断。应该指出的是，限制豁免的放弃豁免第三部分，这两种根本不同性质的问题，不应该混为一谈，前者是由主权国家采取的举措，是行使主权的表现，而后者则是其他国家对一个主权国家，是一种侵犯主权，第二个是由一个国家对另一个国家采取报复措施。根据对等的原则，当一个国家到另一个国家及其财产权利的司法管辖豁免，按照国际法的失败，与应有的尊重，其他国家都有权采取报复措施，不给它管辖豁免。

国家豁免的理论和实践的国家及其财产的管辖豁免是一个非常重要的原则在国际法中，是一个非常复杂和极具争议的问题，有关国家的政治，经济利益和外交政策，从而对特定的应用，尤其是在发行的适用限制，国家学说和立法，司法实践中存在严重的分歧。国家及其财产管辖豁免，早在20世纪，19世纪的结束，形成的理论和实践的两个主要类型。
（一）理论的绝对豁免权
说，理论的绝对豁免权，也被称为绝对豁免主义，绝对豁免原则或绝对的豁免权，外国国家及其财产的外交豁免的外国除非所从事的行为的性质，无论豁免，须代表绝对豁免奥本海姆，海德，英国DAI插头菲茨莫里斯，李斯特，德国，埃文鲁普，比利时尼斯，以及前苏联波古斯拉夫乔姆斯基等理论。奥本海姆， “国家平等的影响是任何国家都不能行使管辖权的另一国。因此，尽管该国可以在外国法院起诉，但一般不能被外国法院起诉，除非是自愿提交给法院的管辖权。 “[4]海德绝对国家豁免了非常肯定，他指出，”一个国家，而不是任何其他国家的司法管辖权，并没有他的同意，任何国家都可以起诉它，这是公认的学说。 “[5]
国际惯例，采取绝对豁免理论的一些国家早在16世纪，并于1668年第一个承认外国国家及其财产豁免权的判例。西方国家的19世纪初，通过其国内立法司法实践中，逐步形成了系统的实践相互给予管辖豁免。[6]当时，美国，英国是一个典型的实现绝对的豁免权。美国最高法院法院首席大法官马歇尔在1812年在著名的“交易”的情况下，有一个“主权国家完全平等和绝对独立的”为捍卫主权豁免的基础，拒绝政府其他主权国家法国船试验[在未来7]，美国已经采取绝对豁免权，外国国家及其财产，无一例外地给出了绝对的豁免权，直到1952年，这个问题的国家豁免政策的变化，其他国家，如英国，德国，法国，比利时和其他许多国家有相同的判断，各国一致认可的，他们的财产享有管辖豁免。因此，年底前在19世纪，20世纪初，这个理论是几乎所有的西方国家支持和广泛在司法实践中采用。目前，实现国家的社会主义国家和广大第三世界国家的绝对豁免权。
（b）限制豁免理论的
限制豁免理论，也被称为有限的豁免的学说，有限豁免的原则，限制豁免说或职能豁免说，外国国家及其财产享有豁免权，应考虑其行使职能可能会主张国家行为，根据其性质或目的分为主权行为，行为规则和非主权行为，交易权的侵犯或私人行为分为两大类，第一类的行为在他的国家的权利或公共法律行为享有豁免权，第二类行为是无权。采取限制豁免理论在19世纪后期，他们的代表伏羲乐，罗兰，巴尔，爱富泰尔，魏斯，斯皮里，和菲奥雷。
国际惯例，在意大利的第一个放弃的绝对豁免的理论，限制豁免理论。那不勒斯最高法院的裁决，于1886年确立的原则，外国在纯私法范围内的问题，不可能要求豁免，[8]在1887年，意大利上诉法院还主张有管辖权行为外国政府作为民事法律的性能。[9]从那以后，荷兰，比利时，埃及，瑞士，奥地利，罗马尼亚，法国，希腊和其他国家法院的判决已经采取了限制豁免理论来处理国家豁免和他们的财产，1952年5月19日宣布：“大老信”的结论“追求主权豁免原则是有限制的，未来的政策国务院”，[10]这标志着从绝对豁免转向限制豁免。 1976年，美国国会通过了“外国主权豁免法，限制主权豁免权，以法律的形式，1978年，英国颁布了”国家豁免法“。美国，加拿大，澳大利亚，新西兰，新加坡，南非，巴基斯坦和其他国家还开发了国内也可以在这方面的法律。目前，奉行限制豁免西方工业国家，他们被分成的国内立法的形式，其理论编纂所订定的国际条约有限主权豁免在这方面的国际条约：1926年“国有船舶豁免某些规则的公约“的统一，”布斯塔曼特法典，1928年，1933年的“罗马公约”，1944年“民航芝加哥公约”1958年“领海及毗连区公约”防止劫持航空器，国际油价污染损害1969民事责任公约“和1982年”联合国海洋法公约“。
这两种理论是不完善的，即使是在存在严重的缺陷或问题。绝对豁免权，限制豁免是不可靠的。特别是，理论在国际法上国家主权及其财产豁免，发挥了巨大的作用，并促进和维持正常的国际交往的原则，建立绝对的豁免权。然而，传统的绝对豁免理论的需要要克服很多的缺点和不足之处：首先，该理论的科学性的字眼绝对豁免权。国家及其财产在外国享有“绝对的”豁免，太绝对国家豁免为原则的国际法律，允许合理的例外;其次，绝对豁免权的国有公司，企业享有国家豁免权的主体也偏向。这些顽固地坚持绝对豁免理论是不科学的，过时的。限制豁免理论不仅从理论上讲，没有根据的，并在实践中是非常有害的：第一，国家主权的原则背道而驰的限制性豁免理论，忽略了国外的主权和尊严，更容易受到外国的抗议和报复，从而影响了正常的国际关系和破坏国际和平，二，限制豁免的主权和非主权行为划分的的理论不科学的行为，和标准的分类的问题，在实践中造成了极大的混乱，带来勒索和滥用上诉风的，因此， ，国家豁免的理论必须是完美的。
我们的国家及其财产管辖豁免的理论和实践
中国，作为一个社会主义大国，在国际事务中发挥了重要作用，特别是在执行政策的改革开放和社会主义市场经济体制，国家及其财产管辖豁免的理论和实践，更吸引了全世界的重视和关注。
从理论上说，在“文革”中的国际司法判例国家及其财产的豁免权是不足够的重视，缺乏广泛的研究，我们的国际判例法的国家及其财产的豁免权，大量的研究工作，发表了许多文章和著作。自1979年以来，湖广铁路债券案有其价值主要体现在以下三个方面取得了重要成果：1国家及其财产豁免的司法管辖权的法院的内部状态，这直接来自于国家的特殊法律地位的原则是主权国家及其财产豁免，两个国家由于特殊的法律地位的个人免税额，也包括国有资产的豁免属物。分为司法管辖豁免权，法律程序的豁免和执行豁免的豁免，本公司具有法人资格，企业做不享有豁免权; 3。取消排除或限制的豁免，获得了一致的批评，但在同一时间，学者几乎所有的，绝对的豁免权理论在实践中已经越来越多的国家放弃了，尤其是在当代国参与在国际民事和商事活动的日益频繁的情况下，从一个国家自己的利益的国际经济交往的发展，不能使用。[11]
在实践中，中国政府一贯主张的管辖豁免国家及其财产，并坚持国家主权豁免的原则，反对他国肆意破坏国家主权豁免原则的做法，并倡导当事人之间达成一个国际协议，以消除问题上的不同立场国家在有关国家的豁免权。一方面，主张，并坚持中国作为一个主权国家，它的行为，当然，享有的豁免权和财产，经同意，没有任何外来的庭审中，在1949年的航飞机的情况下， ，1950年刘永好号“油轮的情况下，1953年的威尔??斯法哥银行存款的情况下，1957年中华人民共和国贝克曼诉案件，在烟火的情况下，1979年，1979年，湖广铁路债券案于1989年光华寮视属何情况而定，我们的政府表明的严正立场。另一方面，中国法院将不被接受起诉外国国家和政府的情况下。但是，中国从来没有说明绝对主权豁免。坚持国家主权原则和国家主权豁免的前提下，根据正常的经济交流的需要，国家在特殊情况下，协议或其他形式的具体案件或某些事项放弃豁免权原则。我们的代表在声明中由第六委员会第39届联大的报告，黄嘉华国际法律委员会，“在过去的，正如我们已经说过很多次，从来没有所谓的绝对国家豁免，因为国家可以是明示的或默示的同意自愿接受外国法院的管辖，或因为双方同意采取替代性纠纷解决方式，司法解决，而不需要“[12]。与此同时，中国主张国家豁免的范围的国有及国有财产的行为。我们严格区分国有及国有财产的行为与国有企业具有独立法人资格或私人行为和财产是不利于后者的国家，在国外享有司法豁免权，不需要。
另外的立法实践和条约实践中，同样的性能，我们要求国家及其财产管辖豁免的外交实践。目前，在具体的立法的国家和他们的财产没有特殊的豁免，但提供的法律原则，如第239的民事程序法，人民共和国的中国，人民共和国的中国外交特权和豁免的比尔“4，已经在一定程度上反映了中国的基本立场和主张，。条约”的做法，而坚持国家豁免原则??，承认，国家可以自愿地放弃其豁免权，并想这样一个豁免，以将奠定在该条约为基础的国家的同意是可取的，如1958年的中苏的商业和航海条约及配件有类似规定。此外，我们签署或加入的国际公约，如1975年参与参加1961年“维也纳外交关系公约”，1979年至1963年“维也纳领事关系公约”，1980年，1969年国际油污损害的民事赔偿责任“等规定国家豁免公约”，中国也是适用的。
新国际秩序豁免国家及其财产管辖下的理论的完美
交替之际的旧格局，未来的世界里，去，应该建立什么样的国际新秩序，关系到未来的世界和人类的命运，但引起人们的极大关注，世界各国人民都渴望建立公正，合理的国际新秩序。基于历史经验和现实，我们主张在和平共处五项原则的基础上，建立和平，稳定，公正，合理的国际新秩序。这个新秩序，包括一个新的政治秩序和经济秩序，两者密切相关，相辅相成的整体，在新的国际秩序的核心应该是所有国家的平等一员，不分大小，强弱，贫富，都是独立的，是国际社会的。的基本内容的国际新秩序，包括：在全国拥有的权利以独立选择自己的社会，政治，经济系统和路径根据本国国情，任何国??家，特别是发展中是一个大国，不得干涉其他国家的内部事务，不应自己的价值观，意识形态和发展模式对其他国家相互尊重主权和领土完整的任何国家不得不被任何借口侵略或吞并他国的领土，国际纠纷通过和平谈判应该是一个合理的解决方案，反对使用武力或以武力相威胁，反对的结算国际争端的战争，国际关系可能不被压力大，是小，强欺弱，富人欺负的可怜，国际事务应该是世界平等参与协商解决可以不成为的垄断的一个或少数几个大国，任何一个国家应不寻求推强权政治4，改变旧的国际经济关系，将其替换为一个公平，合理，平等，互利，等价交换的国际经济新秩序。
建立一个新的国际经济秩序不能脱离适当的法律原则，规则和普遍适用的形成。改善国家及其财产管辖豁免的理论，必然要推动建立一个新的国际经济秩序的理论在实践中的绝对豁免已被越来越多的国家放弃了，特别是在现代国家参加国际民事和商事活动已变得更加频繁的情况下，从一个国家的国际经济交流自己的利益之间的发展，和它是不采用。此外，在实践中，一个的党国家限制豁免原则，他们认为不应该的行为或物业管辖的豁免，而其他国家，自己还忽略了实际的原则，坚持绝对豁免权，放弃彼此的国家相应的行为或该财产的管辖范围，显然是几乎出了茧[13]。的限制性豁免权理论，删除的豁免理论和批评是一致的。因此，国际法学者主张放弃的点查看的绝对豁免权，取而代之的是以下的措辞：国家及其财产在国际民事诉讼中享有司法豁免权是国际法的一项基本原则，只有坚持这一原则，可以帮助保证正常，平等，互利，主权国家之间的交流。然而，这并不是说，坚持这个原则在民事活动中，可以通过条约，协议或合同，自愿放弃，获得不同的观点和实践两个派系之间的妥协和调和[14]，或者主张被遗弃的国家的原则，互惠的基础上，决定是否给予豁免的管辖[15]的一个特定海外国家在条约或其他协议的情况下。
国际法律学者已经注意到了应对的司法管辖豁免的国家及其财产的理论是完美的，为了适应新的国际经济秩序的需要。至于如何改善，但由于缺乏深入的研究，也没有提供一个可行的解决方案。笔者试谈一些粗略的看法的国家及其财产管辖豁免的理论的完美。
必须完全克服的缺陷的绝对豁免的理论，并完全否定的限制免疫理论，雕刻出需要满足新的国际经济秩序和世界的根本利益的，并可以被普遍接受的国际社会为解决国家管辖豁免的新途径。
2。坚持的原则查看来自世界各地的做法，无论是实施的社会主义国家和第三世界国家的绝对豁免权，或西方发达国家实施限制的豁免国家及其财产管辖豁免的国家主权豁免。 ，主权国家享有豁免权作为国际法的一个原则问题，而不是例外。提高国家及其财产管辖豁免的理论，你一定要坚持国家主权豁免的原则，这是根本的位置和出发点，我们解决这个问题。
3。制定的国家豁免权的国际公约“。实践证明，共同的谈判是一种有效的方式，在现代国际社会达成共识，消除分歧，解决争端和的问题。世界应该坚持的原则，国家主权豁免的基础上，在平等的基础上相互尊重，协商的精神，实事求是，求同存异共谋“，以务实的态度，充分协商，寻求各方共识，协议，可以接受，以便制定国家豁免的国际公约，以协调世界代表的国家及其财产的豁免权，并使其收敛。国际公约国同意，自愿进入或参与，反映各方的意志，明确了各方的权利和义务已稳定的规范性和约束力，不仅有利于操作和有关国家之间的国家管辖豁免制度及其财产的问题，而且还有助于防止和避免此类纠纷的产生。因此，国家及其财产豁免的国际条约作为世界上的调整，国家免疫之间的关系的法律规范的，必须是“公约”的目标，国家的基本原则，权利和义务方面，国家主权豁免和程序，解决争端的办法和程序，以及违反合同的责任等内容作出明确的规定。

注：
[1] [2]黄进：国家免疫反应的研究，中国大学的政治学和法律出版社，1987年4?5，2。
[3] [14]倪征燠热：“关于国家豁免的理论与实践”，载于1983年国际法年鉴“6,29。
[4] [11]李双元主编的“国际私法”，大学出版社，1991年，459463?464。
[5]海德：“国际法”（1947年），第1卷，813?814。
〔6 - 府学理念：“国际法教程，警察教育出版社，1991年，第196页。
[7]亨金沙克特：1980年版的国际法案例与材料”， 491至493。
[8]黄进：“在理论的极限状态豁免权”，载“中国国际法年鉴”，1986年，279。
[9]韩正：国际私法，武汉大学出版社，1983年， 134。
[10]美国国务院公报，1952年，26，984。
[12]“中国国际法年鉴，1985年，643。
[13]黎则锐：国家豁免的前瞻性审查“上载”中国年鉴“国际法”，1986年，250?251。
[15]李双元主编的“国际私法（冲突的文件） ，武汉大学出版社1987年版，第313页至315页。

原江海 - 1996年

㈣ 国际法可以直接被国内法院使用吗

对于传统国际法（管辖权、移送、反制、执行、准据法判定、适用法判定）等规则各国应采同一标准（并不是说具体规则一样，而是对于术语的理解及相应的判定因素应该相同）

而对于国际条约，其涉及各国的对外政策，同时也因不同的国际法规在同一国家内亦有区别；

原则上讲，国际法优先于国内，许多国家都承认其签署的国际条约法的国内直接效力（术语上叫monism)，除非其立法机关在批准其政府签署此条约法时在批准文件中明确排除此条约法的国内效力，比如WTO法规，美国与欧盟均排除了在其域内个人直接援引wto法的权利；

同时，有些条约法本身并未明确赋予个人确切的权利或施加给政府对个人明确的义务，因此亦不能被国内法院直接援引（此理念主要为欧盟最高法院主张）

对于国际法的国内直接适用往往受一国司法传统影响，大部分英美法国家都采取直接适用加例外的原则，而亦有些国家并未有此传统，比如说我国（虽然我国法学教材天天说国际法高于国内法，但事实上很少有国际法能直接在我国法院适用），采用的就是间接适用（alism)，即根据缔结国际法从新在国内立法

但无论是否采纳国际法的国内直接适用性，一般的原则是当国内法与相应的国际法在同一领域交叉时，司法机关应按照相应国际法的规则及目的去解释、适用国内法；比如当年香港最高法院援引公民政治权利公约对其本地的媒体法进行扩张解释，从而实现公约对言论自由的保障。

㈤ 国际公法的作用是什么

又称国来际法。主要调整源国家间相互关系的有拘束力的原则、规则和规章、制度的总和。一定条件下和一定范围内类似国家的政治实体以及国家组成的国际组织间的关系，也受国际法原则、规则和规章制度的约束。国际法具有如下特征：(1)国际法的基本主体是国家，类似于国家的政治实体和国际组织在一定条件下也可以成为国际法的主体。个人不是国际法的主体。(2)国际法的主要渊源是国际条约和国际习惯。一般法律原则、司法判例和各国权威最高之公法学家学说也可以成为国际法的辅助渊源。(3)国际法的制订者是国家本身。国际法的效力的根据正在于此。(4)国际法没有统一的、超越国家之上的强制执行机构。国际法院或其他国际裁判、国际仲裁法庭没有强制管辖权。国际法的实施主要依靠国家本身单独或集体的行动。

㈥ 国际法是一个法律体系吗

国际法与国内法是法律的两个体系，但由于国家是国内法的制订者，又是国际法制订的参与回者，所以两者彼此之答间有着密切的联系，互相渗透，互相补充，而非互相排斥和对立。国家在制订国内立法时要考虑到国际法的规范要求，在参与制订国际条约时也要注意到其国内法的原则立场。

国际法与国内法关系:
1.国际法与国内法是两个法律体系
尽管国际法与国内法在一定程度上有着彼此协调、互相渗透、互相补充的紧密关系。但是，从法律特征上分析，国际法与国内法是属于两种不同的法律。理由如下：
（1） 从主体上看，国内法的主体是自然人和法人，而国际法主要是国家；
（2） 从调整对象看，国内法是规范国家与个人、个人与个人的关系，而国际法主要是规范国家间的关系；
（3） 从法律渊源看，国内法主要是国家的立法，而国际法主要是条约与习惯；
（4） 从效力根据看，国内法是国内统治阶级的意志，而国际法则是各国间的协议意志；
（5） 从法律实施看，国内法主要依靠国内司法机关，而国际法主要依赖各国的自觉执行。

㈦ 国际公法的渊源

国际法的渊源是指国际法的具体表现形式。主要指国际条约和国际习惯。
（回1）国际条约
国际条约是国际法的首要渊源，是国家之间的明示协议。一般说来，条约只对缔约国答有拘束力，而对非缔约国并无拘束力，这是公认的国际法原则。国际条约可分为双边条约和多边条约，作为国际法渊源的主要是指由多数国家缔结的对他们有普遍约束力的多边条约。
（2）国际习惯
国际习惯是最古老、最原始的国际法渊源。在国际法出现之前，就已经有了国际习惯。国际习惯是各国不断重复类似的行为而具有法律拘束力的结果。国际习惯是不成文的，但为了便于寻找，在现代产生了以公约的形式将国际习惯编纂起来的需要和实践。
除了国际条约和国际习惯外，国际司法判例、国际公法学家的学说、国际组织的决议和为各国所承认的一般法律原则，有时也可以成为国际法的渊源。
（3）一般法律原则
国际法基本原则是指被各国公认的、具有普遍意义的、适用于国际法一切效力范围的、构成国际法基础和核心并具有强行法性质的国际法原则。

㈧ 求国际公法司法考试重点，越详细越好，最好按章节

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首先要划分出基础学习和专门学习。基础学习目的是要打下各个部门法的理论基础，建议采用高校的正规系列教材，有助于把握主流理论观点，保证理论路线正确。专门学习，主要是针对司法考试，要选用有特别针对性的教材，有助于把握司考的试题类型和试题规律。

基础学习，推荐法律出版社的“九五规划高等学校法学教材”金黄色的封面。是普通高等教育国家级规划教材系列，注意，很多部门法有再版，要尽量选择新版教材。其中，刑法，民法，刑事诉讼法，民事诉讼法，行政法，是绝对重点，要必备，在以后的学习中，有不懂的问题，一般都可以在里面找到，类似字典的功能。其他的部门法，如商法经济法系列的，比较重要的是公司法，企业法，破产法。理论法学系列的次之，如立法法，法理学，宪法学，国际法等。

专业学习，可以分为：图书，法条，习题三部分。

首先，图书首选《国家司法考试辅导用书》，俗称三大本，一般每年都有新版，对命题的新重点和动向有针对性的改动。

其次，法条是司法考试的重点内容，是最有硬度的部分。因为法律和司法解释、新法和旧法、上位法和下位法、以及部门法之间，常有冲突或适用上的争议，并且，有些法条和司法解释是非重点，是可以越过不看的，故一般以上的学校每年都编有新的针对司考的法律汇编，建议采用。

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㈨ 国际法，国际私法，国际公法，国际经济法的关系

国际法包括后三者。

国际私法主要是解决各国民商事关系中发生的各种法律冲突。以选择性的条款居多。

国际公法则涉及国家主权方面的内容，如领海的划分，各国权力的行使之类的。

国际经济法顾名思意是调解国际经济贸易中的各种法律关系。

一：国际私发基本原则：

1、主权原则。

2、平等互利原则。

3、国际协调与合作原则。（有约必守原则）

4、保护弱方当事人合法权益原则。

二、国际公法是一个特殊的法律体系，与国内法相比，它具有如下主要特点：

1、国际法的主体主要是国家，同时在一定条件下和一定范围内还包括类似国家的政治实体和国家组成的国际组织。在某些特殊状况下，个人也能够成为国际法的主体。

2、国际法是国家之间的法律，不是国家之上的法律。即不存在超越国家之上的立法机关来制定法律然后强加于各国。国际法中对国家具有拘束力的原则、规则和制度是由国家通过协议制定的。

3、国际法不存在超越国家的强制实施法律的机关，国际法的实施主要依靠国际法主体本身的行为。当国际法遭到破坏、国际法主体的权利遭受破坏时，国际法主体通过自助或集体制裁，以捍卫国际法主体的合法权益，保障国际法的实施。

三、国际经济法特点：

1、首先，就国际经济法的主体而言，除了包括国家和国际经济组织，还包括自然人和法人及其他经济实体。

2、其次，就国际经济法的调整对象而言，是广义上的国际经济关系。

3、再次，国际经济法的规范，是表现为一国调整涉外经济关系的立法，以及国际公约和国际惯例中的各种法律规范的总称。

4、通过以上对国际经济法特征的分析，我们可以得出如下结论：正是由于国际经济法有其独特的主体，调整对象和与此相适应的法律规范，使之成为一个独立的法律部门。即独立的司法体系。

(9)国际公法司法扩展阅读：

国际法概括为7个基本原则：即主权、承认、同意、信实、公海自由、国际责任和自卫。

1、主权

（1）、依照国际法，共处的各主权国家一律平等。它们只能对在其领域内的人和事行使管辖权，只有在特殊情况下（如从领海到公海的紧追权或者报复权）才被允许对在其领域外的人和事行

（2）、使管辖权。各个国际法主体除受普遍适用的国际习惯法的规则约束外，不经它同意，不得令其承担任何外加的国际义务。

2、承认

（1）、承认的主要作用是，承认一个实体作为国际法主体而存在，或者承认它的首脑为该国的代表并希望与之维持外交关系。承认的主要形式是承认一个国家或政府在一块领土上行使事实上的或法律上的管辖权，简称为事实上的承认和法律上的承认。

（2）、承认可以是无条件的，也可以是有条件的；可以是明示的，也可以是默示的。承认也可能并不是全面的，而只限于承认一群人为交战团体或叛乱团体，如果这些叛乱者事实上已经控制了该国部分领土。承认在原则上是可以自行斟酌决定的，但过早地承认别国的交战团体或叛乱团体是和该国专有的国内管辖权不相容的，因而也是非法的。

3、同意

（1）、国际法主体在订立协定时，在不损害第三者权利的情况下，可以修改和补充国际习惯法的某项规则或者为各文明国家所承认的一般法律原则。遵循国际法的要求所作出的同意，为缔约双方确定了相互之间的权利与义务。经缔约双方同意所订立的协定，其中止、修改和终止也应经缔约各方的同意或默认。

4、信实

在国际法发展的早期阶段，所谓信实主要是指不背信弃义。以后，信实的含意逐渐与公平合理、符合常识的要求一致起来。缔约双方或者应对自己的单方面行为负责的一方，必须恪守信义地解释和执行协定。

5、公海自由

公海航行自由的规则不准许任何国际法主体占用公海的任何部分。在和平时期，一个国家只能对有权悬挂该国国旗的船舶行使管辖权；而在战争时期，则可根据海战规则和捕获法规干扰敌国及中立国的航运。对于公海、公海上空和海床的利用，必须合理照顾其他国家的利益。海盗行为和贩运奴隶都是对公海的非法利用。

6、国际责任

关于国际责任的规则要有两个前提。

（1）国际法主体的下属机构违反国际义务，构成了不法行为或国际侵权行为；

（2）、这种国际侵权行为引起赔偿的责任。这些规则所规定的义务是独立于任何个别的国际法主体的意志之外的，但是它们是可以经过同意和默认加以修改，它们也可以用双方同意的规则规定类似国内刑法的那种处罚来加以强化，或者通过默认和不行使权利而予以放弃（也称消灭时效）。

7、自卫

国际习惯法允许国际法主体对其他国际法主体的不法行为采取自卫措施，也可以对不受任何其他国际法主体保护的个人、船舶或飞机的行为采取自卫措施。自卫必须是迫不得已、刻不容缓的。只有为了击退即时的、紧迫的入侵才有权采取自卫行动。

㈩ 国际法有司法解释吗

国内立法机关只有权对国内法进行司法解释，对国际法只有权批准或者拒绝批准，无权进行司法解释，强行解释的话，也不会被国际社会接受。但是可以对国际法的规定提出自己的理解和看法。