涉烟司法解释
❶ 非法经营烟草销售额8万元最多判什么罪急急急!!!!
中华人民共和国刑法:第二百二十五条【非法经营罪定义、量刑】
第内二百二十五条违反国容家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:
两高关于办理涉烟案件司法解释
第三条 非法经营烟草专卖品,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:
(一)非法经营数额在五万元以上的,或者违法所得数额在二万元以上的;
(二)非法经营卷烟二十万支以上的;
(三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚,又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”:
(一)非法经营数额在二十五万元以上,或者违法所得数额在十万元以上的;
(二)非法经营卷烟一百万支以上的。
❷ 微商卖香烟被抓会怎么判,涉案总额大概三十万
犯罪嫌疑人的具体罪行,需要由国务院产品质量监督管理部门和省级以上人民政府产品质量监督管理部门指定的烟草质量检测站依法出具的鉴定意见来判定。在我国涉烟刑事案件中,应当最常见的通过网络进行涉烟的案件,主要以下两种情形(不含普通走私货物、物品罪):
一、销售假冒注册商标的商品罪
行为人销售明知是假冒注册商标的商品,且销售金额在五万元以上的;或者尚未销售,货值金额在十五万元以上的;再或者销售金额不满五万元,但已销售金额与尚未销售的货值金额合计在十五万元以上等情形的,依照《中华人民共和国刑法》(法律)第二百一十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2010〕7号)第一条之规定、《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第七十条等法律、司法解释等规定,应当以销售假冒注册商标的商品罪当中“销售金额数额巨大”论处。处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
二、非法经营罪
行为人在未经国家法律许可的情况下,擅自经营真品卷烟,且非法经营数额在二十五万元以上,或者违法所得数额在十万元以上的;或者非法经营卷烟一百万支以上等情形的,依照《中华人民共和国刑法》(法律)第二百二十五条第一项规定、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2010〕7号)第三条第二款第一、二项等法律、司法解释等规定,应当视为刑法第二百二十五条非法经营罪当中的“情节特别严重”论处。处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
三、辩护与代理
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》(法律)第三十三条、第三十四条等规定,建议犯罪嫌疑人或犯罪嫌疑人的近亲属等,抓紧委托刑事律师作为犯罪嫌疑人、被告人的刑事辩护人。如果,犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,本人及其近亲属可以向法律援助机构提出法律援助申请。
❸ 如何强化涉烟违法犯罪案件的经营意识
涉烟违法犯罪活动是指与烟草专卖品生产经营相关的违法活动,主要包括制造、销售假冒伪劣卷烟,非法从事烟草专卖品经营业务,走私烟草专卖品等。近年来,在各级政府的正确领导下,烟草专卖行政执法部门与其他相关部门密切配合,将一大批涉烟违法犯罪分子绳之以法,使涉烟违法犯罪活动得到了有效遏制,市场上的假冒、走私卷烟明显减少。但我们清醒地认识到,涉烟违法犯罪活动并未绝迹,它仍在严重损害着国家利益和消费者合法权益,因此必须采取有效手段坚决予以打击。
1 当前打击涉烟违法犯罪活动面临的形势
近年来,随着烟草专卖执法部门打击涉烟违法犯罪活动工作力度的不断增大,卷烟市场环境得到了有效净化,使得许多制售假冒卷烟违法分子的生意难以为继。为逃避打击,他们采取了更加多样化、隐蔽化的作案手段,如利用微信、QQ等社交软件推销假冒卷烟,发展网络代理商销售假冒卷烟,店面与仓库分置,临时电话送货等;同时制售假烟网络也呈现出系统化、组织化、家族化的特点,网络多由老乡、亲戚、朋友、同学等关系密切的人员组成,其组织严密,分工明确,相隔千里却配合默契,给烟草专卖管理部门打击涉烟违法犯罪活动制造了较大困难。因此,在当前形势下,涉烟违法案件的侦破不再是凭借一己之力和一条有价值的线索就能够毕其功于一役的单打独斗,而已成为需要多角度入手、多地区配合、多部门参与、多条线索综合分析的系统工程[1-2]。
2 烟草专卖执法部门在打击涉烟违法犯罪工作中存在的问题及原因分析
2.1 案件经营意识不强
当前,烟草专卖执法人员在一定程度上存在着案件经营意识不强,就案办案的问题。特别是对违法行为轻微、案值不多的案件,专卖执法人员在案件查办过程中往往会忽视对案件潜力的挖掘,难以做到“四个不放过”,即当事人基本情况不查清楚不放过、案情不查清楚不放过、违法卷烟来源不查清楚不放过、案件处理不到位不放过,从而失去发现重要线索的机会。
2.2 缺乏专业化的打击制售假烟网络队伍
打击制售假烟网络是打击涉烟违法犯罪活动的重中之重,有效摧毁制售假烟网络可以使打假工作达到事半功倍的效果。但是,打击制售假烟网络工作专业性强,涉及面广,难度大,要求高,目前各级烟草专卖局普遍缺乏打击制售假烟网络的专业化队伍,这也是造成打假工作难以取得较大成果的一个重要因素。
2.3 与公、检、法等部门的联合打假机制不够健全
尽管各级烟草专卖局大都与当地的公、检、法等部门建立了联合打假机制,但因为协作机制不够健全以及公、检、法等部门工作的特殊性,实际工作中相关人员往往不能够及时予以配合,更不会提前介入侦查,这就使得案发后的抓捕追刑及后续调查工作难度加大,甚至导致案件经营失败。
2.4 跨区域调查难度较大
制售假烟网络一般是由具有一定社会经验和活动能力的人员组织的,这些人在高额利润的诱惑下甘愿铤而走险[3],为了逃避打击他们常常跨行政区域作案,给烟草专卖执法带来了困难。各级烟草专卖局受到行政区域管辖权限的制约,无法跨区域开展有效调查,对不经常在辖区活动的不法烟贩的相关信息掌握得较少,对涉烟违法犯罪活动的具体情况也不是很了解,导致案件查获率不高。
2.5 对卷烟市场状况的分析不到位
贩售假烟违法活动的存在必须要有一定的市场基础。从经济学的观点来考量[4],任何能够在市场上立足的事物都与市场存在着相互需求,假冒卷烟的存在同样离不开这个市场基础。受卷烟消费结构及供货策略调整的影响,卷烟市场有时会出现特定价位卷烟和个别知名品牌(规格)卷烟供应的缺口,从而为假冒卷烟的生存和发展提供了市场空间。部分烟草专卖执法人员对卷烟市场状况的分析不够深入,导致涉烟违法案件线索难以被发现,使得案件破获难度增大。
3 新形势下有效打击涉烟违法犯罪活动可采取的措施
打击涉烟违法犯罪活动是规范卷烟市场秩序的重要途径,是净化卷烟市场环境的必然选择,对于维护国家利益和消费者利益具有重要作用。新形势下打击涉烟违法犯罪活动,可采取以下几方面措施:
3.1 提高案件经营意识
根据当前涉烟违法活动网络化、隐蔽化、分散化等特点,应当辩证看待“案件查处”和“案件经营”的关系,努力提高案件经营意识,杜绝“就案办案”。烟草专卖执法部门的案件调查人员在案件办理过程中,应当根据掌握的案件信息深入挖掘有价值的线索,并根据相关线索对假烟的来源和去向认真跟踪追溯[5];对于重大案件线索,应当和公安部门共同进行整理,深入分析研究,进而摸清制售假烟网络的组织架构、涉案人员、销售模式、配送方式、活动规律等信息,待整个网络基本掌握后,“上、中、下游”同时收网,一举将制售假烟网络连根拔起,以此达到标本兼治的效果。
3.2 建立专业化的打击制售假烟网络队伍
为了更好地应对打击涉烟违法犯罪工作面临的新形势、新任务,进一步提高网络案件侦办能力,必须打造一支责任意识强、专业化水平高,来之能战、战之能胜的打网络队伍,专门负责网络案件的审查、协调、侦办工作。要大力加强对打网络队伍的业务技能培训,从实战角度从发,采取“走出去、请进来”的培训方式,以解剖、分析具体案例为主要手段,切实提高案件侦办人员的打网络工作技能。 3.3 完善与公、检、法等部门的联合办案制度
为加大对涉烟违法犯罪分子抓捕追刑的工作力度,必须进一步完善与公、检、法等部门的联合打假协作机制,充分发挥相关部门在证据固定、技术侦查、案件审理等方面的优势,为案件侦破提供有力保障。建立公、检、法、烟四部门打假联络员制度,实现案件侦查、收网、移送、公诉、追刑的全过程无缝对接,保证抓捕、追刑、处罚到位[6]。强化行政执法与刑事司法的衔接,认真贯彻落实最高人民法院、最高人民检察院关于涉烟刑事案件的司法解释,提高涉烟刑事案件办理质量。
3.4 完善毗邻地区烟草专卖打假协作机制
针对涉烟违法犯罪区域化、集团化的特点,应当进一步完善相邻行政区域间的联合打假协作机制。建立线索传递、协同办案等制度,完善信息共享、证据互认、案件侦查和联合行动等工作机制,有效应对当前打击涉烟违法犯罪活动工作中存在的线索收集难度大、调查取证难度大、抓捕追刑难度大等问题,深入打击跨区域贩售假烟活动。同时,定期组织召开区域打假联席会议,对区域市场秩序进行分析评估,对工作开展情况进行交流,对涉烟违法案件信息进行通报,便于统筹协调,合理安排协作事宜。
3.5 强化对卷烟市场状况的分析
为有效压缩假冒卷烟生存空间,必须密切关注卷烟市场动态,及时了解卷烟供货策略的变化,深入分析市场信息,确定需要重点检查的品牌和经营户,有针对性地查找案件线索。在此基础上,与卷烟经营部门进行协调,提出合理化建议,科学分配各类卷烟供应,从根源上降低涉烟违法犯罪活动发生的可能性。
4 结语
打击涉烟违法犯罪活动是一个长期、广泛而深远的课题,需要我们在专卖执法实践中不断地探索与完善,我们要不断创新工作理念、工作手段和工作方式,全面提升打击涉烟违法犯罪活动的能力和水平,促使卷烟市场秩序进一步规范,努力维护国家利益和消费者利益,为国家和社会做出更大贡献。
❹ 涉烟非法经营罪的基本够成在刑法解释哪一条款
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条 违反国家规定,有下列非法经营行为之一版,扰乱市场秩序权,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准,非法经营证券、期货或者保险业务的;”原第三项改为第四项。
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
❺ 关于涉烟案件的《两高司法解释》伪劣卷烟的价格怎么认定
正确认定“违法所得”和“销售金额” 时间:2007年04月20日 01时38分 作者:罗庆东 新闻来源:检察日报 □“违法所得”和“销售金额”是刑法中两个重要的概念,在一些经济犯罪中,它们是构成犯罪的标准,也是对一些犯罪判处罚金的参照标准。由于过去法律规定不明确,司法实践中经常产生分歧,影响了对有关案件的查处。 □从有利于打击犯罪和便于实际操作出发,现行刑法没有在总则中对“违法所得”的概念作出规定,而是针对实践中出现的问题,采取了不同情况区别对待的办法。 □目前,有关侵犯知识产权犯罪的数额认定问题,主要在于厘清销售金额、非法经营数额、违法所得数额三个概念。 “违法所得”和“销售金额”是刑法中两个重要的概念,在一些经济犯罪中,它们是构成犯罪的标准,也是对一些犯罪判处罚金的参照标准。由于过去法律规定不明确,司法实践中经常产生分歧,影响了对有关案件的查处。修改后刑法对此作了一些修改、补充,“两高”司法解释也就有关“违法所得”和“销售金额”的法律适用问题作了一些规定,但在实践中仍不断遇到新情况新问题,需要加以研究解决。 ■现行刑法有关“违法所得”和“销售金额”问题的规定及理解 从有利于打击犯罪和便于实际操作出发,现行刑法没有在总则中对“违法所得”的概念作出规定,而是针对实践中出现的问题,采取了不同情况区别对待的办法。 首先,现行刑法在生产、销售伪劣商品罪一节中没有使用“违法所得”的概念,而是以“销售金额”的概念来代替。考虑到立法的科学性,为避免不必要的认识分歧和概念上的混乱,直接将“销售金额”规定在各有关条文中,而不再出现“违法所得”的字眼。在立法中明确规定以“销售收入”计算生产、销售伪劣商品的犯罪数额,对于严厉打击伪劣商品犯罪,保障人民生命健康安全,保证社会主义市场经济秩序的健康有序发展,具有重要的意义。同时,这一规定也解决了“两高”司法解释的分歧问题,有利于统一执法。笔者认为,该节中的“销售收入”有以下两层含义:(1)“销售金额”是犯罪构成的要件。如根据刑法第一百四十条的规定,生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额在5万元以上的,即构成生产、销售伪劣产品罪。在这里,“销售金额”是生产、销售伪劣产品行为的罪与非罪及处罚轻重的唯一标准。(2)确定罚金数额的标准。即罚金的数额是以销售金额来确定的,根据刑法的规定,该节之罪的罚金数额为销售金额的50%以上2倍以下。 其次,破坏金融管理秩序罪一节中的“违法所得”是从以下几个角度来规定的:(1)作为犯罪构成要件。刑法第一百七十五条规定,以转贷牟利为目的,套取金融机构信贷资金高利转贷他人,违法所得数额较大的,构成高利转贷罪。(2)作为确定罚金数额的标准。刑法第一百八十条和第一百八十二条均规定,对犯内幕交易、泄露内幕信息罪和操纵证券、期货交易价格罪的,应分别并处或者单处违法所得1倍以上5倍以下罚金。这里的“违法所得”具体指什么,法律没有明文规定,笔者认为是指非法获利。 再次,侵犯知识产权罪一节中的“违法所得”是犯罪构成的要件。根据刑法第二百一十七条的规定,以营利为目的,非法复制他人作品,出版他人图书,复制他人制作的录音录像,制作、出售假冒他人署名的美术作品,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,构成侵犯著作权罪。根据刑法第二百一十八条的规定,以营利为目的,销售明知是侵权的复制品,违法所得数额巨大的,构成销售侵权复制品罪。需要说明的是,该节中的假冒商标犯罪,以往是以“违法所得”或者其他严重情节作为犯罪数额标准的,1997年刑法修订,以“情节严重”或者“销售金额”代替了“违法所得”,体现了从严打击侵犯知识产权犯罪和有利于实际执法的立法精神。 最后,扰乱市场秩序罪一节中的“违法所得”,是被作为罚金处罚标准规定的。刑法第二百二十五条规定,犯非法经营罪的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得1倍以上5倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得1倍以上5倍以下罚金。这里的“违法所得”,笔者认为,是指非法经营所获得的利润。 此外,刑法在其他地方还出现了“违法所得”的表述。刑法第六十四条规定,犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。这里的“违法所得”,包括非法占有的公私财物和非法侵占的属于国家的税收、利润或者属于社会的财富。刑法第三百九十三条规定,单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。笔者认为,在这里,“违法所得”系指因行贿而获得的非法经济利益。 ■司法实践中关于生产、销售伪劣商品行为“销售金额”的认定 刑法第一百四十条将销售金额5万元作为构成生产、销售伪劣产品罪的结果性要件,过去司法实践中常以此作为罪与非罪的界限,而生产、销售伪劣商品活动往往无账可查,难以认定其销售金额,以致难以对查获的制售伪劣商品犯罪活动予以刑事打击。为了切实有效地惩治制售伪劣商品犯罪活动,2001年4月9日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定,制假售假的“销售金额”,是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入,这样就包括了虽已售出但未回款的情况。该《解释》同时还规定,伪劣产品尚未销售,货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额的3倍以上的,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。《解释》中之所以规定犯罪未遂的货值金额达到犯罪既遂的销售金额3倍以上,一是考虑到以往司法解释中犯罪未遂的定罪起点高于既遂,如盗窃罪以窃取公私财物数额较大为起刑点,而盗窃未遂的则以数额巨大的财物或者国家珍贵文物等为盗窃目标的,才构成犯罪;二是考虑到有关金额计算的平衡。由于伪劣产品的成本低,其售价也一般较低,按货值计算的金额一般都高于按销售价计算的金额。关于货值金额的计算,《解释》规定,货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算;没有标价的,按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的,按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定,委托指定的估价机构确定。同时,《解释》还规定,对多次实施生产、销售伪劣产品行为,未经处理的,伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。这里的“处理”,既包括刑事处理,也包括行政处罚。 上述《解释》关于“销售金额”的计算标准在最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》(2003年12月30日)等文件中均有体现。 ■司法实践中关于侵犯知识产权有关犯罪数额的认定 随着我国知识产权保护力度的不断加大,司法实践中不断遇到新情况新问题,对“违法所得”和“销售金额”问题的研讨及其立法和司法解释的不断完善也显得越来越重要。目前,有关侵犯知识产权犯罪的数额认定问题,主要涉及三个概念,其认定方法分别是: 1.“销售金额”。2004年12月22日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对销售假冒注册商标的商品罪的定罪量刑标准作了规定,其中使用的是“销售金额”的概念。根据该《解释》的规定,此处的“销售金额”,是指销售假冒注册商标的商品后所得和应得的全部违法收入。 2.“非法经营数额”。“两高”《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(1998年12月17日)分别对假冒注册商标罪、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪、假冒专利罪、侵犯著作权罪等犯罪数额的规定使用的是“非法经营数额”的概念,该“两高”《解释》对“非法经营数额”的概念及其计算方法作了规定,即:“非法经营数额”,是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中,制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值,按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值,按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的,按照被侵权产品的市场中间价格计算。多次实施侵犯知识产权行为,未经行政处理或者刑事处罚的,非法经营数额累计计算。而根据高法《解释》的规定,“经营数额”,是指以非法出版物的定价数额乘以行为人经营的非法出版物数量所得的数额。 3.“违法所得数额”。“两高”《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对假冒注册商标罪、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪、假冒专利罪、侵犯著作权罪等犯罪数额的规定中还使用了“违法所得数额”的概念,根据该高法《解释》的规定,“违法所得数额”,是指获利数额。 从以上规定可以看出,司法解释对上述三种数额的计算原则实质上是一致的,而且对一些侵犯知识产权犯罪从不同的角度规定其定罪量刑的数额标准,体现了依法从严惩治该类犯罪的精神。但是,从刑法特别是有关司法解释在同一种犯罪的数额问题上使用不同概念加以规定的情况也可以看出立法和司法在惩治花样百出的犯罪时的些许无奈,这也是我们在探讨有关侵犯著作权犯罪立法问题时需要予以关注的问题
❻ 涉烟非法经营罪两高《解释》第一条第五款
来最高人民法院 最高人民检察源院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政主管部门许可,无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明,非法经营烟草专卖品,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定,以非法经营罪定罪处罚。
❼ 假烟案涉及金额10万多元怎么判
这个要看你是被哪里抓到,由哪个行政机关立案了。如果是烟草专卖局立案内,没收违法所得,处以总额50%以上容1倍以下罚款,假烟进行销毁。如果是被公安立案就麻烦了,货值达到5万,按两高最新的涉烟案件司法解释就属于情节严重了,估计会判得比较重。同时还会并处罚金。
❽ 非法经营烟草4万9千元怎样处罚
处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金专。第二百二十五条违反国家属规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
非法经营烟草专卖品,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:
(一)非法经营数额在五万元以上的,或者违法所得数额在二万元以上的;
(二)非法经营卷烟二十万支以上的;
(三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚,又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。