当前位置:首页 » 司民刑商 » 民法典局长

民法典局长

发布时间: 2021-02-24 10:36:37

A. 澳门的婚姻法怎么样

1,中国澳门婚姻法介绍:

中国澳门地区现行的离婚法 ,集中规定在《澳门民法典》第四卷 " 亲属法 " 的第二编 " 结婚 " 编的第十一章中 ,共 21 个条文。其中不仅包括关 于离婚制度实体方面的规定,还有不少规范离婚程序的条款。一般规定、两愿离婚、诉讼离婚和离婚的效力等构成了澳门地区离婚法的主要内容。

《澳门民法典》第1628 条明确规定 :" 离婚可分为两愿离婚及诉讼离婚。 "

一、两愿离婚 两愿离婚指的是夫妻双方同意的离婚。《澳门民法典》规定的两愿离婚包括三种情况 : 一是夫妻双方同意离婚者 ,可以向管辖法院申请两愿离婚: 二是如果夫妻双方同意离婚 ,又无夫妻两人所生之未成年子女的 ,可以向有权限的民事登记局申请两愿离婚 : 三是诉讼离婚转化为两愿离婚。第→、三种情况应属于司法裁决程序的两愿离婚 ,第二种情况应属于行政登记程序的两愿离婚。

(1) 两愿离婚的条件 l。结婚时间条件双方当事人结婚己满法定时间是声请两愿离婚的先决条件。《澳门民法典》第 1630 条规定 :" 结婚逾一年之夫妻 ,方得声请两愿离婚。 " 这一 条件是否适用于诉讼离婚调解成两愿离婚的情况,法典未作规定 ,我们认为也应该适用。因为 ,如果不适用 ,当事人便可以先诉讼离婚 ,然后再双方同意离婚 ,从而达到结婚未满一年就解除婚姻关系的目的 ,这实际上是对法律的一种规避,使得第 1630 条规定的功能大打折扣。

2. 权利义务条件双方当事人必须就向需要扶养一方提供扶养、对未成年子女行使亲权及家庭居所的归属等问题达成协议,该协议所涉及的权利义务不仅对离婚后有效 ,也是离婚程序待决期间的临时措施。由于行政登记程序的两愿离婚的前提条件是无夫妻两人所生之未成年子女 ,所以其协议中不包括对未成年子女行使亲权的内容。

( 二 ) 两愿离婚的程序

根据 { 澳门民法典》的有关规定 ,可将两愿离婚的一般程序归纳为声请第一次会议、第二次会议、判决或决定等几个阶段。①

1. 声请两愿离婚的双方 ,应向有管辖权的法院或有权限的民事登记局提出声请,请求批准协议书。提出声请时 ,双方无须透露离婚理由。

2. 第→次会议

法官或民事登记官在接获声请后 ,应召集夫妻双方举行第一次会

议。在会上首先应试行调解其和好。调解不成时 ,法官或民事登记官应 在会议上对其协议进行审查。如发现协议不足以保障夫妻一方或子女的利益时 ,法官或民事登记官可采取以下措施 : ①在会上听取夫妻双方

的意见后 ,对协议作出修改 : ②要求夫妻双方在指定期限内修改协议内 容,如不修改 ,则驳回离婚请求。指定修改协议的截止日期不能后于第 二次会议举行之日 ,以便于在第二次会议上对其修改后的协议进行审查。第→次会议是两愿离婚的必经程序。自第一次会议举行日起 ,夫妻双方中止同居义务 ,但双方不坚持离婚意图的除外。经过第一次会议 ,可能出现三种结果: 第一 ,经调解夫妻和好 ,即撤 销声请。第二 ,调解不成 ,双方仍要求离婚 ,有关协议经审查修改后通 过 ,法官即可作出判决或民事登记局局长即可作出决定 ,判决或决定中应包括宣告离婚及对协议的认可。如果认为双方还有和好的可能,也可不立即作出判决或决定 ,等待举行第二次会议。第三 ,协议经审查未获通过 ,在会上也未能作出修改 ,要求夫妻双方在指定日期内作出修改 ,等待召开第二次会议。

3. 第二次会议《澳门民法典》第 1632 条规定 : 如有夫妻两人所生之未成年子女 ,或在第一次会议中双方未以明确方式表明彼此无和好可能 ,则法官或民事 登记宫须在 3-6 个月内召集举行第二次会议 ,并在会议上再次试行调解 夫妻双方和好。如果调解不成 ,法官或民事登记官须对有关协议再次进行审查 ,根据情况作出判决或决定 ,或者驳回当事人的离婚请求。可见 ,第二次会议不是两愿离婚的必经程序。

4. 判决或决定 法院的判决或民事登记局局长的决定可能在两愿离婚程序的不同阶段作出,但都是对准予解除婚姻关系和有关协议的一种认可 ,而且认可协议是准予离婚的前提。民事登记局局长的决定与法院的判决具有同等的法律效力

二、诉讼离婚

夫妻双方若坚持离婚而又不能就有关问题达成协议 ,只有通过诉讼

离婚。

(1)法定的诉讼离婚理由

《澳门民法典》第 1635 条规定 :" 夫妻任一方均得因他方在有过错下边反夫妻义务 ,且该违反之严重性或重复性导致不可能继续共同生活 ,而声请离婚。 " 所谓 " 在有过错下违反夫妻义务 ",是指和当事人的主观意志有关系 ,例如 ,夫妻一方经常殴打虐待他方 ,使其身心受到严重伤害 ,或侵犯配偶他方的荣誉、声誉和感情 ,从而违反了夫妻间的尊重义务: 夫妻 -方与第三者通奸 ,从而违反了夫妻间的忠实义务 : 夫妻一方无 正当理由而经常离家出走 ,从而违反了夫妻间共同生活的义务: 夫妻一协在家庭生活的各项事务中承担应承担的责任 ,从而违反了夫妻间的合作义务 : 夫妻一方在另一方生病或健康状况不佳时不给予关心 ,和在 后者若有困难时不予其应有的帮助,从而违反了夫妻间的帮助义务。

《澳门民法典》第 1637 条又规定 ,下列各项亦为诉讼离婚之理由 :

l) 事实分居连续 2 年的。夫妻双方不共同生活,且双方或一方具有 共同生活的意图时 ,即视为事实分居 :

2)一方失踪且音讯全无满 3 年

3)对方之精神能力发生变化逾 3 年,且因其严重性导致不可能继续共同生活 ,如果夫妻一方有下列情况之一 ,则不能获准离婚 : ①曾唆使对方作出对被其援引作为请求离婚理由的事实,或曾故意制造有利于该事实发生的状况 ,②在发生有关事实后,从其本身的行为,从其本身的行为 ,尤其透过明示或默示的原谅,表现出其不认为对方作出的事实会妨碍共同生活的 ,除非该 配偶虽然原谅了另一方 ,但另一方仍然继续有某种行为 ,如继续故意违 反夫妻义务。

( 二 ) 诉讼离婚的请求权

以一方故意违反夫妻义务 ,致使夫妻双方不可能继续共同生活为理

由的诉讼离婚 ,仅受害方为离婚请求权人。如受害方因精神失常而被宣 告禁治产 ,则请求权人为其法定代理人 ,但该法定代理人须先取得亲属会议的许可。如果受害方的法定代理人是被诉方,则经亲属会议许可的受害方的直系血亲或三亲等内的旁系血亲可以受害方的名义提起离婚 诉讼。

如果夫妻事实分居己连续 2 年 ,双方都有权提起离婚诉讼。

以上述第 2) 、 3)项为理由声请离婚的 ,请求权人仅为指出他方失踪或精神能力发生变化的一方。离婚请求权不因死亡而转移 ,但如原告或被告在案件待决期间死亡 ,有关诉讼得由其继承人继续进行。这一方面是为了保护当事人的财产利益,另一方面也有利于澄清事实、分清婚姻破裂的责任。

离婚请求权的除斥期间为 3 年 ,自夫妻中受害方或其法定代理人知

悉可作为请求离婚理由的事实起开始计算。

( 三 ) 调解是诉讼离婚的必经程序

在澳门地区 ,调解不仅是两愿离婚的必经程序 ,而且也是诉讼离婚的必经程序。《澳门民法典》第 1629 条明确规定 :" 在离婚诉讼中 ,必须试 行调解夫妻双方。 " 如果调解不成 ,法官应尽力使夫妻双方同意两愿离 婚。 " 试行调解 " 显然是指调解双方和好撤诉。而且 ,在诉讼离婚程序进 行中的任何时候 ,当事人双方都有权选择采用两愿离婚方式解除其酬关系 ,从而使诉讼离婚转化为两愿离婚。

如果调解不成 ,又存在法定的诉讼离婚的理由 ,则法院应依法判决 准予离婚 ,对通过审理所认定的夫妻一方或双方有过错或一方是主要过错人的事实 ,应在判决内记载清楚 ,作出宣告。过错的认定对当事人的配偶权利有直接的影响。

三、离婚的效力

《澳门民法典》第 1643条 规定了离婚的效力的一般原则 :" 离婚解销婚烟 ,且具有相同于因死亡而解销婚姻之法律效力 ,但属法律规定的例外情况者除外。 " 据此 ,在澳门地区 ,除法律另有规定者外 ,两愿离婚和诉讼离婚的效力相同。但是 ,离婚效力开始产生的时间 ,不同的离婚案件不同,同一离婚案件又因人身效力和财产效力而异。对此 ,《澳门民法典》第 1644 条有明确规定 : 离婚效力 ,自有关判决确定或有关决定成为确定性决定之日起产生 ,但对于夫妻间之财产关系 ,离婚效力追溯至程序开始之日。如在有关程序中证实夫妻已不同居 ,则任一方均得要求将离婚 致力追溯至完全或主要因他方之过错而造成终止同居之日,该期日应在离婚判决中确定。离婚在财产上的效力 ,仅自有关判决或决定被登记之 日起 ,才可以对抗第三人。

《 澳门民法典》在 " 离婚 " 一章中虽然以专节对 " 离婚的效力 " 作了规定 ,但实际上 " 亲属 " 卷的其他部分 ,如第一章 " 亲属法律关系 " 、第三编 " 亲子关系 " 等部分都有属于离婚的效力的内容。归纳起来主要包括以下方面 :

(一) 夫妻人身效力

离婚解除了婚姻关系 ,因结婚而产生的夫妻间的人身方面的权利义

务随之而消灭 ,具体如配偶之间的尊重、忠诚、同居、合作等义务消灭 : 家庭事务管理权消灭 : 双方再婚自由权恢复等。但是,与因婚姻当事人死解销婚姻的效力不同的是 ," 婚姻因死亡而解销时 ,姻亲关系并不因此终止 ; 但姻亲关系随离婚而终止。 " ①关于姓名权 ,在宣告离婚后 ,若配偶同意或法院批准 ,夫妻任一方可在自己姓名中保留已使用的对民但是 ,如果其使用严重损害前配偶或其家庭的精神利益,前配偶则提请法院剥夺其该权利。②根据《澳门民法典》第 1539 条的规定:配偶一方保留对方配偶的姓氏 ,将产生一种间接的法律效果 ,即当其再婚时 ,不能在其姓名中加上现婚配偶的姓氏 ,除非其放弃前配偶的姓氏。

关于家庭居所 ,两愿离婚时 ,双方的协议中应包括家庭居所的归属 ; 诉讼离婚时 ,法院应考虑夫妻双方的需要、子女利益及其他因素,根据任何一方的请求而命令将家庭居所的房屋租给该方 ,并以合同的形式加以规定 ,而不论此房屋是双方共有还是他方个人所有。如果以后情况变 化 ,应出租人的要求 ,应该终止该租赁合同。

( 二 ) 夫妻财产效力 1. 扶养义务

《澳门民法典》第 1555 条规定 :" 夫妻间人身关系及财产关系消灭 ,因婚姻解销或结婚被撤销而终止 ,但不影响本法典中有关扶养规定之适用。 " 某些情况下的离婚 ,使得一方在离婚后仍有权请求对方扶养 ,如两愿离婚中双方都可向对方提出扶养请求 ,都有权接受对方的扶养 ,两愿离婚的协议中必须有一方向需要扶养方提供扶养的内容: 诉讼离婚中无过错或非主要过错一方有权请求对方扶养 ,也有无过错或非主要过错一方向对方负扶养义务的特殊情况存在。至于扶养费的数额 ,由法官根据法律视双方的具体情况而定。法官通常考虑的因素有: 应提供扶养一方的经济收入和有权接受扶养一方的 实际需要 : 配偶双方的实际工作能力及取得工作的资格与能力 ; 配偶双方的健康状况 : 行使亲权的能力及其承担的抚养子女的义务的多少等。 在配偶一方有义务提供扶养而又不主动履行时 ,另一方可以向法院请求强制执行。如果接受扶养的一方再婚或从道德上考虑扶养己不必要时 ,应终止扶养。

2. 财产分割

离婚必然会导致夫妻财产的分割。离婚后 ,每一方可以取得其本费

自有财产及其在夫妻共有财产中有权享有的部分。然而 ,其自有财严戴 产有多少 ,其在共有财产中究竟有权享有多大份额 ,则取决于其所选择的夫妻财产制度。而且," 夫妻中被宣告为惟一或主要过错人之一方 ,在财产分割中所取得之财产 ,不得多于如按共同财产制结婚时会取得的财产。 " ①过错原则贯穿财产效力的各个方面。根据《澳门民法典》第 1646 条 的规定 ,夫妻中被宣告为惟一或主要过错人之一方 ,离婚时将丧失从他方或第三人处收取或将收取的一切基于该婚姻而产生的利益,而且 ,不论导致产生这些利益的约定系先于或后于结婚行为。但是 ,夫或妻基于所采用之财产制而拥有的权利 ,或依社会习惯而接受的捐赠 ,均不视为利益。无过错或非主要过错人之一方,保留其从他方或第三人处收取或 将收取的一切利益 ,即使该利益是以互惠条款订定的亦然。不过 ,该无过错或非主要过错人之一方可以放弃这些利益 ,但如夫妻两人有所生之忧 ,则推定其放弃利益是为了使该子女取得有关利益。

3. 损害赔偿

《 澳门民法典》第 1647 条规定 : 被宣告为惟一或主要过错人之一方和以对方精神能力发生变化为理由请求离婚的一方 ,应弥补他方因离婚而造成的非财产损害。该损害赔偿的请求应在离婚诉讼中提出。

( 三 ) 离婚后父母与子女的关系

根据《澳门民法典》的规定 ,在父母婚姻关系存续期间内 ,亲权由父顿方行使。父母离婚后 ,亲权的行使必然发生变化。

《澳门民法典》第 1760 条规定 : 在离婚、事实分居或撤销婚姻的情况王子女由父母何方抚养、子女应受之扶养及扶养方式,均由父母协议确 A 该协议必须经法院认可 :如协议不符合未成年子女的利益 ,包括子 ,不直接扶养自己的父或母一方保持密切关系的利益,法院须拒绝给 4 到 ; 如协议不成 ,则法院须作出符合未成年子女利益的裁决 ,并得将 子女交由父母任一方照顾。如未成年子女的安全、健康、道德培

( 育受危害 ,但又不属于禁止行使亲权的情况时 ,法院得应检察院

再子女的任何血亲的声请 ,将该子女交托第三人或适当的公共或第七章离婚法私人机构照顾 ,以最大限度地保障子女利益为原则。一般情况下,亲权由获交托子女的父亲或母亲一方行使 : 双方也可 协议各行使一部分亲权 ,比如一方行使对子女的人身亲权 ,另一方行使 对子女的财产亲权 : 子女被交托第三人或机构的,该第三人或机构即具有为适当履行其职责所需之各项属父母拥有的权力及义务。法院可以为不行使亲权的一方规定探访子女的制度 ,但探访权可因不利于子女利 益而被剥夺。不行使亲权的一方有权监督子女的教育及生活状况。在两愿离婚时,夫妻双方须就如何对未成年子女行使亲权达成协议 ,该协议须经法院认可 : 如未达成协议或协议不符合子女的利益 ,则法 院可驳回其离婚申请。另外 ,《澳门民法典》还规定:规范亲权行使的裁判或认可有关亲权行使的协议的裁判 ,必须到有管辖权的民事登记局办理登记 ,未经登记 ,则不得援引对抗善意第三人。

B. 楼上给楼下漏水耍无赖不修怎么办

近日,家住何李路华宝小区的李先生遇到了烦心事,从今年9月份开始,楼上的住户家漏水渗到楼下,天花板上的水渍就像蜘蛛网,阳台卫生间就像下雨一样进水,找楼上住户理论,居然不承认,多次协商,都没有结果。

市民李先生

我是住二楼,他们住三楼,上面漏水漏到我们二楼,我们找他们协商的,他们不管的,后来我就找那个居委会的去协商,然后居委会去协商,也不管。我下面是厕所和阳台上面漏水,从9月1号开始的,我找修水电两个师傅们都看过,看过之后师傅说不是外墙漏水,只能是他家漏水,损失都还好,就是家里漏水,天花板上面全是水渍,甚至连房间里都有水渍,然后阳台和卫生间就像下雨一样。

主持人:冯局长,像李先生这样的情况在我们生活中还很常见,装修好的房子漏了水,要搞清楚房子漏水的原因其实并不难,难就难在如何让肇事者承担起自己的责任来,李先生该怎么办?

冯伟:1、保护现场,证据固定。通过拍照、录像录音等证据收集。

2、查找原因,协商解决。找小区物业或社区、楼上的邻居,进行协商解决

3、现场评估,法院起诉。若协商不成,请有评估资质的企业,如价格认证中心等,到现场进行评估,后通过诉讼途径等争取维护自己的合法权益。

主持人:这里面有一个法律问题,采访当中,为了弄清渗水的原因,李先生找来装修师傅进行验证,验证的结果法律上会采信吗?我国刚刚颁布的民法典,在房屋漏水方面有何新规?对这一块责任是如何界定的?

冯伟:你提的问题,如果能确定是二楼业主因装修或者其他原因导致漏水致你家里屋顶漏水或者造成财产损失的,则二楼业主应当承担侵权责任。依据《侵权责任法》第6条1款“行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任”及第15条的规定,你可以要求二楼业主停止侵害(如重做防水层)和赔偿损失。

同时尚未施行的《民法典》第1165条1款也作出“行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的,应当承担侵权责任”及第179条的规定。

注:民法典第179条将承担民事责任的方式从侵权责任法第15条规定的8项扩大至11项。

在今年全国两会上,《民法典》的审议通过可谓意义重大,其中《民法典》物权编也是受到了广泛关注。从安家置业到物业邻里,都能找到相应规定。还有哪些规定是和我们需要了解的,请冯局长为我们解读一下!

C. 法律为什么规定成年人改名字不需要得到父母亲同意

成年人是法律认可的,有独立的自主板权利,不需要父母的监护了。所以改名字不需要得到父母的同意。

D. 澳门婚姻法离婚

您好!中国澳门地区现行的离婚法 ,集中规定在《澳门民法典》第四卷 " 亲属法 " 的第二编 " 结婚 " 编的第十一章中 ,共 21 个条文。其中不仅包括关 于离婚制度实体方面的规定,还有不少规范离婚程序的条款。一般规定、两愿离婚、诉讼离婚和离婚的效力等构成了澳门地区离婚法的主要内容。

《澳门民法典》第1628 条明确规定 :" 离婚可分为两愿离婚及诉讼离婚。 "

一、两愿离婚 两愿离婚指的是夫妻双方同意的离婚。《澳门民法典》规定的两愿离婚包括三种情况 : 一是夫妻双方同意离婚者 ,可以向管辖法院申请两愿离婚: 二是如果夫妻双方同意离婚 ,又无夫妻两人所生之未成年子女的 ,可以向有权限的民事登记局申请两愿离婚 : 三是诉讼离婚转化为两愿离婚。第→、三种情况应属于司法裁决程序的两愿离婚 ,第二种情况应属于行政登记程序的两愿离婚。

(1) 两愿离婚的条件 l。结婚时间条件双方当事人结婚己满法定时间是声请两愿离婚的先决条件。《澳门民法典》第 1630 条规定 :" 结婚逾一年之夫妻 ,方得声请两愿离婚。 " 这一 条件是否适用于诉讼离婚调解成两愿离婚的情况,法典未作规定 ,我们认为也应该适用。因为 ,如果不适用 ,当事人便可以先诉讼离婚 ,然后再双方同意离婚 ,从而达到结婚未满一年就解除婚姻关系的目的 ,这实际上是对法律的一种规避,使得第 1630 条规定的功能大打折扣。

2. 权利义务条件双方当事人必须就向需要扶养一方提供扶养、对未成年子女行使亲权及家庭居所的归属等问题达成协议,该协议所涉及的权利义务不仅对离婚后有效 ,也是离婚程序待决期间的临时措施。由于行政登记程序的两愿离婚的前提条件是无夫妻两人所生之未成年子女 ,所以其协议中不包括对未成年子女行使亲权的内容。

( 二 ) 两愿离婚的程序

根据 { 澳门民法典》的有关规定 ,可将两愿离婚的一般程序归纳为声请第一次会议、第二次会议、判决或决定等几个阶段。①

1. 声请两愿离婚的双方 ,应向有管辖权的法院或有权限的民事登记局提出声请,请求批准协议书。提出声请时 ,双方无须透露离婚理由。

2. 第→次会议

法官或民事登记官在接获声请后 ,应召集夫妻双方举行第一次会

议。在会上首先应试行调解其和好。调解不成时 ,法官或民事登记官应 在会议上对其协议进行审查。如发现协议不足以保障夫妻一方或子女的利益时 ,法官或民事登记官可采取以下措施 : ①在会上听取夫妻双方

的意见后 ,对协议作出修改 : ②要求夫妻双方在指定期限内修改协议内 容,如不修改 ,则驳回离婚请求。指定修改协议的截止日期不能后于第 二次会议举行之日 ,以便于在第二次会议上对其修改后的协议进行审查。第→次会议是两愿离婚的必经程序。自第一次会议举行日起 ,夫妻双方中止同居义务 ,但双方不坚持离婚意图的除外。经过第一次会议 ,可能出现三种结果: 第一 ,经调解夫妻和好 ,即撤 销声请。第二 ,调解不成 ,双方仍要求离婚 ,有关协议经审查修改后通 过 ,法官即可作出判决或民事登记局局长即可作出决定 ,判决或决定中应包括宣告离婚及对协议的认可。如果认为双方还有和好的可能,也可不立即作出判决或决定 ,等待举行第二次会议。第三 ,协议经审查未获通过 ,在会上也未能作出修改 ,要求夫妻双方在指定日期内作出修改 ,等待召开第二次会议。

3. 第二次会议《澳门民法典》第 1632 条规定 : 如有夫妻两人所生之未成年子女 ,或在第一次会议中双方未以明确方式表明彼此无和好可能 ,则法官或民事 登记宫须在 3-6 个月内召集举行第二次会议 ,并在会议上再次试行调解 夫妻双方和好。如果调解不成 ,法官或民事登记官须对有关协议再次进行审查 ,根据情况作出判决或决定 ,或者驳回当事人的离婚请求。可见 ,第二次会议不是两愿离婚的必经程序。

4. 判决或决定 法院的判决或民事登记局局长的决定可能在两愿离婚程序的不同阶段作出,但都是对准予解除婚姻关系和有关协议的一种认可 ,而且认可协议是准予离婚的前提。民事登记局局长的决定与法院的判决具有同等的法律效力。

二、诉讼离婚

夫妻双方若坚持离婚而又不能就有关问题达成协议 ,只有通过诉讼

离婚。

(1)法定的诉讼离婚理由

《澳门民法典》第 1635 条规定 :" 夫妻任一方均得因他方在有过错下边反夫妻义务 ,且该违反之严重性或重复性导致不可能继续共同生活 ,而声请离婚。 " 所谓 " 在有过错下违反夫妻义务 ",是指和当事人的主观意志有关系 ,例如 ,夫妻一方经常殴打虐待他方 ,使其身心受到严重伤害 ,或侵犯配偶他方的荣誉、声誉和感情 ,从而违反了夫妻间的尊重义务: 夫妻 -方与第三者通奸 ,从而违反了夫妻间的忠实义务 : 夫妻一方无 正当理由而经常离家出走 ,从而违反了夫妻间共同生活的义务: 夫妻一协在家庭生活的各项事务中承担应承担的责任 ,从而违反了夫妻间的合作义务 : 夫妻一方在另一方生病或健康状况不佳时不给予关心 ,和在 后者若有困难时不予其应有的帮助,从而违反了夫妻间的帮助义务。

《澳门民法典》第 1637 条又规定 ,下列各项亦为诉讼离婚之理由 :

l) 事实分居连续 2 年的。夫妻双方不共同生活,且双方或一方具有 共同生活的意图时 ,即视为事实分居 :

2)一方失踪且音讯全无满 3 年

3)对方之精神能力发生变化逾 3 年,且因其严重性导致不可能继续共同生活 ,如果夫妻一方有下列情况之一 ,则不能获准离婚 : ①曾唆使对方作出对被其援引作为请求离婚理由的事实,或曾故意制造有利于该事实发生的状况 ,②在发生有关事实后,从其本身的行为,从其本身的行为 ,尤其透过明示或默示的原谅,表现出其不认为对方作出的事实会妨碍共同生活的 ,除非该 配偶虽然原谅了另一方 ,但另一方仍然继续有某种行为 ,如继续故意违 反夫妻义务。

( 二 ) 诉讼离婚的请求权

以一方故意违反夫妻义务 ,致使夫妻双方不可能继续共同生活为理

由的诉讼离婚 ,仅受害方为离婚请求权人。如受害方因精神失常而被宣 告禁治产 ,则请求权人为其法定代理人 ,但该法定代理人须先取得亲属会议的许可。如果受害方的法定代理人是被诉方,则经亲属会议许可的受害方的直系血亲或三亲等内的旁系血亲可以受害方的名义提起离婚 诉讼。

如果夫妻事实分居己连续 2 年 ,双方都有权提起离婚诉讼。

以上述第 2) 、 3)项为理由声请离婚的 ,请求权人仅为指出他方失踪或精神能力发生变化的一方。离婚请求权不因死亡而转移 ,但如原告或被告在案件待决期间死亡 ,有关诉讼得由其继承人继续进行。这一方面是为了保护当事人的财产利益,另一方面也有利于澄清事实、分清婚姻破裂的责任。

离婚请求权的除斥期间为 3 年 ,自夫妻中受害方或其法定代理人知

悉可作为请求离婚理由的事实起开始计算。

( 三 ) 调解是诉讼离婚的必经程序

在澳门地区 ,调解不仅是两愿离婚的必经程序 ,而且也是诉讼离婚的必经程序。《澳门民法典》第 1629 条明确规定 :" 在离婚诉讼中 ,必须试 行调解夫妻双方。 " 如果调解不成 ,法官应尽力使夫妻双方同意两愿离 婚。 " 试行调解 " 显然是指调解双方和好撤诉。而且 ,在诉讼离婚程序进 行中的任何时候 ,当事人双方都有权选择采用两愿离婚方式解除其酬关系 ,从而使诉讼离婚转化为两愿离婚。

如果调解不成 ,又存在法定的诉讼离婚的理由 ,则法院应依法判决 准予离婚 ,对通过审理所认定的夫妻一方或双方有过错或一方是主要过错人的事实 ,应在判决内记载清楚 ,作出宣告。过错的认定对当事人的配偶权利有直接的影响。

三、离婚的效力

《澳门民法典》第 1643条 规定了离婚的效力的一般原则 :" 离婚解销婚烟 ,且具有相同于因死亡而解销婚姻之法律效力 ,但属法律规定的例外情况者除外。 " 据此 ,在澳门地区 ,除法律另有规定者外 ,两愿离婚和诉讼离婚的效力相同。但是 ,离婚效力开始产生的时间 ,不同的离婚案件不同,同一离婚案件又因人身效力和财产效力而异。对此 ,《澳门民法典》第 1644 条有明确规定 : 离婚效力 ,自有关判决确定或有关决定成为确定性决定之日起产生 ,但对于夫妻间之财产关系 ,离婚效力追溯至程序开始之日。如在有关程序中证实夫妻已不同居 ,则任一方均得要求将离婚 致力追溯至完全或主要因他方之过错而造成终止同居之日,该期日应在离婚判决中确定。离婚在财产上的效力 ,仅自有关判决或决定被登记之 日起 ,才可以对抗第三人。

《 澳门民法典》在 " 离婚 " 一章中虽然以专节对 " 离婚的效力 " 作了规定 ,但实际上 " 亲属 " 卷的其他部分 ,如第一章 " 亲属法律关系 " 、第三编 " 亲子关系 " 等部分都有属于离婚的效力的内容。归纳起来主要包括以下方面 :

(一) 夫妻人身效力

离婚解除了婚姻关系 ,因结婚而产生的夫妻间的人身方面的权利义

务随之而消灭 ,具体如配偶之间的尊重、忠诚、同居、合作等义务消灭 : 家庭事务管理权消灭 : 双方再婚自由权恢复等。但是,与因婚姻当事人死解销婚姻的效力不同的是 ," 婚姻因死亡而解销时 ,姻亲关系并不因此终止 ; 但姻亲关系随离婚而终止。 " ①关于姓名权 ,在宣告离婚后 ,若配偶同意或法院批准 ,夫妻任一方可在自己姓名中保留已使用的对民但是 ,如果其使用严重损害前配偶或其家庭的精神利益,前配偶则提请法院剥夺其该权利。②根据《澳门民法典》第 1539 条的规定:配偶一方保留对方配偶的姓氏 ,将产生一种间接的法律效果 ,即当其再婚时 ,不能在其姓名中加上现婚配偶的姓氏 ,除非其放弃前配偶的姓氏。

关于家庭居所 ,两愿离婚时 ,双方的协议中应包括家庭居所的归属 ; 诉讼离婚时 ,法院应考虑夫妻双方的需要、子女利益及其他因素,根据任何一方的请求而命令将家庭居所的房屋租给该方 ,并以合同的形式加以规定 ,而不论此房屋是双方共有还是他方个人所有。如果以后情况变 化 ,应出租人的要求 ,应该终止该租赁合同。

E. 什么法律是新修订的

中华人民共和国民法典
(2020年5月28日第十三届全国人民代表大会第三次会议通过)

F. 德国民法典的制定经过

研究德国民法典的制定经过,不只是一个法制史上的课题,更重要的,我们要从这里找出对中国立法工作有借鉴和学习价值的地方。
在1871年德意志帝国成立时,全国分四个法域:普鲁士邦法的适用地域、法国民法适用地域、撒克逊民法适用地域以及普通法适用地域。直到1900年1月1日德国民法典施行之日,这四个法域才合而为一。
在全德范围内统一私法,这是德国经济发展的需要,但1867年7月1日的北德意志联邦宪法和1871年4月16日的德意志帝国宪法都规定,联邦和帝国关于私法的立法权只限于债务法、商法与票据法(如前所述,后二者当时已有帝国立法)。1873年,德国宪法第4条修改,帝国关于私法的立法权始扩及于全部民法。宪法第2条并规定了“帝国法优于邦法”(Reichsrecht bricht Landrecht)的原则,以求立法权的集中与法律的统一。
在此基础上,德国开展了长达20余年的德国民法典的立法工作。
1874年2月28日,成立了一个“准备委员会”(Vorkommission),决定制定民法典的计划。1874年6月22日,帝国参议院设立一个由十一名委员组成的委员会(温德莎德担任委员长)。从事起草工作。这个委员会工作了十余年,于1887年末完成草案。1888年1月31日将此草案(称为第一草案)连同5卷理由书(Motive zumbuergerlichen Gesetzbuch)一并公布,供公众讨论。第一草案受到各方的批评。帝国司法部将各种意见汇集(达6册之多)后,参议院于1890年又任命一个新的委员会对第一草案进行讨论。1895年,完成了第二草案,将之提交参议院。参议院略作修改后,1896年1月17日帝国首相将此草案连同司法局的意见书(Denkschrift)提交帝国议会,是为第三草案。议会指定一个委员会对之进行了53次审议后,于1896年7月1日通过了草案。1896年7月14日参议院同意,同年8月18日皇帝批准,同年8月24日公布,定于1900年1月1日施行。其后,第二草案连同委员会的议事录(Protokolle)于1898年发表。
与民法典同时公布施行的有民法典的附属法律《民法典施行法》。施行法共218条,分为4章:⑴总则(其中包含国际私法的规定,原来在第二草案中是民法典的第6编:《外国法的适用》,经参议院移置于此)。⑵民法典与帝国法律的关系。⑶民法典与各邦法律的关系。⑷过渡规定。
与民法典同时施行的还有民法典的三个附属法律:⑴1897年3月24日公布的《关于强制拍卖与强制管理的法律》。⑵1897年3月24日公布的《不动产登记法》。⑶1898年5月17日公布的《非讼事件程序法》。
此外,与民法典同时施行的还有与之有关的几个法律:⑴1898年5月20日公布的《法院组织法》的修改文本。⑵同日公布的《民事诉讼法》修改文本。⑶同日公布的《破产法》修改文本。⑷1897年5月7日公布的《商法典》(通称为“新商法典”HGB)。
从德国民法典制定的全过程看,有几点值得提出来。这几点在立法工作中是很重要的,有些是可供我们借鉴、学习的:
⑴德国民法典的制定经过了一个相当长的酝酿和讨论的阶段。在制定之前,德国法学界发生过历史上著名的“法典论争”。这个论争就德国应否制定一个统一的民法典,可能制定与否,以及应制定一个什么样的法典、应如何制定等,作了充分的讨论。这一讨论虽然未能直接导致民法典的制定,但论争的双方都由此进一步研究德国的“过去的法”,终于完成了潘德克顿法学的建立,为德国民法典的制定作出了最大的贡献。可以说法典论争为德国民法典的制定完成了思想上的准备,潘德克顿法学为民法典完成了学术上的准备[11]。有了这些准备,到德意志帝国成立,德国政治上的统一一旦完成,制定民法典就水到渠成了。
⑵德国民法典制定工作本身也经过了很长的时间——23年(1873—1896)。这一点首先说明,当时德国的统治阶级(软弱的资产阶级与当权的容克贵族阶级)与法国大革命后新上台的资产阶级不同,没有法国资产阶级对于一部新的民法典的急迫需要,因为他们并不希望通过制定民法典去实现深刻的社会变革,也不希望用民法典改变私法方面的各种关系。德国统治阶级只想通过民法典统一各邦的法制,以加强帝国在政治上的统一。至于在法律上,德国已经有了几个邦的普通法典,尽可维持现状。因此,德国统治者在制定民法典时就不要要求迅速完成,而要求起草者尽量细致地进行工作,当时对第一个委员会提出的任务是:对德国现行的私法要从合适与否、内部真实与否以及合乎论理与否各方面加以探讨,特别对于诸大法典(按,这是指如普鲁士普通邦法等法典——本文作者注)与罗马法、德国的基础相异之处要研究其合适与否,尽可能求其均衡,从而草拟出适合于现代法学要求的草案[12]。第一委员会的工作长达13年,不仅提出了草案,而且提出了5卷理由书。以后的修改并没有对这一草案作大的变动。这种细致的工作在历史上也是少有的。
⑶德国民法典在长达20余年的制定过程中,历经两个起草委员会、一个议会的专门委员会(这个专门委员会开了53次审查会)的讨论,两次把草案公布向公众征询意见。参加委员会的不仅有专门的法学家(法官、法学教授),还有经济学家与各种实务工作者。参加讨论的更是广泛。许多著名的法学家都提出详细的意见,如奥托·冯·基尔克(Otto.V.Gierke)安东·门格尔(Anton Menger)等都从极不相同的角度提出批评性意见。对第一草案的意见,经帝国司法局汇编为6册,可见其多。可以说,民法典的制定工作是集中了全国法学界与学术界的精英,集中了全国的智慧进行的。英国法学家梅特兰(F.W.Maitlalnd,1850—1906)说,德国民法典在其生效之时是当时世界上所有的最好的法典,他说:“我以为,从未有过如此丰富的一流智慧被投放到一次立法行为当中。”[13]
⑷德国民法典的制定者不仅给本国制定了一个法典(对这个法典的评价是另一问题),也为本国和各国的法学者留下了一整套有系统的、完整的立法资料。这套资料包括:第一委员会的《立法理由书》、第二委员会的《议事录》、帝国司法局长呈交议会的《意见书》以及帝国议会专门委员会的《辩论记录》(Protokolle)。这些资料成为后人研究、了解德国民法典的最好的材料,更是法制史的最好材料[14]。而对于中国,这种完整地保存立法资料的做法,是我们应该学习的[15]。
⑸德国民法典公布后,同时或相继公布了一些必要的附属法律。这些法律都与民法典同时施行。最主要的是民法典的施行法。施行法详细规定了民法典与其他法律的关系、与各邦的邦法的关系,全面地、彻底地解决了、完成了制定民法典的任务——统一全德的私法。至于不动产登记法与非讼事件程序法则使民法典的一些规定得以落实。例为德国民法典实行物权登记制度,如没有登记法,这种制度就会落空。最后,由于民法典的公布,为了配合民法的实施将三个重要法律(法院组织法、民事诉讼法、破产法)予以修改,对一个重要法律(商法典)重新制定。这些工作,立法者都及时将之完成,使这些附属与修改或重定的法律都得以与民法典同时施行。德国皇帝选择了二十世纪的第1天作为施行这些法律的一天,使这一天成为德国法制史上辉煌的日子。对于我们说来,这种做法有重要意义。一个法律的实施,常常有赖于其附属法规与配套法规的制定,如果欠缺了后者,那个主法律也许就无法实施,主法律中的规定再好,也会落空。中国的《公司法》于1994年7月1日施行,但由于许多附属法规和配套法规没有制定公布,公司法里的不少规定也就无从实施而成为具文。所以在这种地方,我们应该学习德国的做法。

G. 列宁关于管理机制的论述

无产阶级取得政权、建立社会主义国家之后,究竟依靠什么来治理国家,实行何种治 国方略,这是一个长期未得到解决的历史课题。马、恩使社会主义从空想到科学,但因 历史条件的限制,他们不可能回答共产党执政后怎样领导人民治理国家的问题。俄国十 月革命后,随着政权的巩固和经济、文化的发展,列宁就开始关注法制问题,他指出: “我们的政权愈趋向稳固,民事流转愈发展,我们就愈需要提出加强革命法制这个坚定 不移的口号。”[1]他认为建设社会主义、实现共产主义需要法律,需要依法治国。这 是因为,“如果不愿陷入空想主义,那就不能认为在推翻资本主义后,人们立即就能学 会不需要任何法律规范而为社会劳动,况且资本主义的废除不能立即为这种变更创造经 济前提”[2],正因为在分配上还不可避免地存在着资产阶级权利,所以需要有国家这 一强制人们遵守权利准则的机构,需要有确定权利准则的法律来保障劳动和分配的平等 、巩固公有制:政治上,社会主义社会还存在阶级和阶级斗争,在从资本主义到共产主 义的过渡时期对敌镇压是必要的,只有到共产主义社会当社会各个成员在同社会生产资 料的关系上已经没有差别的时候,国家才会消亡,才有可能谈自由,“如果没有剥削、 如果根本没有令人气愤、引起抗议或起义而使镇压成为必要的现象,那么人们是多么容 易习惯于遵守他们那必需的公共生活规则”[3];在思想上,在社会主义社会虽消灭了 生产资料私有制,但还不能消除剥削阶级思想在道德、精神上的影响,人们还不可能同 私有观念彻底决裂,思想境界还不高,还不可能自觉地遵守公共生活规则、自觉地为社 会劳动,“无产阶级需要国家政权、中央集权的强力组织、暴力组织,既是为了镇压剥 削者的反抗、也是为了领导广大民众即农民、小资产阶级、半无产阶级来调整社会主义 经济”[4],因而在社会主义整个历史阶段均必须建立和不断完善社会主义法制。
二 加强立法、完善法制,是依法治国的前提
列宁非常重视用法律治理国家,当无产阶级革命首先在彼得堡取得胜利的第一天,列 宁就起草了四个重要法令,即《告工人、士兵和农民书》、《和平法令》、《成立工农 政府的决定》、《土地法令》。在列宁领导时期的苏维埃国家,十分重视立法工作,在 制定两部宪法即1918年苏俄宪法和1924年宪法的同时又制定了大量各部门法律、并且开 始编纂法典,到1923年已相继颁布了《苏俄婚姻、家庭和监护法典》、《苏俄刑法典》 、《苏俄民法典》、《苏俄土地法典》、《苏俄劳动法典》、《苏俄刑事诉讼法典》等 ,这样他在最短的时期内初步建立起了社会主义法律体系。
列宁不仅强调健全法制,而且特别强调要保证法制的统一。他指出“法制不能有卡卢 加省的法制、喀山省的法制,而应是全俄统一的法制,甚至是全苏维埃共和联邦统一的 法制”[5]。为此列宁通过苏维埃第八次代表大会确定全俄中央执行委员会及其主席团 和人民委员会为立法机关,其他任何机关都无权制定和颁布在全国通行的法律,这从源 头保证了全国法制的统一。为彻底坚持法制统一,列宁还提出了司法体制改革的设想, 他特别反对检察机关实行中央与地方的“双重”领导,他指出“主张检察机关实行双重 领导,取消他对地方政权的任何决定表示抗议的权力,这就不仅在原则上是错误的、不 仅妨碍我们坚决实行法制这一基本任务,而且反映了地方官僚主义、地方影响的利益和 偏见”。列宁还建议设立一个强有力的“能够对抗一切纯粹地方影响”的中央机构,以 保证法制的统一。在创建社会主义法律中如何对待旧法?列宁认为应该坚持法律继承, 因在社会主义之初人们还不能立即“学会不需要任何法权规范而为社会劳动”,“可是 ,除了资产阶级法权以外,没有其他规范。”对旧法中的某些“保护劳动人民利益”的 法律条款不能与整个旧法体系同样看待,应将其有选择地吸收到社会主义的体系中,使 之为保障本阶级的正当利益服务,因而列宁在制定苏俄民法典时指出:“凡是西欧各国 文献和经验中所有保护劳动人民利益的东西,都一定要吸收”[6]。
三 严格执行和遵守法律,是依法治国的关键
列宁强调:“必须遵守严格的革命秩序、必须恪守苏维埃政权的法律和命令,并监督 所有人来执行”[7]。法律制定得再完备,若得不到遵行,那无异于一纸空文。在这方 面,列宁提出一个极其重要的思想,就是共产党员尤其必须遵守法制。绝不允许利用执 政党的地位规避法律,共产党员因一般刑事案件交法庭审判时应加重判罪,“消除任何 利用执政党地位从轻判罪的可能性”,他指出:“对共产党员的惩办比非党人员加倍严 厉”,这是“起码常识。”1918年5月,莫斯科革命法庭审理关于莫斯科审讯委员会4名 干部受贿案件,最后仅判6个月徒刑,列宁得悉后,非常气愤,立即指示不枪毙这样的 贪污犯而只判轻得令人发笑的刑罚,这对共产党员和革命者来说是可耻的,这样的同志 应该受到舆论的遣责并开除出党。1922年3月,根据人民群众对莫斯科市苏维埃中央住 宅管理处滥用职权的大量申诉,决定对该处进行检查,检查结果证实该处一些负责人伙 同莫斯科公用事业局局长、党员索维特尼柯夫滥用职权,但在3月14日俄共莫斯科市委 常委会召开的有莫斯科市苏维埃主席团参加的会议竟否决了这一检查结论。列宁得知此 事后,立即写信给俄共中央政治局,指出:“执政党庇护自己的坏蛋,这可耻和荒唐到 了极点。”他建议:“给予莫斯科市常委严重警告处分”,并“向所有省委重申凡有一 丝一毫试图对法庭施加影响以减轻共产党罪责的人,中央都将开除出党”,“通过司法 人民委员部,法庭对党员的惩处必须严于非党员”[8]。
四 创制、完善法律监督体系,以保证法律全面准确地实施,这是依法治国的 重要环节
首先,列宁十分重视建立、完善国家的监督机构。在他亲自领导下,1918年设立了监 察人民委员部,1920年改组为工农检查院。1923年列宁又向党中央建议,把工农检查院 和中央监察委员会结合起来,使之拥有更高的威信和更广泛的权力,并指出“检察长有 权利和义务做的只有一件事:注意使整个共和国对法制有真正一致的理解,不管任何地 方差别,不受任何地方影响”[9]。为排除地方干预和影响,列宁主张检察机关实行垂 直领导体制,“地方检察人员只能由中央机关任命,只受中央机关领导”[10]。第二、 列宁强调要“从下面”、“自下而上”的监督。热情欢迎群众来信来访,不管是揭发、 批评、意见、建议、申诉等,都是直接或间接地暴露国家机关或工作人员的问题,对政 权建设是大有益的,为此,列宁要求各级机关认真对待群众来信来访工作。列宁还强调 要善于接近群众,他指出“联系群众、善于接近群众,赢得群众的绝对信任,领导人不 应脱离被领导的群众、先锋队不应脱离整个劳动大军”[11]。为了接近群众,根据列宁 的建议,俄共(布)八大通过了一项决议,要求把长期担任党和苏维埃机关工作的共产党 员派到机床和耕犁旁去工作。第三、列宁十分重视舆论监督。1924年俄共(布)“十二大 ”上,他指出“工农检察院和中央监察委员会应当有系统地有计划地利用苏维埃的和党 的报刊来揭发各种犯罪行为(懈怠、受贿等)”[12]。此外,列宁还重视知识分子在监督 工作中的作用。他指出,“吸收知识分子和专家是为了把具有真正现代水平的人才,即 不亚于西欧优秀模范的人才集中到工农检查院中来”,以便提高工农检查院的质量。
五 列宁晚年依法治国思想的当代意义
首先,应树立法治的权威性、统一性。亚里士多德早已指出“法治应包括两重意义: 已成立的法律获得普遍的服从,而大家服从的法律又应该本身是制定得良好的法律”。 人们服从的法律可以是“良法”,也可以是“恶法”。而只有“良法”才是法治的前提 ,因法治的核心是普遍服从。有了一部良法,得不到民众的普遍恪守,那无异于一纸空 文。法律至上观念是现代法制的基本要素之一,它要求法律在社会调整体系中处于最高 地位,要求法律在与领导人意志抵触时必须以法律为准。而我们过去的历史,大都是权 力大于法律、高于法律,法律为权力所支配的历史,法律成为掌权者的手杖。今天施行 依法治国就是要把颠倒的权力与法的关系再颠倒还原。同时,我们更应坚持和维护社会 主义法治的统一和尊严,确保法律、法规层次分明,形成合力。建立社会主义市场经济 体制,同样需要强调社会主义法制的统一,否则会妨碍社会主义市场经济体制的建立和 完善,妨碍统一的市场体系的形成和发展。
其次,应批判地继承、移植旧法以及资本主义法。在中国法治建设中,面对中国本土 法资源我们当然必须高度重视并应进行梳理、重构或再开发,但面对资本主义法文化、 旧法文化,我们也应大胆借鉴、移植其成功的经验以缩短我们摸索的过程,减少失误的 代价,逐渐向国际对接。因为中国的法治建设不可能离开“全球化”总体背景而完全本 土化地开展,正如列宁所言“社会主义实现得如何,取决于我们苏维埃政权和苏维埃管 理机构同资本主义最新的进步的东西结合的好坏”[13]。当然,批判地继承、移植不等 于全部照抄照搬,正如列宁在领导制定苏维埃民法典的过程中所指出的,我们不承认任 何“私人”性质的东西,在我们看来,经济领域中的一切都属于公法的范畴,我们容许 的资本主义只是国家资本主义。据此,列宁建议扩大国家对“私法”关系的干预,扩大 国家依法“废除‘私人’契约的权力,不是把罗马法典,而是把我们的革命的法律意识 运用到‘民事法律关系’上去”[14]。在这里,列宁提出不承认任何“私法”,并不是 说他否认社会主义条件下关于民事关系和调整这种关系的私法的存在,而是说,在制定 民法(私法)的过程中,不要“随波逐流”,不要对资产阶级法典采取全部照抄照搬,不 要总是因袭资产阶级的民法概念,而要创造体现社会主义经济关系的新的民事法典。
第三,应正确处理党的政策在治国中的作用。列宁强调,党不能代替权力机关立法, 政策不能代替法律,“在党的代表大会上是不能制定法律的”[15]。长期以来我国一直 是个政策社会,依靠政策治理国家,但政策统治本质上是一种人治。依法治国方略,就 是要从实行依靠政策到依靠法制的转变。因为法制以其严肃性、稳定性和强制性,可避 免政策易受形势左右而朝令夕改的不足,抵制来自个人意志的干扰,减弱旧体制形成的 障碍。过于依赖政策将使社会处于一种缺少明确的行为规范和准则、缺少有序的秩序和 稳定发展状态。当然,由政策社会向法制社会的转变,也不是不要政策,而只是让政策 在有限的范围内发挥作用。
第四,列宁的“中央领导机构”模式启迪我们应实行“司法垂直领导模式”,即一方 面改变目前地方政府控制本地司法人员任命、调离的作法,而由上级司法机关根据考核 提名推荐下级司法机构的司法人员,然后,根据我国宪法各级司法机构由同级人民代表 大会产生并向其负责的规定,由同级权力机关考察、挑选并予以任命;另一方面,改变 各地司法机构经费依赖于地方财政的经费管理体制,实行由中央统一拨付的制度,这就 是说,各地应根据其财政情况和司法机构的经费预算申请,每年向中央财政拨出一定的 款项,由中央统一集中以后,根据对各地法院所作出的统一预算,按标准逐级专项下达 拨款,以获得司法机构经费上的独立从而使司法机构摆脱对地方财政的依赖。这样,高 素质的司法人员在思想上能自觉抵制地方影响,在人事组织关系、经费管理体制方面司 法机构摆脱了地方行政机构的控制,从而形成司法行政的垂直领导模式,有助于消除地 方影响,克服司法上的地方保护主义,实现司法权的统一性,保障国家法制的统一。
第五,法治建设需要有完善的法律监督。为了保证人民所授出运河的权力不致被滥用 、不致腐败、不致反过来成为统治人民的权力,人民必须掌握监控国家的权力和权利, 以保护自己“免受自己国家的侵犯”,因此列宁指出“一般是用什么来保证法律的实行 呢?第一,对法律的实行加以监督,第二,对不执行法律的加以惩处”[16],“监督是 使共产主义社会正常地运转所必须的条件”。在目前我国法治实践中只有当人们相信法 律是限制、约束权力,从而保护权利或无辜者的公正的东西时,人民才能尊敬和拥护法 律。否则就会使社会公众丧失对法治的信心、使依法治国丧失最广泛的社会基础,因而 我们应尽快完善司法机关、人大、政府三者之间的制约机制,把法律监督与党内监督、 社会监督、舆论监督相结合,并划清各监督主体的职责、权限、标准、程序。特别是应 明确监督的程序,在一定意义上讲,程序的正义可以影响结果的正义,明确监督程序既 可节约监督成本、又可不致造成虚监、漏监。同时还应建立监督保障机制,这一保障既 包括物质保障又包括防止监督主体在依法监督后受打击报复的保障,这就需要建立一系 列的后续制度,如补偿制度、奖励制度、保密制度等。中外治国史证明:监督约束是治 国安邦的一项重要制度,没有救济的权利不是完全的权利,没有监督制约的权利,必然 导致权力的滥用、必然导致腐败、危及国家。
第六,应高度重视干部队伍建设。为政之要,治国之道,在于用人。中外治国史的一 条重要经验是“治民先治吏,治国先治官”。列宁当年特别重视党员干部队伍的建设, 他指出:“我们所有经济机关的一切工作中最大的毛病就是官僚主义。共产党员成了官 僚主义者,如果说有什么东西会把我们毁掉的话,那就是这个”[17]。不可否认,我国 的干部人事制度还存在诸如选拔不够透明、任用的重才轻德、缺乏在岗教育与跟踪管理 、使用与监督脱节等问题,这些问题的存在是社会主义法治建设的潜在隐患,应引起我 们的高度重视。

H. 澳门婚姻法 离婚证领取时间

您好!中国澳门地区现行的离婚法 ,集中规定在《澳门民法典》第四卷 " 亲属法 " 的第二编 " 结婚 " 编的第十一章中 ,共 21 个条文。其中不仅包括关 于离婚制度实体方面的规定,还有不少规范离婚程序的条款。一般规定、两愿离婚、诉讼离婚和离婚的效力等构成了澳门地区离婚法的主要内容。

《澳门民法典》第1628 条明确规定 :" 离婚可分为两愿离婚及诉讼离婚。 "

一、两愿离婚 两愿离婚指的是夫妻双方同意的离婚。《澳门民法典》规定的两愿离婚包括三种情况 : 一是夫妻双方同意离婚者 ,可以向管辖法院申请两愿离婚: 二是如果夫妻双方同意离婚 ,又无夫妻两人所生之未成年子女的 ,可以向有权限的民事登记局申请两愿离婚 : 三是诉讼离婚转化为两愿离婚。第→、三种情况应属于司法裁决程序的两愿离婚 ,第二种情况应属于行政登记程序的两愿离婚。

(1) 两愿离婚的条件 l。结婚时间条件双方当事人结婚己满法定时间是声请两愿离婚的先决条件。《澳门民法典》第 1630 条规定 :" 结婚逾一年之夫妻 ,方得声请两愿离婚。 " 这一 条件是否适用于诉讼离婚调解成两愿离婚的情况,法典未作规定 ,我们认为也应该适用。因为 ,如果不适用 ,当事人便可以先诉讼离婚 ,然后再双方同意离婚 ,从而达到结婚未满一年就解除婚姻关系的目的 ,这实际上是对法律的一种规避,使得第 1630 条规定的功能大打折扣。

2. 权利义务条件双方当事人必须就向需要扶养一方提供扶养、对未成年子女行使亲权及家庭居所的归属等问题达成协议,该协议所涉及的权利义务不仅对离婚后有效 ,也是离婚程序待决期间的临时措施。由于行政登记程序的两愿离婚的前提条件是无夫妻两人所生之未成年子女 ,所以其协议中不包括对未成年子女行使亲权的内容。

( 二 ) 两愿离婚的程序

根据 { 澳门民法典》的有关规定 ,可将两愿离婚的一般程序归纳为声请第一次会议、第二次会议、判决或决定等几个阶段。①

1. 声请两愿离婚的双方 ,应向有管辖权的法院或有权限的民事登记局提出声请,请求批准协议书。提出声请时 ,双方无须透露离婚理由。

2. 第→次会议

法官或民事登记官在接获声请后 ,应召集夫妻双方举行第一次会

议。在会上首先应试行调解其和好。调解不成时 ,法官或民事登记官应 在会议上对其协议进行审查。如发现协议不足以保障夫妻一方或子女的利益时 ,法官或民事登记官可采取以下措施 : ①在会上听取夫妻双方

的意见后 ,对协议作出修改 : ②要求夫妻双方在指定期限内修改协议内 容,如不修改 ,则驳回离婚请求。指定修改协议的截止日期不能后于第 二次会议举行之日 ,以便于在第二次会议上对其修改后的协议进行审查。第→次会议是两愿离婚的必经程序。自第一次会议举行日起 ,夫妻双方中止同居义务 ,但双方不坚持离婚意图的除外。经过第一次会议 ,可能出现三种结果: 第一 ,经调解夫妻和好 ,即撤 销声请。第二 ,调解不成 ,双方仍要求离婚 ,有关协议经审查修改后通 过 ,法官即可作出判决或民事登记局局长即可作出决定 ,判决或决定中应包括宣告离婚及对协议的认可。如果认为双方还有和好的可能,也可不立即作出判决或决定 ,等待举行第二次会议。第三 ,协议经审查未获通过 ,在会上也未能作出修改 ,要求夫妻双方在指定日期内作出修改 ,等待召开第二次会议。

3. 第二次会议《澳门民法典》第 1632 条规定 : 如有夫妻两人所生之未成年子女 ,或在第一次会议中双方未以明确方式表明彼此无和好可能 ,则法官或民事 登记宫须在 3-6 个月内召集举行第二次会议 ,并在会议上再次试行调解 夫妻双方和好。如果调解不成 ,法官或民事登记官须对有关协议再次进行审查 ,根据情况作出判决或决定 ,或者驳回当事人的离婚请求。可见 ,第二次会议不是两愿离婚的必经程序。

4. 判决或决定 法院的判决或民事登记局局长的决定可能在两愿离婚程序的不同阶段作出,但都是对准予解除婚姻关系和有关协议的一种认可 ,而且认可协议是准予离婚的前提。民事登记局局长的决定与法院的判决具有同等的法律效力。

二、诉讼离婚

夫妻双方若坚持离婚而又不能就有关问题达成协议 ,只有通过诉讼

离婚。

(1)法定的诉讼离婚理由

《澳门民法典》第 1635 条规定 :" 夫妻任一方均得因他方在有过错下边反夫妻义务 ,且该违反之严重性或重复性导致不可能继续共同生活 ,而声请离婚。 " 所谓 " 在有过错下违反夫妻义务 ",是指和当事人的主观意志有关系 ,例如 ,夫妻一方经常殴打虐待他方 ,使其身心受到严重伤害 ,或侵犯配偶他方的荣誉、声誉和感情 ,从而违反了夫妻间的尊重义务: 夫妻 -方与第三者通奸 ,从而违反了夫妻间的忠实义务 : 夫妻一方无 正当理由而经常离家出走 ,从而违反了夫妻间共同生活的义务: 夫妻一协在家庭生活的各项事务中承担应承担的责任 ,从而违反了夫妻间的合作义务 : 夫妻一方在另一方生病或健康状况不佳时不给予关心 ,和在 后者若有困难时不予其应有的帮助,从而违反了夫妻间的帮助义务。

《澳门民法典》第 1637 条又规定 ,下列各项亦为诉讼离婚之理由 :

l) 事实分居连续 2 年的。夫妻双方不共同生活,且双方或一方具有 共同生活的意图时 ,即视为事实分居 :

2)一方失踪且音讯全无满 3 年

3)对方之精神能力发生变化逾 3 年,且因其严重性导致不可能继续共同生活 ,如果夫妻一方有下列情况之一 ,则不能获准离婚 : ①曾唆使对方作出对被其援引作为请求离婚理由的事实,或曾故意制造有利于该事实发生的状况 ,②在发生有关事实后,从其本身的行为,从其本身的行为 ,尤其透过明示或默示的原谅,表现出其不认为对方作出的事实会妨碍共同生活的 ,除非该 配偶虽然原谅了另一方 ,但另一方仍然继续有某种行为 ,如继续故意违 反夫妻义务。

( 二 ) 诉讼离婚的请求权

以一方故意违反夫妻义务 ,致使夫妻双方不可能继续共同生活为理

由的诉讼离婚 ,仅受害方为离婚请求权人。如受害方因精神失常而被宣 告禁治产 ,则请求权人为其法定代理人 ,但该法定代理人须先取得亲属会议的许可。如果受害方的法定代理人是被诉方,则经亲属会议许可的受害方的直系血亲或三亲等内的旁系血亲可以受害方的名义提起离婚 诉讼。

如果夫妻事实分居己连续 2 年 ,双方都有权提起离婚诉讼。

以上述第 2) 、 3)项为理由声请离婚的 ,请求权人仅为指出他方失踪或精神能力发生变化的一方。离婚请求权不因死亡而转移 ,但如原告或被告在案件待决期间死亡 ,有关诉讼得由其继承人继续进行。这一方面是为了保护当事人的财产利益,另一方面也有利于澄清事实、分清婚姻破裂的责任。

离婚请求权的除斥期间为 3 年 ,自夫妻中受害方或其法定代理人知

悉可作为请求离婚理由的事实起开始计算。

( 三 ) 调解是诉讼离婚的必经程序

在澳门地区 ,调解不仅是两愿离婚的必经程序 ,而且也是诉讼离婚的必经程序。《澳门民法典》第 1629 条明确规定 :" 在离婚诉讼中 ,必须试 行调解夫妻双方。 " 如果调解不成 ,法官应尽力使夫妻双方同意两愿离 婚。 " 试行调解 " 显然是指调解双方和好撤诉。而且 ,在诉讼离婚程序进 行中的任何时候 ,当事人双方都有权选择采用两愿离婚方式解除其酬关系 ,从而使诉讼离婚转化为两愿离婚。

如果调解不成 ,又存在法定的诉讼离婚的理由 ,则法院应依法判决 准予离婚 ,对通过审理所认定的夫妻一方或双方有过错或一方是主要过错人的事实 ,应在判决内记载清楚 ,作出宣告。过错的认定对当事人的配偶权利有直接的影响。

三、离婚的效力

《澳门民法典》第 1643条 规定了离婚的效力的一般原则 :" 离婚解销婚烟 ,且具有相同于因死亡而解销婚姻之法律效力 ,但属法律规定的例外情况者除外。 " 据此 ,在澳门地区 ,除法律另有规定者外 ,两愿离婚和诉讼离婚的效力相同。但是 ,离婚效力开始产生的时间 ,不同的离婚案件不同,同一离婚案件又因人身效力和财产效力而异。对此 ,《澳门民法典》第 1644 条有明确规定 : 离婚效力 ,自有关判决确定或有关决定成为确定性决定之日起产生 ,但对于夫妻间之财产关系 ,离婚效力追溯至程序开始之日。如在有关程序中证实夫妻已不同居 ,则任一方均得要求将离婚 致力追溯至完全或主要因他方之过错而造成终止同居之日,该期日应在离婚判决中确定。离婚在财产上的效力 ,仅自有关判决或决定被登记之 日起 ,才可以对抗第三人。

《 澳门民法典》在 " 离婚 " 一章中虽然以专节对 " 离婚的效力 " 作了规定 ,但实际上 " 亲属 " 卷的其他部分 ,如第一章 " 亲属法律关系 " 、第三编 " 亲子关系 " 等部分都有属于离婚的效力的内容。归纳起来主要包括以下方面 :

(一) 夫妻人身效力

离婚解除了婚姻关系 ,因结婚而产生的夫妻间的人身方面的权利义

务随之而消灭 ,具体如配偶之间的尊重、忠诚、同居、合作等义务消灭 : 家庭事务管理权消灭 : 双方再婚自由权恢复等。但是,与因婚姻当事人死解销婚姻的效力不同的是 ," 婚姻因死亡而解销时 ,姻亲关系并不因此终止 ; 但姻亲关系随离婚而终止。 " ①关于姓名权 ,在宣告离婚后 ,若配偶同意或法院批准 ,夫妻任一方可在自己姓名中保留已使用的对民但是 ,如果其使用严重损害前配偶或其家庭的精神利益,前配偶则提请法院剥夺其该权利。②根据《澳门民法典》第 1539 条的规定:配偶一方保留对方配偶的姓氏 ,将产生一种间接的法律效果 ,即当其再婚时 ,不能在其姓名中加上现婚配偶的姓氏 ,除非其放弃前配偶的姓氏。

关于家庭居所 ,两愿离婚时 ,双方的协议中应包括家庭居所的归属 ; 诉讼离婚时 ,法院应考虑夫妻双方的需要、子女利益及其他因素,根据任何一方的请求而命令将家庭居所的房屋租给该方 ,并以合同的形式加以规定 ,而不论此房屋是双方共有还是他方个人所有。如果以后情况变 化 ,应出租人的要求 ,应该终止该租赁合同。
希望能帮到你
希望能帮到您

I. 最早肯定股份有限公司的法典是

法国是第一个建立民商法典的国家。到了第二次世界大战之后,其中一些部分变得落后了。在戴高乐总统时期,组织了“民法修改委员会”,对拿破仑民法典作了部分修改。该法典编制如下:在法典最前面,有几个条文,我国翻译的《拿破仑法典》译作总则,是不准确的,应该译作“前编”。因为它们不仅仅是为民法规定的,而是也适用于拿破仑制定的其他法典,下面分为三编:取得财产的各种方法。从编制来看,明显是来自罗马法,继承了罗马法把民法分成人法、物法、诉讼法三个部分的传统。只是把诉讼法独立出去了。

1、前六条规定,所有法国人都享有民事权利,这是资产阶级推翻封建制度在私法方面的宣言书。还规定了人人享有民事权利不易其公民资格为前提条件。可以剥夺选举权等政治权利,私法却是不可剥夺的。对于民事诉讼法官不得以法律条文不完备而加以拒绝受理。这表明公民的民事权利不得被干预,但必须得以保护。这与封建主义恰恰相反。

2.第一编(人法)规定类婚姻、收养等问题。其反封建性表现在,让婚姻脱离了教会的支配,由国家管理。德国民法典在这一点上不如法国民法典。

3.第二编,规定了所有权和用益权,但未规定担保物权。

4.第三编,规定了继承问题。这里也有反封建主义的意义。封建社会里的继承,包括身份继承和财产继承两部分,而这部法典只承认继承是取得财产的一种方法。

在买卖方面,凡自由人都可以自由买卖。也有反封建的意义。拿破仑法典文字通俗,近似于一本教科书。其他国家只有瑞士民法典可以与之相比。

法国商法典到现在可以说已经支离破碎了,但其基本框架依然存在。法国商法典,分为四篇,第一篇:商事一般;第二篇:海商;第三篇:破产;第四篇:商事裁判,从这四篇可以看出,其中第一篇就是我们前面讲过的1673年的《陆上商事条例》。第二篇是1683年的《海事条约》,加上了第三篇破产和第四篇商事裁判。这四篇到现在许多条文已经作废了。如第一篇中有一些规定公司的法律,当时采取许可主义。1867年法国另外规定了一个公司法,采取准许主义,而原来商法中的有关规定就一概废除了。1966年又公布了现行的《公司法》,完全脱离了商法典。关于破产,由于1955年制定了《破产法》,商法典第三篇便也作废了。这是因为在商法典中,破产的规定只适用于商人,一般人不适用,而现在破产的范围扩大了。另外商法典中没有保险方面的规定,后来规定了单行法。这样,商法典事实上只剩下的一篇的一部分和第二篇、第四篇,已不成为一个完整的商法典了。

拿破仑法典有着不可磨灭的作用,它的影响极大。拿破仑每征服别的国家,都强制推行他制订的法典。因此,这些国家即使获得独立,重新制定民法,也摆脱不了拿破仑法典的影响。

现在的拿破仑法典与原来的相比已发生了很大的变化,值得一提的是,拿破仑法典中一些身份法的规定,要比法国大革命以后颁布的一些法律要落后一些。这是因为1789年大革命以后,在婚姻家庭方面,曾经颁布了一些激进的法律,如1791年就公布了一个完全允许协议离婚的法律,这遭到了法国所有守旧派的反对,拿破仑法典制定之后,在议会中多次未获通过。后来拿破仑一方面在法典的某些方面作了一些让步,规定了一些比较保守落后的条款。另一方面更换了一些议员,才最后使拿破仑法典得到通过。

法国民法典前六条中的标题本来就不叫总则,而是叫法律的公布、效力及适用。原来这六条在拿破仑制定《法国民法典》时,其意思不仅是作为民法的前六条,而是作为总的法典的前编,整个法典包括五个法律:民法典、刑法典、商法典及民事诉讼法典、刑事诉讼法典。所以,这六条实际上是这五个法典总的六条,不仅仅是民法典的前六条。而现在我们只是把民法典当作《拿破仑法典》,其他的法典有的修改了,有的补充了。现在在形式上好象仅是民法典的前六条。总之,这六条原来不仅广为民法而制定,而为整个资本主义国家的法律而制定的。所以这几条也就不仅仅是有关民法的条文。

现在,我们来看看这些条文,除第三条是关于国际司法规定外,即关于外国人的规定,其他五条规定了近代资产阶级私法很重要的原则,我简单说一下:

第一条:规定法律一经公布以后,在全国生效。这是近代资本主义国家法律一个很重要的原则,就是法律普遍地实行于全国。而改变了封建社会那种法律的分散,这个地区实行这个地区的法律,那个地区实行那个地区的法律。就是说这一条规定了近代资本主义国家的法律是统一的。

第二条:规定法律不能溯及既往。这又是近代资产阶级私法的一个重要原则。封建社会的法律溯及既往,近代资产阶级民法开始适用不溯及既往的原则。可以溯及既往的法律,那就等于说,立法者在封建社会实际上就是封建帝王,封建帝王可以随时任意的追究过去的事情。法律的效力将能够溯及既往的话,也就是说明一个人的生活都没有保障,不仅仅今后没有保障,而且任何时候都没有保障,连过去都没有保障。近代法律规定了不溯及既往的原则,凡是一个人的问题,属于过去的事情,今后的立法者不加干涉。近代立法者为什么要建立这个原则呢?他们认为特别在司法方面,一个人是根据当时的条件,根据当时国家的法律而进行活动的。假如根据今天的条件,今天的国家法律,我进行了某种法律行为,我们建立了某种法律关系,这是我根据今天国家的法律,假如我到了明天,这个法律变了,马上影响到我的行为,我的行为就毫无保障,毫无安全感。所以,近代法律建立以不溯及既往这个重要原则。这个原则为所有法律所采用,就是刑法里面也有这个不溯及既往的原则。大家注意到我们的刑法没有,我们的刑法规定,刑罚的法律行为也是以当时的法律为依据。我们的刑法采用从旧兼从轻的原则,也就是说一个人的行为是在什么时候实施,就应以那个时候的法律为准来判断其行为是不是合法,而不以以后的法律来判断,除非以后的法律处罚更轻,这是在刑法上。而在民法呢?你行为在什么时候就应以什么时候的法律来规定这种行为。以后立法者不能以以后的法律来规定人们以前的行为,也就是不溯及既往的原则。当然,现在法律不溯及既往的原则,只在很稀少的情况下有例外,但是作为一个原则来说,现代民法都不溯及既往,这与封建社会的法律和法西斯的法律,以至于我国文化大革命时期的其些做法都是不同的,文革时期的做法就是任何事情都可以溯及既往,即使以前已做了结论的事情也可以被推翻给你重新判罚,文革时期不擅长背叛了十年的而改判了死刑的,不是有很多人就这么死的嘛!也就是说封建社会的法律和法西斯的法律都溯及既往,所以溯及既往的原则说得广泛一点,就是说立法者可以任性而为,这个立法者是谁能?也就是封建帝王,也就是法西斯。所以,不溯及既往是拿破仑法典建立的一个重要的原则。

第四条是关于审判员不得在无法可依的情况下进行审判。这就是拿破仑法律对于私法关系,一方面不干涉,而另一方面要加以保护,即国家通过审判程序保护民事权利。

第五条规定审判员不得确立一般原则,意指民事案件的审判员只能就具体案件处理具体问题。两人就什么打官司,我就处理这个问题,而不能够由司法人员建立总的原则,确立一切案件的原则。 这一条意义在于划分立法权与司法权,仅指司法官行使司法机关的权限,不允许司法官行使立法机关的权限。所以,第五条划分了司法机关与立法机关的范围,指明了司法机关的权限,也就是说,它间接地不承认判例的效力,这是大陆法系与英美法系截然不同的。不承认上级法院可以确立一个原则,下级法院都必须遵守,就是说不论哪级法院,最好法院也好,最的法院也好,都只有一个义务――附从法律,而不是下级法官服从上级法官,这就是要把司法与立法划分开,另一方面,把司法与行政划分开。

我们知道,行政是下级服从上级的,科员要服从科长的,科长要服从处长的,处长要服从厅长的、局长的,而法官,在一个国家里的法官都是平等的,不管是高级法院的法官,还是下级法院的法官都是平等的你不能指挥我、命令我,你我不是服从关系,法官作为审判员,行使审判权,全国法官都处于平等的地位。法院的隶属关系,高级法院管辖中级法院,中级法院管辖下级法院,这只是表现在审级制度上,而不是表现在人对人的指挥命令上,这是司法机关和行政机关性质完全不同重点。第五条就是根据三权分立原则制定的。在英国法中,三权法律是不严格的。所以,上级法院的判例,就好象对于制定了一个法,下级法院必须服从。大陆法上不承认这种制度,下级法院的法官审判案件有完全独立的权利,我只服从一个,即法律,假如我对这个案件是这样理解的,假如我们经济合同法规定某条是这麽这麽,我这个区法院的法官对合同发生这样来理解的,按此来处理案件,假如高级法院的法官对这条理解与我不同。因此,他认为我的判决不对。作为高级法院的法官可以行使他的权力,撤销我的判决改判,但他不能命令我这个区法官自己改判,这是大陆法系的审判制度。而英美法系就不是这样,上级法院定了判例后,下级法院必须服从这个判例,有服从的义务。这是大陆法系与英美法系不同之点,也是近代民法的一个重要原则,这一条,一方面划分司法权与立法权的范围。另一方面,规定了司法权与立法权的性质。

第六条,规定个人不得以个人之间的合意而违背有关公共秩序,善良风俗和法律,这就是对于私法自治原则、意思自治原则做了一个总的限制规定。这就是说个人的意思不得违反公共秩序和善良风俗。

以上说明,前六条的每一条都具有很重要的意义。

(二)德国民法典与德国商法典

1.《德国民法典》与《法国民法典》在编制上大不相同

《德国民法典》编制分为五编,第一编为总则。第二编为债务关系法。第三编:物权法;第四编:亲属法;第五编:继承法。仅仅从形式上看,《德国民法典》总则篇规定了这样一些问题。首先,总则规定了权利主体――人(自然人、法人),接下去规定权利客体,客体中主要规定物,然后以大量篇幅规定法律行为:包括意思表示,还包括代理关系。然后,总则规定时效问题,但只规定消灭时效,而取得时效却规定在物权法编里。

第二编叫做债务关系法。总则规定债务关系主要活动问题。例如说,和同的原则。然后规定了各种类型的合同,最后规定了侵权行为、不当得利,还有无因管理。这是债务关系法中规定的内容。

第三编是物权编。它规定所有权,又规定各种用益物权。担保物权,最后规定了占有,《德国民法典》认为占有不是一种权利。而是一种事实,所以叫做占有,而不叫占有权。

第四编是亲属法。它规定婚姻关系、亲属关系、父母子女之间的财产关系。婚姻关系包括夫妻之间的一切关系,例如夫妻之间的财产关系。同时,还规定监护制度。关于亲属法的名称,在这里简单地讲一讲。亲属法的名称在有的国家,象苏联社会主义国家和我国叫做婚姻法,实际上婚姻法范围很窄。因此,我们把收养、监护规定在婚姻法中是很不应该的。因为收养问题不属于婚姻问题。因此,把收养关系规定在婚姻法里,从逻辑上、理论上讲是不应该的。收养关系超出婚姻关系之外,不是从婚姻关系中派生出来的。如说一个单身汉,他可以收养孩子,所以德国不叫婚姻家庭法,而规定亲属法。亲属范围比婚姻、家庭范围要广。我们可以不是一个家庭的人,但是我们是亲属。在英美法,就把婚姻法一般以family law来表示。这个family,我们一般把他以为家庭,实际上它有广义、狭义两种。狭义是指一个家庭。什么是家庭呢?家庭就是同居在一块的人组成一个家庭,像现在家庭就是小的家庭。广义的家庭是指有一定亲属关系的人。这些人组成家庭,具有一定亲属关系。如,我的一个叔叔与我们分开居住,他不属于狭义的family,但属于广义的family.所以,family于德文family翻译为亲属是对的。以婚姻法代替亲属法在逻辑上、理论上都讲不过去。所有,有些国家,如南斯拉夫,把婚姻法叫做婚姻家庭或家庭关系法,南斯拉夫有的共和国把相当于我们的婚姻法叫做婚姻家庭亲属关系法。所以我们笼统地以婚姻法包括这许许多多关系在逻辑上是不合适的。

第五编为继承法,它规定继承问题。关于遗嘱、遗赠问题等。这仅仅从《德国民法典》几个编来说是这样的。现在我们把《德国民法典》与《法国民法典》进行对比一下,指出作为近代民法有哪些特点,或者说他比起《法国民法典》有哪些改进。把《德国民法典》与《法国民法典》进行比较。对了解资本主义民法理论具有重大意义,所以,我想多讲一些。

首先,从编制方面来说,这里我要指出几个问题:

第一个问题:《德国民法典》建立了总则篇,这是民法理论上的一个重要的问题。《法国民法典》把人法与无法截然划分来,所以说《拿破仑法典》不是一个整体,而是把两典垫合在一起,起个名字叫《拿破仑法典》,把两部分机械地凑合在一起,而不是有机的结合在一起,这样好不好呢?德国学者在研究民法时,就发现了这个问题,他们提出一个问题,即把人法与物法凑合在一起,人法与物法之间有没有共同之处呢?假如没有共同之处,我们就应把两者划分开,假如有共同之处,就应该把共同之点提出来作为一个总的规定。总则思想就是这么产生的。民法既然是一个总体,民法既然是人法与物法两者有机的整体,就应该有总的共同的东西,这些共同的东西作为总则规定出来。所以,德国学者认为在民法典中应该有一个总则。这种思想最初早在《德国民法典》制定以前,在德意志帝国还没有成立在只欠,这个思想在撒克逊邦制定的民法典中初步的事实,它就有一个总则,在制定《德国民法典》时,大部分民法学者主张建立总则编。建立总则编的意义就在于把人法和物法结合起来作为一个有机的总体,而为人法和物法建立一些共同的原则和共同的东西,使整个民法成为一个有机的总法,而不像《拿破仑法典》一样是一个机械的结合。所以,这在民法理论上是一个很重要的问题。

那么,怎样才能建立一个总则呢?在人法和物法中怎样能找出共同的东西来呢?德国学者首先认为人法和物法的主体都是一样,所以规定人、自然人、法人。人法主体是人,物法主体也是人。其次,两者都有共同权利客体,规定了共同的物,然后,人法与物法还有一个共同的东西,就是法律行为问题。在人法中,《拿破仑法典》中把人法与物法分开,好像给人以一个一个印象,某些法律行为,如结婚、离婚、收养这些行为。《拿破仑法典》没有法律行为的概念,人法中另外一些行为,如合同、遗嘱这样一些行为,在《拿破仑法典》时代在这些行为之间没有一个共同的东西。德国学者在研究,结婚、离婚、收养、合同以及遗嘱这些行为,虽然分别规定在人法物法中,但它们有共同的东西,是学者在这些行为之上建立了更高一级的“行为”,这些“行为”就是法律行为。结婚是法律行为,离婚也是法律行为,合同是法律行为,遗嘱也是法律行为。德国学者开始把《拿破仑法典》分散在人法、物法中的行为。建立更高一级的行为,就是法律行为,规定在总则里。所以,易言之,德国学者就是在《拿破仑法典》基础上建立了更高的概念。这些概念就是权利主体、权利客体和法律行为。把这些更高级的概念规定在一起,就叫做总则编。也就是说,总则编中规定的主体和法律行为在下面四编都可以适用,所以叫总则。将来将债务的权利主体关系,照总则规定办,物权的主体也适用总则规定。这样就不需要在讲债务时规定债务总则,避免了许多重复。

在英美法中,如期合同中规定什么样的人有订立合同的资格,在family law(亲属法)中又规定什么样的人有结婚权利,什么时候无效。海商法规定什么人可以取得财产所有权都是重复的。而《德国民法典》在这一点把所有主体都规定在总则中,就避免了许多麻烦。这是从理论上说,德国学者建立了总则编,组成了一个有机联系的整体,比较《拿破仑法典》具有很大的进步。我们可以拿资产阶级民法与苏联民法比较一下。

苏联民法书对民法是这样定义的:民法是规定财产关系以及某些与财产有密切联系的人身非财产关系。这个定义有一个漏洞。在这个定义里有财产关系和人身非财产关系,这两者关系怎么联系起来呢?为什么把这两者规定在一起叫民法呢?苏联学者为了解决这个问题,加了“与财产有密切联系”一词,什么叫密切联系呢?什么样的联系是密切的,什么样的联系是不密切的呢?1954年苏联民法对“密切联系”都没有解释。那么,就是说按苏联民法定义,民法规定财产关系,也规定人身非财产,那么规定哪一部分人身非财产关系呢?那就由立法者的任性,立法者规定什么就是什么,如果规定进去了,就认为有密切联系,如果没有规定进去,那就联系不密切。所以,苏联民法把财产关系和人身非财产关系的划分,先入了《拿破仑法典》的漏洞。把财产关系和人身非财产关系分开了,机械地凑合,而没有有机结合。所以,我上次给大家所讲的民法定义,也就是说民法是一个什么法呢?它是在权利平等、意义自治的原则下,规定个人与个人之间的关系,也就是说,凡是属于这个原则之下的关系都属于民法。因此,财产关系是这种关系,身份关系也是这种关系。这就不鼓励财产关系和身份关系,所以,从《德国民法典》总则的设置是民法理论上的一个很大的进步,特别是建立了法律行为的概念,使我们对各种不同的制度有了总的概念,我们知道科学的进步在于一步一步地开拓,建立更高级的概念。这是《德国民法典》建立总则的第一个问题。

第二个问题:在形式上,《德国民法典》把债法与物法截然划分开。严格划分债权与物权两种关系。在《拿破仑法典》当中,债权与物权划分是不清楚的。所有权和用益物权规定在《拿破仑法典》第二编里,而担保物权规定在第三编。对债权和物权在《拿破仑法典》里是没有严格划分的。德国民法学者认为债权与物权有完全不同的性质,我们很清楚它们,一个是相对权,一个是绝对权,一个是对人权,一个是对世权,这些问题我们都不详细讲了。既然债权与物权要截然的划分,所以把说有债权债务都规定在债编之中,此编叫做债务关系法。这就是《德国民法典》规定在第二编,所有的物权都规定在物权编中,规定在物权法里。关于担保物权,《拿破仑法典》规定在第三编中,而《德国民法典》把它独立出来规定在第三编物权之中,这一点也是《德国民法典》在当时很突出的特点。严格的划分债权和物权。英美法学不是这样的,它们的债权与物权是相混的,苏俄民法受《德国民法典》的影响。把担保物权、抵押权规定在债权质中,作为合同的复数,作为债的复数。这样规定,从理论上说是不好的,在美国也许有一定可取之处。有些学者认为担保物权是从属于合同而存在。所以把它与债权规定在一起。近代,特别是第二次世界大战以后,担保有不从属于债权的一种趋势。把担保物权作为债权的从属规定在一块,这是《德国民法典》的一个缺限。

第三个问题:《德国民法典》把亲属、继承份为独立两编。特别是继承,在《拿破仑法典》继承问题规定在第三编,例如,遗嘱规定在第三编,但工作取得财产的方法,就像我们以前所说的,在制定《拿破仑法典》当是具有反封建的进步意义,《拿破仑法典》把继承制当作取得财产的方法。而排斥了身份继承。这对反封建来说,这种规定具有一定意义,而从理论上说是不对的。把继承作为取得财产的一种方法,与合同一样是不合适的,因为合同是债务关系,债务关系是债权人与债务人之间的关系,没有身份关系,而继承编中规定的继承人与被继承人有一定身份关系。这个继承虽然也是取得财产的方法。但它与通过买卖而取得一定的财产是显然不同的。任何人都可以建立买卖关系,而继承只有在有身份关系的人之间才能建立继承关系。所以,假如《拿破仑法典》把继承制当作是取得财产的一种方法,与买卖合同并列起来,对反封建来说有一定的意义,但把继承法律行为与买卖行为混为一起。一个以身份为基础,另一个不以身份为基础,混淆它们的区别,那是《码破仑法典》的一个错误。所以,德国学者根据这一点把继承编独立为一编,继承也是财产的问题。它与买卖行为不一样,它是建立在一定身份关系基础上的法律行为。所以,把继承独立出来,这在当时来说,在理论上有很大的价值。

2、《德国民法典》的内容、特点及法学变化

下面讲《德国民法典》内容上的问题,再讲《的国民法典》内容上几个特点以及法学上的变化。

首先讲一讲《德国民法典》比《拿破仑法典》迟了一百年,即《拿破仑法典》于1804年公布,《德国民法典》于1896年公布,1900年实施的,相差了一百年。时间的差距,带来了两个问题:一个问题是自由资本主义进入垄断资本主义,假如说,《拿破仑法典》是自由资本主义典型的民法典,那么,《德国民法典》就是自由资本主义过渡到垄断资本主义的民法典,这是从经济方面讲;第二个问题是由于相差了一百年,民法理论有了很大进步,如法律行为的概念在《拿破仑法典》中根本没有,而德国学者建立了法律理论,所以在《德国民法典》规定法律行为这个概念。所以,有这么两点,是我们研究《德国民法典》是要注意的。假如我们要把《拿破仑法典》与《德国民法典》进行比较,这两点是要注意的,还有的三点,德国革命与法国大革命有很多同。法国资产阶级革命于1789年发生,我们通常称为大革命,它是一次相当彻底的反封建革命,或者说在几个主要资产阶级国家中的革命比较起来,那是一场彻底的资产阶级革命。而德国的资产阶级革命,那就是发生在十九世纪末叶,德意志资产阶级革命,是一次很不彻底的资产阶级革命。其不彻底性表现在革命后仍然建立德意志帝国,而不是共和国。而法国革命,把国王推下台,并送上断头台看了头,建立了共和国。而德国拥有了一个威廉皇帝。其次,德国革命后保留了很多封建制度、封建时代的东西。我们研究《德国民法典》的内容时必须要注意这三点。下面我就以这三点出发将一讲《德国民法典》的内容。这三点是不能截然分开的,从自由资本主义进入垄断资本主义和法学理论上的进步是分不开的。为了讲授方便,我们把它分为三点来讲。

第一点:资本主义发展到垄断资本主义就使《德国民法典》好多不同于《拿破仑法典》。首先,法人制度在《德国民法典》相当完备。我们知道,《拿破仑法典》是不承认法人制度的,这是因为资本主义发展到垄断时期,法律不得不承认法人制度。由于公司制度到了十九世纪末期已相当完备。所以,民法非规定法人制度不可。这个问题是显而易见的,我们就不讲了。

第二点:《德国民法典》比起《拿破仑法典》对私法自治原则做了相当的限制,就是对所有权、合同自由有了相当限制,这个问题我们上次也多少谈了一点,对这一点我们也不讲。由于资本主义发展到垄断资本主义时期,有些民法问题在《德国民法典》做了一些改变。例如,《拿破仑法典》买卖打破租赁原则。在《德国民法典》就变为买卖不能打破租赁的原则,这一点上此也讲过,这些变化都是有与《德国民法典》于《拿破仑法典》时代不同了。

第三点:《德国民法典》又一个很突出的问题,就是在民法典中建立了一般条款。《德国民法典》建立了好几个一般条款,一般条款英文叫general clause ,就是规定一个总的原则,这就是《德国民法典》很突出的一个问题。刚才开始讲了《拿破仑法典》特别在它的第五条规定审判员不得建立一般原则,而现在《德国民法典》把《拿破仑法典》第五条改变了,这是《德国民法典》发展到近代民法的一个标志。

什么叫一般原则?《拿破仑法典》的时候,它是这样规定的,凡是民事案件,审判员都必须按法律办案,不许离开法律,审判员不得独出心裁办案子。所以,严格划分司法权和立法权。而《德国民法典》使其要晚一百年,时间的不同带来了一个问题,资本主义经济状况越来越复杂,越来越带来了民事上的新问题,这些问题,复杂情况不是一部民法典所能解决的。虽然《德国民法典》条文的数目比起《拿破仑法典》大大增多了。但是,德国立法者知道,仅靠一部民法典解决不了现在即将来讲要发生的民事问题。所以,德国立法者不得不在具体条文之外规定里一般原则,就总的原则。假如法官遇到了法律条文不够用的时候,解决不了所遇到的法律问题的时候,或者说按法律条文处理你所遇到的案件会出现某种不公平的情况。这是可能的,因为社会经济状况在不断发生变化,而法律是死的,以死的条文去处理变化无常的经济案件,有的时候会发生不公平,所以,德国立法者考虑到这种情况:第一,条文不够用;第二,按条文处理不公平。于到这种情况,法官怎么办呢?德国立法者规定了几个总的原则。假如遇到我上面说的情款,法官就照总的原则来办事,这几个总的原则就叫作一般条款(general clause) 。

在民法中建立一般条款,以及司法者可以根据这些条款创制法律的原则,时的国民法典的一个突出的特点。而法国民法典对此却严格限制,司法人员必须按民法典的规定处理案件。出现这种差别的原因在于:德国民法典公布时,经济的发展使经济和各种情况复杂化了,仅仅依靠一个民法典是不能解决所有问题的。所以,立法者不得不在具体条文之外规定了一般原则。如果按照某一条规定处理案件时,会出现不公平的情况,或者根本就没有有关的条文而司法工作者又不能以此为理由拒绝受理案件,这样,法典就规定了几个一般原则,作为法官办理这类案件的依据。一般条款很多,

J. 香港有没有成文法典比如民法典,合同法

香港的法律制度大致沿袭自殖民地时期的宗主国英国。1997年主权移交后,《基本法》开始实施,是香港作为特别行政区法律制度的宪制性文件。根据一国两制的原则,香港的法律制度得以继续以普通法为依归,并由多条本地法例作补充。因此,香港的法律制度与中华人民共和国的制度截然不同。
香港特区目前实施的法律包括:
(1) 《基本法》;
(2) 《基本法》附件三载列的全国性法律;
(3) 1997年7月1日之前的原有法律,经全国人民代表大会常务委会会通过采纳为香港特区的法律;
(4) 香港特区立法机关制定的法律。
与防务、外交及其它在香港特区自治范围以外的事务有关的全国性法律,可以由香港特区公布或自行立法,在香港施行。目前有11条全国性法律适用于香港特区。
司法机关:香港法律奉行司法独立的原则,司法人员在执行司法职责时完全不受政府的行政和立法机关影响。
香港的法院现有终审法院、高等法院(分为上诉法庭及原讼法庭)、区域法院(包括家事法庭)、土地审裁处、裁判法院(包括少年法庭)、死因裁判法庭、劳资审裁处、小额钱债审裁处和淫亵物品审裁处。
律政司:律政司由五个专责法律工作的科别组成。主管律政司的律政司司长是行政会议的成员,亦是香港特区政府的首席法律顾问,并负有对本港所有罪案进行检控的最终责任。
法律政策科及律政司司长办公室负责为律政司司长提供专业服务,并为政府正在考虑的所有法律政策事宜提供资料。该科亦就司法、法律制度、法律专业、人权、《基本法》及中国内地法律等问题,提供意见。负责为法律改革委员会进行各项研究并担任秘书工作的法律改革委员会秘书处,亦隶属法律政策科。
民事法律科负责向政府提供民事法律意见、草拟商业合约及专营权文件,并代政府进行民事诉讼、仲裁及调停事宜。
法律草拟科负责以中英文草拟一切法例(其中包括附属法例),并协助将法案提交行政会议和立法会通过。该科亦负责香港法例的编辑工作,以及更新「双语法例资料系统」内的香港法例版本。公众可在互联网上免费查阅该计算机系统备存的资料。
刑事检控科的律师负责大部分的刑事上诉案件,包括在终审法院提出的上诉。原讼法庭和区域法院审理的案件,大都由他们进行检控工作。有需要时,他们会到裁判法院出庭检控。该科也向执法机关和其它政府部门提供法律意见。
国际法律科负责向政府提供有关国际公法的法律意见。科内律师也参与与其它司法管辖区洽谈协议的工作,并处理外地或香港特区提出的国际司法合作请求。
法律改革委员会:法律改革委员会负责研究由律政司司长或终审法院首席法官提出的课题,并拟备报告书。委员会的成员包括法律学者、执业律师及社会贤达。
委员会曾先后发表的报告书,课题广泛,包括商业仲裁、保释、同性恋、售卖货品和提供服务、无力偿还、欺诈行为、非婚生子女、民事诉讼中的传闻证据及法例释义等问题。多份报告书的全部或部分建议已付诸实行。委员会目前研究的专题计有:私隐权、监管权及抚养权、追讨债项、售楼说明书和货品供应合约。
法律专业:截至2001年12月,香港有778名执业大律师、5 046名执业律师和628家本地律师行。另有约39家外地律师行、718名注册外地律师,以及由香港的外地律师行和本地律师行组成的七个注册联营团体。
法律援助署:法律援助署署长负责执行法律援助计划。在2000/01年度,法律援助费的开支共达4.73亿元。凡合符资格的申请人,均可获该署委派律师予以协助,收费方面则视乎受助人的经济状况而定。
民事诉讼法律援助:援助范围包括在区域法院、高等法院原讼法庭及上诉法庭,以及在终审法院进行的民事诉讼。此外,亦包括部分审裁处的法律程序及死因裁判法庭的若干案件。
申请法律援助的人士必须同时通过“经济审查”及“案情审查”,才符合获得法律援助的资格。经济审查方面,申请人的财务资源总值不超过169,700元,便符合资格。案情审查方面,法律援助署署长必须信纳申请人具备充分理由在该宗民事诉讼案中提出起诉或抗辩。任何人士如不满法律援助署署长的决定,可向高等法院司法常务官提出上诉。
刑事诉讼法律援助: 援助范围包括在裁判法院进行的交付审判程序、在区域法院及高等法院原讼法庭审讯的案件、就裁判法院的裁决提出上诉的案件,以及向高等法院上诉法庭及终审法院提出上诉的案件。
申请刑事法律援助的人士,必须通过经济审查,审查规定与民事诉讼相同。案情审查主要适用于刑事上诉案件,即案件必须具备充分的上诉理据,才会获批法律援助。
即使法律援助署署长拒绝申请人的申请,但假如申请人能通过经济审查,而法官又信纳该案有助维护司法公正,则可由法官批准给予法律援助。凡涉及谋杀、叛国或有暴力的海盗行为的案件,申请人可向法官申请法律援助,无须接受经济审查及支付分担费。
法律援助辅助计划: 这项计划为财务资源超出法律援助计划上限(即169,700元),但低于471,600元的“夹心阶层”人士提供法律协助。计划适用于索偿额超过60,000元的人身伤害或死亡、医疗、牙科及法律专业疏忽申索,以及根据《雇员补偿条例》提出的申索,索偿额不限。
当值律师服务:香港律师会与香港大律师公会合办的三项法律辅导计划,均由政府资助。
“当值律师计划”以酬劳方式聘请私人执业大律师和律师在裁判法院及少年法庭当值。这项计划为所有年龄在16岁以下的少年被告,及大部分被裁判法院检控而无能力聘请私人律师代表出庭的成年人被告,提供代表出庭的服务。如获当值律师出庭代辩,被告须缴付300元手续费。2000年,获当值律师计划提供代辩服务的被告人共达40064名。
现有750多位义务律师参与“法律辅导计划”,在全港七个夜间中心提供服务。2000年,经该计划处理的个案有5 945宗。此计划的申请人无须通过经济审查。
此外,一项免费“电话法律咨询服务”亦告推行。该项咨询服务设有八条24小时服务的电话热线,就73项法律信息提供粤语,普通话及英语录音讲解服务。2000年,该热线曾为63 873个咨询个案提供服务。
土地注册处:土地注册处负责按照《土地注册条例》的规定,为一切与土地有关的文件办理注册;为市民及政府部门提供查阅土地登记册及有关纪录的服务;并按照《建筑物管理条例》为业主法团办理注册。
法律咨询及田土转易处:法律咨询及田土转易处是地政总署其中一个办事处,负责就与土地有关的事宜及条例,向地政总署的地政处及其它政府部门提供法律意见。
法律咨询及田土转易处负责草拟和拟定政府批地及修订土地契约所需的文件,确保有关条款符合政府的地政政策。此外,在政府依据法定权力征收私人土地及发放补偿予有关业权人的过程中,该处须负责拟备与收地及补偿有关的文件。
法律咨询及田土转易处按照地政总署的“同意方案”,审批由发展商提出的预售未建成楼宇同意书申请。该处并审批发展商按照土地契约规定提交的大厦
公契。
此外,法律咨询及田土转易处在财政司司长法团为无续期条款的契约续期、在政府产业署买卖政府物业、以及在民政事务局局长法团为营办福利服务而购买私人楼宇物业时,也会提供业权转易服务。该处根据《地税及地价(分摊)条例》处理分摊地价及地税的申请。该处也负责追讨欠缴的地租(《地租(评估及征收)条例》所指的地租除外)。
公司注册处:公司注册处负责实施及执行《公司条例》及其它有关条例的规定。该处的主要职能是办理本地公司注册和海外公司登记;登记注册公司所须递交的文件;检控违反《公司条例》规定的公司及其高级人员;提供设施,让公众查阅公司资料;并就与公司法及相关法例有关的政策及立法问题,向政府提供意见。继公司法改革常务委员会在2000年2月发表有关全面检讨《公司条例》的报告后,处方正积极参与进一步研究/落实该报告所提出的建议。此外,该处亦积极参与同年4月展开的企业管治检讨。
破产管理署:破产管理署署长受法院及债权人委托,妥为管理那些经法院根据《公司条例》清盘条款下令进行清盘的公司的资产,以及那些经法院根据《破产条例》宣布破产的个别人士或合伙人的资产。
知识产权署:知识产权署是制定知识产权政策和法例、批予知识产权,以及推广知识产权公民教育的主要部门,除负责在知识产权政策方面向工商局提供专业意见外,亦负责向其它政府部门提供法律意见,并就各项知识产权条例草案拟稿给予意见。此外,知识产权署兼负商标注册处、专利注册处、外观设计注册处和版权特许机构注册处的工作,以及提高市民对尊重和保护知识产权的意识。
国际司法互助:根据《基本法》,香港特区在对外事务方面享有高度自主权,并按需要经中央人民政府授权后与其它司法管辖区缔结百多条双边协议;此外,有超过200条多边国际公约适用于香港特区。
香港特区以“中国香港”的名义自行参加不以国家为成员单位的国际组织和国际会议,包括世界贸易组织、世界海关组织和亚太经济合作组织。
香港特区政府的代表还以中华人民共和国代表团成员的身分,参加海牙国际私法会议的活动和其它只限以国家为单位的国际组织和国际会议,例如国际货币基金组织、世界知识产权组织和国际民用航空组织。

热点内容
婚姻法期货 发布:2025-09-15 15:56:13 浏览:229
保健产品的法律法规 发布:2025-09-15 15:37:06 浏览:955
共和国民法典内容 发布:2025-09-15 15:18:00 浏览:704
吴江法院法官电话 发布:2025-09-15 15:10:40 浏览:872
人民法院审理一案件 发布:2025-09-15 13:58:08 浏览:302
耿宝建律师 发布:2025-09-15 13:51:45 浏览:723
道德的功能和作用 发布:2025-09-15 13:17:46 浏览:742
2013司法考试真题及答案下载 发布:2025-09-15 13:06:06 浏览:475
行政立法案例分析 发布:2025-09-15 12:45:50 浏览:396
劳动法十年员工 发布:2025-09-15 12:45:47 浏览:907