商法形成性考核答案

『壹』 电大中国法制史形成性考核册答案

中国法制史形成性考核作业题

作业一

一、名词解释

1.刑名从商:指后世历朝历代的刑名皆沿袭商朝的，这说明商朝的刑罚种类繁多，而且残酷，主要是针对广大的奴隶和平民的。

2.九刑 ：有两种说，一是指西周成文刑书，共分九篇；一是指西周里九种刑罚，即墨、劓、刖、宫、大辟、赎、鞭、流、扑。

3.质剂 ：西周时期的买卖契约，内容相同，长短不一，双方各执一份。

4.田里不鬻：西周时期，周天子对土地和依附在土地上的奴隶有最高所有权，周天子有权把土地和奴隶封赏给诸侯和臣属。诸侯和臣属对土地只有占有、使用权而无处分权，不许买卖。

5.六礼：指西周时期婚姻缔结的六道程序：纳采、问名、纳吉、纳征、请期和亲迎。

二、问答题

1.简述战国时期立法指导思想

a.刑无等级，即“不别亲疏，不殊贵贱，一断于法”。除国君之外，不论是谁，只要违法犯罪，都要按法律论罪处罚。这样开始打破刑不上大夫的壁垒。b.法布于从，即“法者，编著之图籍，设立于官府，而布之于百姓者也”。制定了成文法，就要向百姓公布，使人人知法又有法可依。从而否定了刑不可知则威不可测的秘密法。c.重刑主义，即“行刑，重其轻者”。在定罪量刑的时候，加重对轻罪的刑罚，这样就可以使民众不敢轻易犯罪轻罪，重罪就更不用说了。这三个方面的立法指导思想，是春秋战国时期法家的思想，在这种立法思想的指导下，春秋时期我国出现了历史上第一次公布成文法的活动，同时，各国纷纷变法，以确认新兴地方阶级的权利，取消没落奴隶贵族的特权，使得封建的法制有了一个形成和发展的基础，并促进了新兴封建经济的发展。

2.简述《法经》的内容和历史意义

《法经》是我国第一部比较系统比较完善的封建成文法典，它的内容包括盗、贼、囚、捕、杂、具六篇。盗法是针对危害财产安全的犯罪行为的法律；贼法是规定危害人身安全的犯罪行为的法律；囚法和捕法主要是规定抓捕、审判、囚禁犯罪人的法律；杂法是规定其他危害社会秩序的违法犯罪行为的法律，六禁；具法是规定刑罚的加减方面的法律。

历史意义：a.《法经》初步确立了封建法制的基本原则和体系。六篇的内容包括实体法和程序法，包括总则性的规定和分则性的规定，初步确立了封建法制的一些基本原则以及法典的体系，此后秦朝和汉朝等封建王朝的法律无不受其影响。所以《法经》是封建律典的蓝本。b.《法经》对当时封建经济的形成和巩固，起到了一定的积极作用。

三、思考题

1.请分析奴隶制时期立法指导思想的演变

夏商时代的神权法思想，西周的“以德配天，明德慎罚”和“亲亲、尊尊”立法指导思想，到春秋时期的“刑无等级、法布于从、重刑主义”思想。

2.结合法治建设，谈谈如何理解春秋公布成文法的历史意义

法治是一种依法治国的方略，法治建设要求有明确、公开的法律，公布成文法使得法律具有明确性和公开性，法律能够成为普遍的社会调规范。公布法律是一种初级形态的法治建设。春秋时期公布成文法的活动，打破了奴隶制法秘密法的状态，打破了奴隶主贵族垄断法律的局面，促进了封建经济的发展，也为封建法制的形成和发展奠定了基础，同时，这也是战国法家形成“法治”思想的基础。

作业二

一、问答题

1.简述《宋刑统》和“编敕”

（1）《宋刑统》。全称是《宋建隆详定刑统》，是历史上第一部刊印颁行的法典。该法典于963年撰成。编撰体例沿用《大周刑统》。它形成了律令合编的法典结构。

（2）编敕。敕，原为皇帝诏令一种，宋代的敕成为皇帝对特定人或事所做的随时决定，成为断案依据。编敕是将一个个单行的敕令整理成册，上升为一般法律形式的一种立法过程。其特点是：仁宗前，敕律并行；神宗时，敕的地位提高，达到了破律、代律的地位。

南宋在敕令、格、式并行和编敕基础上，将敕令格式以“事”分类加以编纂，形成《条法事类》，形成新的法典编纂体例。南宋时还有编例，即对皇帝与中央司法机关发布的单行条例或审判的典型判例加以汇编，以补充律敕。敕、例广泛应用是导致宋代法制混乱的重要原因，并影响至明、清。

2.唐律的主要内容

狭义的唐律是指《唐律疏议》，唐的主要内容，集中反映在《唐律疏议》上，《唐律疏议》共十二篇，500条，其篇目依次为：名例、卫禁、职制、户婚、厩库、擅兴、贼盗、斗讼、诈伪、杂律、捕亡、断狱。篇目的排列有内在的规律，体现了立法者对各项内容及其关系的认识。
《唐律疏议》中，名例律例于全律之首，相当于现代刑法中的总则，是统率其他各篇的大纲、贯彻全律始终的核心，在十篇中居于首要地位。它集中规定了唐律的立法宗旨和五刑、十恶、八议等各项重要的法律制度、刑罚制度及适用于各分则的刑法原则等，是唐律基本精神、原则和特点的集中体现。其后九篇为分则，规定了各种具体的犯罪及其相应的刑罚。最后两篇规定有关追捕逃犯和审判、执行方面的内容，在现代法律中多属于程序法的范围。
十二篇的主要内容如下：
第一篇名例律57条"名者，五刑之罪名；例者，五刑之体例"，规定了唐朝的刑法和刑罚原则，相当于现代刑法的总则部分，集中体现了唐律的立法精神和基本原则。具体包括：五刑、十恶、八议、请章、减章、赎章、官当、划分公罪与私罪、犯罪自首的要件、对老幼废疾者犯罪的减免等等。
第二篇 卫禁律33条是有关警卫宫殿和关津要塞的规定。
第三篇 职制律59条是关于惩治官吏违法失职的法律。唐
第四篇 户婚律46条"户口、婚姻"。唐朝的土地分配、赋税征收及徭役摊派，均以户籍为依据。
第五篇 厩库律28条是有关公私牧畜饲养、管理和官府仓库管理方面的规定。
第六篇 擅兴律24条，擅为擅发兵，兴为兴造。擅兴律是对违法兴造工程、差遣丁夫等行为进行处罚的规定。
第七篇 贼盗律54条是关于惩治侵犯封建政权和人身、财产等方面犯罪的法律规定。
第八篇 斗讼律60条，是关于殴斗伤人和控告申诉方面的法律。
第九篇 诈伪篇27条，伪即伪造，诈即诈骗，是关于惩治伪造和诈骗的法律。
第十篇 杂律62条杂律所包含的内容，涉及面较宽。主要包括涉及市场管理、债权债务、犯奸失火的以及其他一些轻微危害杜会秩序和经济关系的行为规范。
第十一篇 捕亡律18条是有关捕捉逃亡罪犯和其他逃亡者的规定。
第十二篇 断狱律34条是关于司法审判和狱政方面的法律。包括审判原则、法官责任、拷讯囚犯、刑罚执行以及监狱管理等方面的确定。

3.中国封建司法机关的发展演变

提示：这道题要求把中国法制史上从秦朝开始一直到清朝，把司法机关的发展演变做一个说明。
秦朝：中央司法机关是廷尉，长官名称也是廷尉，是九卿之一。 是最高司法审判机关它的主要任务是：a负责皇帝诏令审理的案件，b审理地方送来的疑难案例以及重大案例的复审。这部分内容在教材的第110页。
汉朝：a.中央有廷尉，在东汉时曾改名为大理寺；职责：诏狱、上报的疑难案件。属官：廷尉正、左右监、左右平等；丞相有诛罚大权，尚书也在汉武帝之后有司法审判权。御史台是监察机关，职责是监察百官，参与重大案件的审判。b.地方：郡县两级，郡守、县令下也设有专职的司法官吏，如贼曹、辞曹等。乡有有秩、啬夫、游缴等，调解处理轻微刑民案件。这部分内容可参考教材第157到158页。
魏晋南北朝：中央仍为廷尉或大理寺，只有北周称为秋官大司寇。东汉以后中央三省制逐渐形成，尚书台成为是高行政机关，尚书台下属都设有掌管司法行政和兼理刑狱的机构，如三公曹、二千石曹。地方上，形成了州、郡、县三级，由县令、郡太守、州刺史掌握地方司法审判。这部分内容参见教材第180页。
隋唐：大理寺是最高的审判机关，刑部是中央司法行政机关，御史台是最高监察机关。注意说明这三大机关的各自的职责。地方上，形成州县两级，州设有司户参军事和司法参军事。参见教材第227页。
宋元：元朝，元初中央审判机关是大宗正府，后还权于刑部和地方政府。此外，内史府、枢密院、奥赛、宣政院等部门也有一定的司法审判权。地方上，有路、府、县的达鲁花赤掌握地方司法。还有监察机关，具体说明中央的御史台，地方的行御史台以及提刑按察使（肃政廉访司）。注意元朝司法机关的特点，这些在教材第 249页都有。
明清：中央司法机关：大理寺、刑部和都察院，注意大理寺和刑部之间职责的变化。地方上，县、州、府、省四级，有关审级的规定，会审制度也应该稍加说明。这些在教材的第276页。
清末：司法机关，刑部改为法部，专门负责司法行政；大理寺改大理院，是最高审判机关；设总检察厅。四级三审制。清末是司法机关近代化的时期，封建时代的司法机关发生了很大的变化，也应该说明的。参见教材第323页。

二、小论文

1.试述中国封建法律对贵族特权的规定

提示：这道题倒不用对有关贵族特权的规定的发展演变作出说明，但也要求总结出各个朝代的有关贵族特权的规定。这里重点要说明汉朝的先请、魏晋南北朝所形成和发展出来的八议（其实早在周朝就已有，只是到了这个时期才制度化了）、官当、杂抵、例减、赎等方面的规定。隋唐的议、减、赎、当制度。
首先，说明以上各种制度的含义。其次要说明它们的形成和发展，特别是一些前后相沿的制度，比如晋朝的杂抵，其实是此后北魏和陈律里规定的官当的初形。赎刑的规定可以追溯到夏商（商朝的《吕刑》把赎刑制度化了）。最后还要说明它们的意义（当然主要就是要保护贵族官僚的特权）。
这些方面可以参见教材第132页、第157页（汉律里的官员有罪先请原则）、第168页（八议）、第170页（杂抵）、第175页（官当）、第187页（隋律里的议、减、赎、当）、第204页（唐律里的议、请、减、赎、官当、免官）、第268页（清朝的有关规定）。此外，还可以说明秦朝在官吏的选任上的任子制度（第92页）和汉朝的沿用（第129页）。这也是对贵族官员的特权规定。

还可以参考网站上有关的论述。

作业三

课堂发言

1.试比较《钦定宪法大纲》和《十九信条》

提示：A.从制定的背景和宗旨上来比较：前者在1908年制订和颁布，当时革命处于萌发时期，民权思想也不兴盛，所以它的宗旨是“君主专权，人民无权”；而后者是在辛亥革命之后，全国革命形势紧张，各地纷纷发电要求变革宪政，民权思想也十分兴盛，故它的宗旨是贬君权，伸民权。B.从内容和体例上来比较：前者基本上来自于1898年日本帝国宪法，包括正文和附录两部分，正文为君上大权，附录为臣民权利义务。后者在内容各体例上有所变化，一是采用英国式的虚君共和制，二是形式上限制了皇权，三是由资政院经过法定程序制定，属于临时宪法。C.从意义和性质上来比较，两者基本上维持了“大清帝国万世不易”“皇帝神圣不可侵犯”的基本精神。前者作为第一部近代意义的宪法性文件，客观上对当时人们的思想起了比较大的冲击作用，打破了传统中华法系的法律体系，结构也比较完整。后者则是为了缓和革命，属于临时宪法。

2.清末修订法律馆主持制定的法律有哪些，主要内容是什么

提示：A.《大清现行刑律》，作为过渡性的刑法典，P309。主要内容：改律名、取消六部名称的篇名，重回唐宋律的体例。改革刑罚制度、取消过时法条，增加新罪名。B.《大清新刑律》，主要内容：分总则、分则，仿资产阶级刑体例；罪刑法定原则；删去 “八议”、十恶之类的内容；P311。C.《大清商律草案》P305。《交易行律草案》、《破产律》。D.民律中的总则、债权、物权三编。具体内容教材 P319。E.刑事诉讼律草案、民事诉讼律草案，具体内容见教材P322。

3.清末司法权的半殖民地半封建化

提示：主要是说明A.领事裁判权：凡是在中国享有领事裁判权的国家，其在中国的侨民不受中国法律和司法机关的管辖。他们如成为民、刑事诉讼的被告时，中国法庭无权审理，只能由各该国的领事按其本国的法律裁判。和B.会审公廨：在租界内设立的中外法官共同审案的法院。名义上是中国的司法机关，实际上完全被外国领事所把持。是帝国主义进一步干涉中国司法权的半殖民地化的司法制度。帝国主义国家在中国取得领事裁判权，始于1843年7月签定的中英《五口通商章程》领事裁判权的确立是清末司法制度半殖民地化的重要标志，领事裁判权是指外国在中国的侨民成为民刑被告时，如其本国与中国订有不平等条约，则中国法庭无权裁判，只能由其本国领事按其本国法律裁判。领事裁判权在中国持续了一百年，直到1943年才正式废除。1864年清政府与英、美、法三国驻上海的领事协议在租界内设立法院，从此公审会廨在上海组成，以后又扩大到厦门等地。会审公廨管理各国租界内各等案件。凡牵涉有约国洋人必须到案的洋华诉讼，无约国洋人与华人的互相诉讼及被外国人雇佣和延请的中国人的诉讼，外国领事均有权参加会审。会审公廨名义上是中国的司法机关，但实际上完全被外国领事所把持。这两个制度对清末司法权的侵犯，清廷也从国内立法上对之确认，同时，司法权也保留了封建的传统，说明了司法权的半殖民地化半封建化。领事裁判权的确立是清末司法制度半殖民地化的重要标志。它和会审公廨是此时期司法制度半殖民地半封建化的主要表现。

4.《中华民国临时约法》的主要内容是什么

提示：《临时约法》是中国历史上具有资产阶级民主共和国宪法性质的文件，共7章56条。包括：《总纲》、《人民》、《参议院》、《临时大总统副总统》、《国务员》、《法院》、《附则》。它以孙中山民权主义为理论基础，吸收西方资产阶级国家“三国分立”、“私有财产神圣不可侵犯”、“平等自由”等宪法原则而制定，集体中体现了中国资产阶级民主革命精神。主要内容包括：

1、确认中华民国是民主共和国

2、仿效欧美建立“三权分立”政治制度

3、具体规定了人民权利义务和保有财产及营业的自由

5.国民党政府的司法机构：参见教材P387。

6.六法全书

参见教材P375。

7.《中华苏维埃共和国宪法大纲》的基本内容是什么

参见教材P397。

8.试述《中国土地法大纲》的主要内容及其历史意义

参见教材P427。

作业四

一、名词解释

1.刖刑 ：商朝的一种肉刑，具体见教材P28。2.非所宜言罪：秦朝的一个罪名，P101。 3.劓殄：商朝的一种死刑方法，P28。 4.官当：《北魏律》和南陈律里规定的贵族官僚的特权，见P175。

二、简答题

1.简述《法经》在中国法制发展史上的主要意义：P74。

2.简述唐朝的法律形式：P195。

3.简述太平天国处决死刑的主要方法：P341。

4.元律如何严禁臣下结党和内外官交接的：应该是明律规定的内容，这里元律是错的。P260。

5.国民党的特种刑事法庭：P388。

三、论述题

1.八议

提示：论述题应该先说明八议的概念，八议的起源和发展（从周礼到三国时魏入律），具体内容以及它的意义和性质。

2.十恶：同上题也应该说明十恶的概念，起源和发展（北齐律中重罪十条，经隋唐发展而成为十恶），具体内容以及意义和性质。

3.试述《中国土地法大纲》：它的制定、主要内容和意义都应该说明。P427。

『贰』 2014年自学考试《商法原理与实务》试题答案

全国2014年4月高等教育自学考试
商法原理与实务试题
课程代码：
请考生按规定用笔将所有试题的答案涂、写在答题纸上。
选择题部分
注意事项：
1.答题前，考生务必将自己的考试课程名称、姓名、准考证号用黑色字迹的签字笔或钢笔填写在答题纸规定的位置上。
2.每小题选出答案后，用2B铅笔把答题纸上对应题目的答案标号涂黑。如需改动，用橡皮擦干净后，再选涂其他答案标号。不能答在试题卷上。
一、单项选择题(本大题共20小题，每小题1分，共20分)
在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其选出并将“答题纸”的相应代码涂黑。错涂、多涂或未涂均无分。
1.下列各项中不属于商业名称选用原则的是
A.真实主义原则 B.区别主义原则
C.公示主义原则 D.法定主义原则
2.根据商事行为的作用和地位，商事行为可以分为基本商事行为与
A.附属商事行为 B.单方商事行为
C.相对商事行为 D.一般商事行为
3.下列原则中，不是传统公司法所确立的资本原则的是
A.资本确定原则 B.资本增长原则
C.资本维持原则 D.资本不变原则
4.下列人员中，具备普通合伙人资格的是
A.14岁的甲 B.担任法官的乙
C.某一人公司 D.某上市公司
5.依据《中外合资经营企业法》，中外合资经营企业的组织形式为
A.有限责任公司 B.股份有限公司
C.普通合伙企业 D.有限合伙企业
6.人民法院受理了甲企业的破产申请，并指定乙破产清算事务所担任管理人。下列各项中属于管理人职责的是
A.通过破产财产的分配方案 B.选任债权人委员会成员
C.通过重整计划 D.接管甲企业的财产
7.下列有价证券中，不属于《证券法》调整的是
A.股票 B.债券
C.证券投资基金份额 D.仓单
8.王某为某有限责任公司的股东，因急于用钱，拟将其5万元出资变现。下列做法中，符合《公司法》规定的是
A.从公司抽回出资
B.将股权转让给其他股东
C.要求公司收购其股权
D.未通知其他股东，将股权转让给股东以外的第三人
9.某市国有资产监督管理部门决定将甲、乙两个国有独资公司撤销，合并成立丙股份有限公司。成立丙股份有限公司的行为性质为
A.新设合并 B.吸收合并
C.公司名称变更 D.公司类型变更
10.在某有限责任公司中，甲是执行董事，乙是总经理，丙是财务总监，丁是监事。下列行为中，符合《公司法》规定的是
A.甲将公司的部分资金以个人名义开设了一个账户，以备公司不时之需
B.乙挪用公司资金做慈善事业，后又归还
C.丙擅自用公司资金为另一个公司提供担保
D.丁提议召开临时股东会，讨论公司财务管理问题
11.合伙人发生下列哪项事由，其他合伙人可以决议将其开除退伙?
A.被宣告为无民事行为能力人
B.丧失个人偿债能力
C.死亡
D.执行合伙事务时有不正当行为
12.2011年3月1日，债权人甲公司向人民法院提出宣告乙公司破产的申请。人民法院通知乙公司的期限为自收到破产申请之日起
A.3日内 B.5日内
C.7日内 D.15日内
13.甲签发一张经付款人戊承兑了的汇票给乙。甲在汇票上记载了“不得转让”字样。后乙将汇票背书转让给丙，丙又将汇票背书转让给丁。下列判断正确的是
A.丁对甲、乙、丙、戊都不能主张票据权利
B.丁只能对甲主张票据权利
C.丁只能对丙主张票据权利
D.丁只能对戊主张票据权利
14.下列情形中，投保人对被保险人不具有保险利益的是
A.甲为其女友投保意外伤害保险 B.乙为其雇员投保意外伤害保险
C.丙为其母投保意外伤害保险 D.丁为其妻投保意外伤害保险
15.根据我国《海商法》，船舶优先权应当自该权利产生之日起几年内行使?
A.1年 B.2年
C.3年 D.6年
16.关于股东代表诉讼制度的特征，下列说法正确的是
A.救济对象是股东的个人利益
B.股东依据的实体意义上的诉权属于公司
C.公司是股东代表诉讼的被告
D.诉讼后果由股东承担
17.甲公司分立为乙公司和丙公司。甲公司分立前尚欠丁公司300万元的债务，但未与丁公司达成债务清偿协议。则该债务应当由
A.乙公司承担 B.丙公司承担
C.乙公司和丙公司承担按份责任 D.乙公司和丙公司承担连带责任
18.某银行在一张商业汇票的承兑栏签署的文句是：“如合同有效，同意承兑”。该银行的承兑违反了
A.自由承兑原则 B.完全承兑原则
C.单纯承兑原则 D.绝对承兑原则
19.江某以自己为被保险人与保险公司订立了一份人寿保险合同。合同成立两年后，江某因家庭琐事与其妻发生争执后跳楼自杀。下列说法正确的是
A.保险公司应当给付保险金
B.保险公司应拒绝赔偿保险金，但退还保险单的现金价值
C.保险公司应拒绝赔偿保险金，但全额退还保险费
D.保险公司应拒绝赔偿保险金，但部分退还保险费
20.下列关于股票和公司债券的法律特征的表述中，错误的是
A.股票和公司债券都属于有价证券
B.发行股票和发行公司债券有不同的法律要求
C.公司债券持有人在公司破产时，优先于股票持有人得到清偿
D.公司债券持有人和股票持有人均与公司之间形成债权债务关系
二、多项选择题(本大题共5小题，每小题2分，共10分)
在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其选出并将“答题纸”的相应代码涂黑。错涂、多涂、少涂或未涂均无分。
21.张某是甲家具有限责任公司的总经理，其违反公司章程的规定，兼任乙家具公司董事长。张某代表乙公司与甲家具有限责任公司的老客户签订了一系列的家具销售合同，使得甲公司遭受经济损失150万元，张某从中获得酬劳10万元。下列判断正确的有
A.张某应当对甲公司的损失承担赔偿责任
B.张某获得的10万元酬劳应归甲公司所有
C.张某的行为受甲公司章程的约束
D.张某为乙公司所签的销售合同无效
E.在甲公司董事会和监事会拒绝的情况下，甲公司股东可以张某为被告提起诉讼
22.人民法院于2010年6月19日受理了债务人昊天公司的破产申请。下列情形中，不构成个别清偿的有
A.昊天公司于2010年7月3日对某一债权人实施的清偿
B.担保人甲公司于2010年7月3日对某一债权人实施的清偿
C.连带债务人乙公司于2010年7月3日对某一债权人实施的清偿
D.昊天公司于2010年3月10日对某一债权人实施的清偿
E.担保人甲公司于2010年3月10日对某一债权人实施的清偿
23.关于外资企业法律特征的表述，正确的有
A.由中国投资者和外国投资者共同出资设立
B.组织形式为有限责任公司
C.在中国境内设立
D.是外国法人
E.变更企业名称须报审批机关批准
24.钱某投保健康保险时，故意隐瞒了突发脑溢血的既往病史。保险合同成立两年后，钱某因脑溢血病逝。下列说法正确的是
A.保险公司有权解除保险合同 B.保险公司无权解除保险合同
C.保险公司赔偿保险金 D.保险公司应退还保险费
E.保险公司应退还保险单的现金价值
25.下列违法行为中，需要承担证券民事责任的有
A.发行人在证券发行过程中对重大事件作违背事实真相的虚假记载
B.证券投资者通过合谋集中资金优势操纵证券交易价格
C.内幕人员获取尚未公开且对证券交易价格有影响的内幕信息并建议他人买卖证券
D.证券公司违背客户的委托为其买卖证券
E.证券监管机构人员在证券监管活动中从事违法行为
非选择题部分
注意事项：
用黑色字迹的签字笔或钢笔将答案写在答题纸上，不能答在试题卷上。
三、名词解释(本大题共5小题，每小题3分，共15分)
26.公司合并
27.票据追索权
28.保险利益
29.船舶碰撞
30.证券上市
四、简答题(本大题共4小题，每小题6分，共24分)
31.简述公司股东权的特征。
32.简述个人独资企业的特征。
33.简述支票的特征。
34.简述海难救助的构成要件。
五、案例分析题(本大题共3小题，共31分)
35.(本题9分)某人民法院受理了甲公司的破产申请。经查明，甲公司尚有价值110万元
的财产，并有如下债务和费用：(1)未到期的普通债务20万元;(2)已到期的普通债
务80万元;(3)所欠税款20万元;(4)职工工资50万元;(5)破产费用20万元。
问：(1)未到期的债务应当如何处理?为什么?
(2)上述债务或费用的清偿顺序如何?为什么?
36.(本题9分)秦某和薛某恋爱多年，感情稳定。2010年2月14日，秦某买了一份保额
为10万元的人身意外伤害险。保险合同上约定：被保险人是秦某，受益人是薛某。2010
年3月5日，秦某驾车与薛某到郊区游玩，汽车失控坠入山崖，秦某和薛某不幸身亡。
无法确定秦某和薛莱死亡的先后顺序。
问：(1)应当推定秦某和薛某谁死亡在先?为什么?
(2)保险公司应当向谁履行给付保险金的义务?为什么?
37.(本题13分)甲、乙、丙、丁4人约定共同出资100万元设立一家有限责任公司，其
中甲以土地使用权作价50万元出资，乙以专利权作价30万元出资，丙和丁分别以现
金10万元出资。甲为公司的执行董事、法定代表人，乙为公司的监事兼经理。此后，
甲将土地交付公司使用，但一直未办理土地使用权变更登记手续，乙、丙、丁按期履
行了出资义务。公司于2006年3月15日领取了营业执照，2006年4月1日正式挂牌
经营。
问：(1)甲的出资行为是否合法?为什么?
(2)该公司组织机构的设置是否合法?为什么?
(3)该公司于何时成立?为什么?

『叁』 求 电大形成性考试商法第二次任务，0061，谢谢，邮箱[email protected]

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『肆』 2010年福建电大本科的《知识产权法》形考答案

《知识产权法》形成性考核册作业1
一、名词解释（每小题2分，共20分）

1、知识产权法：知识产权法是调整因创造、使用智力成果而产生的，以及早确认、保护和形式治理成果所有人的知识产权的过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称

2、商品装潢：是指在商品或其包装、容器以及其他附着物上所进行的装饰。

3、商品商标：指使用于商品之上的商标，根据使用者的不同，分为制造商标和销售商标。

4、证明商标：也称保证商标，是指由对某种商品或服务具有检测和监督能力组织所控制，而由其以外的人使用在商品或服务上，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量、精确度或其他特定品质的商品商标或服务商标。

5、注册商标：经国家商标主管机关核准注册的商标。

二、简答题（每小题10分，共40分）

1、请按你的理解给知识产权概念下个定义。

答：知识产权是治理成果所有人和使用人给予自己所拥有的智力成果而依法享有的各项民事权利的总和，包括著作权、商标权、专利权、阀线圈、发明权以及其他科技成果权。知识产权是一个随着科学技术、文学艺术的发展而不断拓展和深化的概念

2、请试述知识产权的法律性质。

知识产权是一种无形财产权，是一种特殊的民事权利，这就是知识产权的法律性质。

3、请试述知识产权的范围。

知识产权的范围，有广义和狭义两种。

广义的知识产权范围，为两个主要的保护知识产权的国际公约所界定。

第一：1967年签订的《世界知识产权组织公约》指出，知识产权应包括下列权利：1关于文学、艺术和科学作品的权利；2关于表演艺术家的表演、录音和广播的权利；3关于人类在一切领域内的发明的权利；4关于科学发现享有的权利；5关于工业品外观设计的权利；6 关于商品商标、服务商标、商号及其他商业标记的权利；7关于制止不正当竞争的权利；8其他一切来自工业、科学及文学、艺术领域的智力创作活动所产生的权利。

第二：1995年1月1日成立的世界贸易组织（WTO）的《与贸易有关的知识产权协议》规定的范围，包括：1版权与邻接权2商标权3地理标志权4工业品外观设计观5专利权6集成电路布图设计权7未公开的信息专有权，主要是商业秘密权.

目前基本上国际上都是以这两个协议所界定的范围为知识产权的范围。

狭义的知识产权，指传统意义上的知识产权，即专利权、商标权、著作权。卓越人社区

o4．你认为知识产权法有哪些作用（最少四条）。

答：（1）为智力成果完成人的权益提供了法律保障，调动了人们从事科学技术研究和文学艺术作品创作的积极性和创造性。（2）为智力成果的推广应用和传播提供了法律机制，为智力成果转化为生产力，运用到生产建设上去，产生了巨大的经济效益和社会效益。（3）为国际经济技术贸易和文化艺术的交流提供了法律准则，促进人类文明进步和经济发展。（4）知识产权法律制度作为现代民商法的重要组成部分，队对完善我国法律体系，建设法治国家具有重大意义。

三、案例（40分）

某公司新生产一种环保型纯天然矿泉水。经试销顾客反响很好，销售业绩不断上升，为防止他人假冒并树立市场形象，取得信誉，公司决定申请商标注册。公司想起名注册商标为“神怡”，但又怕别人利用法律侵害其商标权益，如何注册也不清楚。如果你作为商标代理人将提出哪些建议，并提供注册咨询服务。

要求：写一篇咨询意见书（包括怎样注册、程序是什么、如何防止权益被侵害、可采取哪些方案。）

根据我国商标法及相关法规，我作为商标代理人，谨对贵公司申请“神怡”牌矿泉水注册商标一事，出具咨询意见如下：

一、 怎样申请注册商标及申请程序。

我国商标法规定，我国国内申请人可以通过两种渠道办理商标注册，一是由申请人委托商标代理机构代为办理注册商标申请事宜，二是由申请人直接办理。贵公司可以选择其中之一进行办理。若选择委托办理，贵公司首先应当注意选择具有商标代理资质的商标代理机构就代理事项与之协商一致，签订委托代理合同，出具授权委托书，并向该机构交纳代理费以及贵公司企业法人营业执照等有效证件的复印件。若选择直接办理，则应持企业介绍信、企业法人营业执照及有关申请文件，直接到商标局办理注册商标申请手续。无论采用哪种渠道，都必须填写统一的《商标注册申请书》报商标局，并提交商标图样及申请人身份证讲的复印件。商标局在收到商标注册申请之后，将依法对该申请进行形式审查和实质审查，经审查，对符合规定的，予以初步审定并予以公告。自公告之日起三个月内无异议者，予以核准注册。对不符合规定的，予以驳回。申请人不服的，可以自收到驳回通知之日起15日内向商标复审委员会申请复审。对复审结果不服的，可以自收到复审结果通知书之日起30日内向人民法院起诉。

二、 关于防止贵公司合法权益受损害的措施

这个问题的实质是贵公司一旦获得“神怡”牌矿泉水注册商标后，应采取哪些措施予以保护的问题。关于商标保护，我国法律规定主要有行政保护和司法保护两种方式。行政保护是指商标管理机关通过行政程序依法查处商标侵权行为来保护商标专用权。贵公司一旦发现自己拥有的注册商标权益受到损害，如市场上出现假冒产品，就应当及时向商标管理机关报告，并积极搜集相关证据，配合商标管理机关打击任何人对贵公司注册商标合法权益的侵权行为。司法保护是指司法机关通过司法程序依法审理商标侵权案件，制裁商标侵权人，打击假冒注册商标犯罪来对商标专用权予以保护。如有必要，贵公司依法直接向人民法院起诉，请求司法保护。此外，贵公司也应加强注册商标自我保护，包括通过学习增强商标保护意识，配备商标管理人员，采取各种预防措施，发生侵权事件后及时请求行政保护和司法保护等。

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商标代理人：╳╳╳

年 月 日

《知识产权法》形成性考核册作业2参考答案

王某在黑龙江省齐齐哈尔市于1990年4月1日向中国专利局受理处有几名为“保温鞋”的实用新型申请文件，邮戳日为1990年4分月1日，中国专利局受理处收到该申请文件的日期为1990年4月6日。李某在北京于1990年4月2日向中国专利局额受理处直接递交一份与王某同样的发明创造的专利申请文件，也名为“保温鞋”的实新型专利申请。

问：如何处理？为什么？

答：本题的考点是依法判断王某与李某谁是该项专利的最先申请人，该项专利的申请权应当归谁所有。

我国《专利法》规定，两个以上主题相同的发明创造分别向专利行政部门提出申请的，实行先申请原则。即谁是最先申请人，谁就是请求权人。确定的方法是，以申请日作为申请时间先后的判断标准，以国务院专利行政部门受到专利申请文件之日为申请日，但是申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。在本题中，王某是以邮寄方式申请的，邮戳日是1990年4月1日，因此他的申请日依法应确定为1990年4月1日。而李某是以直接递交方式申请的，递交时间是1990年4月2日，申请日为1990年4月2日。由此可见，王某是该项专利的最先申请人，因此国家专利局应确定该项专利的申请权归王某所有。

《知识产权法》形成性考核册作业3参考答案

案例答案要点：

关于故宫博物馆国务院和某出版社纠纷的案例，考核的是分析问题、解决问题的能力。要求写以原告的代理人身份写一篇代理意见和以被告的律师身份写一篇答辩意见。本题无标准答案，只要言之有理，能自圆其说，予以发挥即可

代理意见参考要点：我受某某律师事物所委托，担任原告故宫博物馆的代理人，现根据《民法通则》和《著作权法》等法律法规的规定，以事实为基础，以法律为准绳，发表以下代理意见：

1、故宫博物馆将900多套珍贵文物进行摄影、测量，编写文字形成作品并经过“两家出版社”出版，从而享有该作品的著作权。理由：（1）被告非法使用的原告790张图片是经过原告故宫博物馆对文物进行摄影、编写文字而成，原告对每一张图片享有摄影作品的著作权。（2）原告对900多张图片配以文字，予以整理编辑，拥有对900套图片文字汇编而成的汇编作品即出版物的著作权。

2、出版社侵犯了故宫博物馆的著作权，构成了权利的侵犯，应当赔礼道歉，赔偿损失。理由：（1）出版社未经原告许可，擅自使用其图片，不仅是一种剽窃抄袭的侵权行为，而且是一种未经著作权人许可，以营利为目的，复制发行原告作品的侵权行为。结合教材283页内容。被告的行为侵犯了原告的使用权，不属于著作权法中合理使用的情形。结合教材314-316内容(2)被告未经原告同意，擅自汇编790张图片，侵犯了原告的复制权和演绎权中的汇编权。结合教材288页内容论述。（3）被告侵犯了原告的作品完整权，原告擅自使用790张图片，编写《宋清瓷器图录》一书，是对包含900张图片的原告出版作品的篡改。结合教材281页内容（4）被告侵犯了原告取得报酬权。原告向社会出租图片资料版权费400远，加工制作费400元，被告擅自使用图片，造成原告经济损失

3、根据《著作权法》等法规的规定，被告应当立即公开赔礼道歉，赔偿损失等民事责任。原告的作品系珍贵文物，因此被告应按每张800远乘2予以赔偿，应赔偿共计元。

答辩参考要点：我接受某某律师事务所，作为被告出版社的辩护人，就故宫博物馆诉出版社侵犯著作权一案，答辩如下：

1、出版人未侵犯故宫的著作权，不付赔偿责任，原告的理由有漏洞。(请对以上原告代理意见从四个方面进行反驳，阐述了个人理由，接合教材有关内容根据自己理解论述)。

2、该书有作者，出版社只是出版了他人的作品，出版社没有侵权图书的著作权。作者非法使用原告图片790张，是作者天津某教授具有侵犯原告著作权行为，应为此承担相应的民事责任，不应由出版社承担。原告应起诉作者的侵权行为

3、故宫博物馆享有该作品的著作权，但原告故宫博物馆提出的按每张800元乘2方式予以赔偿，没有法律依据，赔偿额显然跟我国法律规定相违背。作为被告的辩护人认为这种赔偿方式是不应该成立的。就赔偿问题来说，这个价格不应该这样计算，相关法律法规并没有规定翻两倍的算法，对于赔偿损失范围，《著作权法》规定，以被害人的实际损失为限。

《知识产权法》形成性考核册作业4参考答案

一、名词解释：

1、知识产权：是治理成果所有人和使用人给予自己所拥有的智力成果而依法享有的各项民事权利的总和，包括著作权、商标权、专利权、阀线圈、发明权以及其他科技成果权。知识产权是一个随着科学技术、文学艺术的发展而不断拓展和深化的概念

2、商标权:根据我国商标法的有关规定，商标权也可称为商标专用权是指商标注册人对其注册商标所享有的权利。

3、专利权：是发明基于发明创造，通过申请专利的方法，公开自己发明创造的技术内容，经审查程序而取得的专有有权，是发明人在一定期限内对其发明享有的独占权。

4、著作权：也称版权，指作者对其创作的文学艺术和科学作品依法享有的权利。

5、侵犯商业秘密行为：是指行为人采取不当手段获取、披露、使用权利人的商业秘密或者违反合同约定擅自允许他人使 用别人的商业秘密的行为。

二、填空：1、国家知识产权局 2、自愿注册强制注册 3、商标国际注册逐一国家注册 4、个案认定被动认定 5、新颖性创造性实用性 6、形状图案色彩 7、责任视为作者 8、同意报酬同意报酬 9、一种直接

三、选择 1、AB 2、B 3、BCD 4、ABD 5、ABC 6、AD 7、D 8、ABCD

四、简答

1、申请注册的商标应当具备的条件

（1）申请注册的商标必须具备构成要素；（2）申请注册的商标应具备显著性；（3）申请注册的商标不得使用法律所禁止使用的标志。（4）申请注册的商标不得与他人在同一种或者类似商品或者服务上已经注册或者初步审定商标相同或者近似。（5）申请注册的商标不得与被撤销或者注销未满一年的注册商标相同或者近似。

2、授予发明专利和实用新型专利权的实质条件

我国专利法第22条也规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性”。（1）新颖性，是指在申请日以前没有同样的的发明或实用新型的国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。”（2）中国专利法第22条第3款规定：“创造性，是指同申请日前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。”（3）实用性包括实践性、再现性和有益性.

3、著作权人享有哪些著作人身权利

答：根据著作权法第10条规定，著作人身权主要包括发表权、署名权、修改权、保护作品完整权等四项人身权利。

发表权：是作者决定是否将作品公之于众的权利。

署名权：是作者在自己创作的作品和复制件上标记姓名的权利。

修改权：是指修改或授权他人修改作品的权利。

保护作品完整权：是保护作品不受歪曲篡改的权利。

五、论述无标准答案，结合自己学习体会作答，以下仅供参考。

1、原因：考虑：（1）经济因素：如剽窃他人新技术能够减少开发成本，不用支付他人新技术的许可使用费，从而降低产品的成本，获得巨大的利益。如可以使自己的产品提高技术含量，使老产品更新换代，迅速占领国内国际市场，赢得巨大的商机与经济利益。（2）精神因素：通过剽窃他人新技术，抢先进行专利申请，成为专利权人，获得精神上的满足。（只要大家从“追名逐利” 上分析原因即可）

2、重要性：（1）保护发明创造推动技术创新，调动人们从事专利开发研究的积极性和创造性。（2）促进新技术的推广使用，促使智力成果转化为生产力，产生巨大的经济利益和社会效益；（3）促进新技术的公开和传播，促进人类文明的进步。（4）为外国投资提供保障，促进国际交流；（5）为智力成果的完成人的权益提供保证

3、保护措施：（1）自我保护（2）司法保护：行政救济和司法救济（予以展开即可）

『伍』 2008商法形成考核册题目

祝你好运 朋友

『陆』 商法原理与实务 试题解答

你好，此题回来答如下：
（1）、甲自的出资合法。据《公司法》第二十七条
股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。
（2）该公司组织机构的设置不合法。
根据相关规定，公司董事、高级管理人员不得兼任监事，本例中乙为公司监事兼经理不符合公司法相关规定！
（3）、公司于2006年3约15日成立。
根据规定，颁发营业执照上的日期即为公司成立的日期！

『柒』 电大法学本科 哪些科目需要双及格

我也是电大法学本科的，我记得商法是要双及格的。如果有中央形成性考核的作业，记得要做，希望对你有用。

『捌』 往年的西政民商法入学试题

没有07年的 上边是05年的 这个是06年的 民法学部分（100分） 一、判断题（判断下列各题，将答案分别以“正确”或者“错误”写在答题纸上，每题1分，共10分） 1．《中华人民共和国民法通则》实际上是我国民法典的总则。 2．享有民事权利能力的民事主体均可享有民事权利和承担民事义务。 3．某合伙组织至2004年2月时负债4万余元。此时合伙人甲提出退伙，并按比例分担了其应承担的合伙债务，但全部债务仍超出合伙财产8000元。按法律规定甲对此8000元合伙债务仍须负连带责任。 4．拾得遗失物是一种单方法律行为。 5．作为民事法律行为所附的条件，必须是当事人选定的事实，法律事实不能作为条件。 6．诉讼时效期间均可适用有关中止、中断和延长的规定。 7．占有推定中的权利推定适用于一切形式的占有，包括恶意占有、瑕疵占有。 8．甲盗窃乙的一个玉坠，丙不慎将玉坠摔碎，甲、丙二人可能承担不真正连带债务，但不承担连带债务。 9．同一债权既有保证又有物的担保的，保证人只对物的担保以外的债务承担保证责任。 10．合同履行中的抗辩权的效力仅在于暂时中止履行合同债务。 二、多项选择题（下列五个备选项中有两个或两个以上的选项是正确的，请将正确选项的字母写在答提纸上，多选或者少选不得分。每题2分，共20分） 1．民事主体所享有的形成权包括： A.追认权 B.免除权 C.撤销权 D.解除权 E.抵消权 2．下列意思表示中，属于有相对人的意思表示是： A.悬赏广告 B.债务免除 C.代理权授予 D.立遗嘱 E.撤回要约 3．甲应于2002年7月10日偿还债权人乙借款5万元，直至2004年4月中旬一直不理，乙深感焦虑。此时乙的债权可以因（ ）而中断诉讼时效。 A.乙通知甲履行债务 B.乙请求甲履行债务 C.乙催告甲履行债务 D.甲死亡而其继承人尚未确定 E.甲丧失行为能力 4．有限责任公司从其性质上说，属于哪类法人？ A.社团法人 B.财团法人 C.企业法人 D.事业单位法人 E.营利法人 5．一般情况下，委托代理人为了被代理人的利益转委托他人代理的，在下列哪些情况下，复代理人代理行为的法律后果由被代理人直接承担？ A.委托代理人事先通知被代理人 B.委托代理人事先通知被代理人，被代理人表示不同意的 C.委托代理人事先征得被代理人同意的 D.委托代理人事后及时通知被代理人的 E.委托代理人事后通知被代理人并取得被代理人同意的 6．按照我国《担保法》的规定，可以作为权利质押客体的财产权利包括： A.汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单 B.依法可转让的普通债权、股权 C.依法可转让的知识产权 D.依法有权处分的国有土地使用权 E.依法取得的公路桥梁等公用建筑设施的收益权 7．精神损害赔偿的适用范围包括下列人身权或者其他人格利益受到侵害的： A.自然人的生命权、健康权、身体权 B.法人的名称权、名誉权 C.自然人的人格尊严权、人身自由权 D.自然人的监护权、亲属权 E.外国人的肖像权、隐私权 8．乙向甲借款5万元，丙又欠乙贷款5万元，经过协商由丙直接向甲偿还，下列表述甲、乙、丙相互关系及性质的选项哪些是正确的？ A.如果甲、乙之间订立协议，再通知丙，为债权转移 B.如果乙、丙之间订立协议，再得到甲的同意，为债务承担 C.如果甲、丙之间订立协议，再得到乙的同意，为债务承担 D.如果甲、丙之间订立协议，再通知丙乙，为债务承担 E.如果甲、乙、丙之间订立一个协议，对甲与乙为债权转移，对甲与丙及乙与丙为债务承担 9.甲将2间私房出租给乙居住，租期3年。1年之后，甲为得到更多的租金，对乙慌称自己家人要居住，与乙达成了提前终止租房合同的协议。但后来乙发现机并没有自己居住房屋，而是以更高的租金出租个他人。对甲的这一行为，乙 A.有权以受到欺诈为理由，主张终止租房合同的协议无效 B.有权以受到欺诈为理由，诉请法院撤消终止租房合同的协议 C.有权要求甲继续履行租房合同，并承担因其欺诈行为造成的违约损害赔偿责任 D.无权要求甲继续履行租房合同，但有权要求甲承担因其欺诈行为造成的损害赔偿责任 E.有权要求解除租房合同，并有权要求甲承担因其欺诈行为造成的损害赔偿责任 10．侵权民事责任中，被告针对原告的诉讼请求而可能提出的抗辩事由有： A.受害人过错 B.受害人同意 C.紧急避险 D.正当防卫 E.自助行为 三、概念比较题（每题6分，共12分） 1．诉讼时效与除斥期间 2．民事义务与民事责任 四、简述题（每题8分，共24分） 1．简述法定代表人的主要义务。 2．简述动产物权变动公示的方式方法及其效力。 3．简述连带债务的效力。 五、论述题（18分） 试述物权法定原则 六、案例分析题（16分） A在某地河川附近辟池养殖草虾，经B批发，C零售。D向C购买一斤草虾，价金三十元，C对D表示：“可放心食用，绝无问题！”D以草虾宴客，D及客人E均食物中毒，住院三日，各支出医药费三千元，减少收入一千元。经卫生部门检验认定A之养殖池遭F及G两家化工厂违法排放有毒废水所污染，而A疏于为必要的防范及检查，致草虾含有毒物质，造成损害。 请分别从违约责任、侵权责任及责任竞合三个层面分析D、E的损害赔偿请求权及相关损害赔偿责任的承担。 答案：一、单项选择题1、D 2、C 3、A 4、D 5、D 6、A 7、C 8、B 9、B 10、B 二、不定项选择题1、B 2、BD 3、AD 4、CE 5、BCD 6、BC 7、ACD 8、AD 9、AB 10、A