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民法典404

发布时间: 2021-03-06 09:25:06

A. 求一篇关于法学专业的实践论文

论文摘要
民事行为制度作为大陆民法的重要制度之一,蕴涵维护意思自治和限制意思自治的双重内容。其中,无效民事行为制度旨在维护意思自治而限制意思自治,因此需要运用无效民事行为转化制度来缓和存在诸多无效民事行为的现实矛盾。通过结合各国家与地区的立法和判例,建议我国构建无效民事行为转化的一般性制度和具体规则,并对物权法与债权法两个领域进行针对性分析,尝试证成我国引入无效民事行为转化制度的可能性。

论文关键词 民事行为 无效 转化 物权法 债权法

1986年《民法通则》第58条规定了7种民事行为无效的情况。1999年《合同法》第52条将合同无效的情况限缩成5种。1999年《合同法解释(一)》第4条将导致民事行为无效的法律位阶限定于法律和行政法规。2009年《合同法解释(二)》第14条进一步将导致合同无效的规定限定于效力性强制性规定。

虽然立法上企图对无效民事行为的判断标准进行精确,但目前为止,效力性规定和管理性规定的识别仍旧是模糊的,从而导致司法实践的诸多困难。一方面,效力性规范多用“应当”“必须”等术语表示,但是用此表示的规范却并非都是效力性规范。此外,管理性规范中涉及公共利益的一些规定,也可能在实践中直接适用《合同法》第52条第4项的规定,而被认定为无效。实际上,无效民事行为转化制度已在我国司法中被运用。如《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件的解释》第11条规定:“未经相关部门批准,土地使用权人与受让人订立的转让划拨土地使用权的合同无效”。但根据本解释第13条规定,如果有关部门在起诉前,将该块土地划拨与受让方,土地使用权人与受让方订立的无效合同可以按照补偿性质的合同处理。立法者的意图在于“第13条正是运用了无效民事行为转化制度将无效的划拨土地使用权转让合同转化为补偿性质的合同。”此外,《最高人民法院关于审理〈房地产管理法〉施行前房地产开发经营案件若干问题的解答》第46条也将无效的合作建房关系转化为借贷关系。但是,上述专门性规定的普适性毕竟有限,要解决无效民事行为转化的混乱现状,笔者认为我国亟需构建正式的无效民事行为转化制度。

无效民事行为转化制度可以适用于民法各个领域,我国应在未来的民法典总论中规定一般条款,以统领整个民法领域,为一切可能的转化创造制度条件。通过对各国家与地区的立法、学说中的成功转化经验和我国实践中经常出现的案例的总结,在各分则中规定特别条款。借鉴域外的先进经验,并结合我国的具体制度,笔者接下来对物权法和债权法两个领域的无效民事行为转化制度的运用进行探讨。

一、物权法上的无效民事行为转化

物权法定原则决定了物权法许多条款都具有强制性,一旦违反,民事行为无效,这为无效民事行为转化制度的运用提供了很大空间。

(一)无效的不动产抵押转化为保证不动产抵押必须登记才能生效,未登记,不动产抵押设立无效。无效的抵押可以转化为在抵押物价值范围内的保证。虽然此时债权人失去了对特定财产的优先受偿权,但获得了担保人以其全部财产保障原抵押财产价值范围内债权平等实现的机会。而保证人保证的范围也在原抵押财产价值范围内,未增加其义务。但是此时的保证人应该是债务人以外的第三人,因为债务人本来就需用自己全部的财产保证债权人债权实现,转化无益。转化后的保证是一般保证还是连带保证?一般保证,保证人享有先诉抗辩权;而连带保证,保证人在债务人未履行债务时,就须履行保证责任。在抵押中,只要债务人不履行债务,债权人有权立即实现抵押权,可见连带保证与抵押权实现相似,故应将无效的抵押转化为连带保证。

(二)违反物权法定的物权行为转化为债权行为物权法定原则决定了物权的种类和内容严格依据法律规定,如果当事人设立了法律上未规定的物权,民事行为无效,但此时无效的物权民事行为可以转化为债权行为。如《德国民法典》第1059条规定:用益权不得转让。用益权可以由他人行使。据此,用益权之让与无效后德国判例将其转化为使用权之委任。再如,当事人在动产租赁合同中约定承租人对此动产享有物权上的优先购买权。由于我国物权法上没有动产优先购买权的规定,此约定无效。但此种约定可以转化为债权法上的优先购买权。

(三)无效的质押转化为抵押质押权的设立必须由质押人向质权人交付标的物,但在现行的民商事活动中却会出现许多未交付标的物的情形,此时质押权设定无效,但我国承认动产抵押,为民事行为的转化提供了契机。无效的质押可以转化为动产抵押,因为质押和抵押都是用特定财产担保债权人债权实现。

德国判例将土地所有权让与无效,转化为地役权之设定。这一判例在我国无适用空间,我国土地所有权只能归集体和国家所有,私人之间对土地所有权的转让行为属无权处分行为,前文已经论述,此种民事行为已导致第三人利益受损,所以不得转化。此外德国还有判例认定无效的质权转化为留置权。质押权的设定需采用书面形式,缺乏法定形式,质押权无效。无效民事行为的转化需考虑当事人意思。特别是解释转化,就是由事人意思直接推动。而留置权是法定权利,权利的行使由法律推动,如果符合留置的条件,即使相对方反对,认为其本无留置意愿,也不会阻止留置权行使,所以无效的质押不能转化为留置。我国澳门地区“民法典”将分层所有权设定无效转化为共有。我国大陆与分层所有权制度相同的是建筑物区分所有权制度。澳门地区此种转化规范在大陆是否适用?这一制度在大陆仅有的存在空间就是针对“筒子楼”。但随着我国大陆住房制度的改革和房地产市场的不断繁荣,“筒子楼”已逐渐淡出历史舞台,此转化制度在大陆几乎无生存空间。

二、债权法上的无效民事行为转化

债权法崇尚意思自治,但合同行为仍然要受到强制性规范的限制,因此需要一定的无效民事行为转化空间。

(一)无效的债务承担转化为第三人代为清偿债务承担需要债权人同意,未经债权人同意,债务承担无效,但无论债务承担还是第三人代为清偿都是第三人帮助债务人向债权人履行债务,这两种民事行为追求的经济利益一致。债务承担需要债权人同意是为了防止有资力的债务人脱身此债务,换上无资力的第三人承担债务,以保护债权人利益。转化为第三人代为清偿,消除了民事行为对债权人利益侵害的瑕疵,非但债务人未脱身于债务,还为债权人实现债权增加了保障砝码,对于债权人而言,何乐而不为,所以此转化可以允许。
(二)无效的本约转化为预约预约是指约定将来订立本约的契约。我国法律中虽然未对预约明确规定,但是司法实践中已承认其效力。若本约因缺乏法定形式或未交付标的物无效,本约可转化为类似的民事行为,但无类似的民事行为可以转化为预约。预约是否应采用与本约相同的形式,各国各地区立法规定不一,如《意大利民法典》第1351条规定预约必须符合本约的形式要求。我国澳门地区“民法典”第404条规定预约不需要符合本约的形式要求。前文已就形式对民事行为效力的影响进行论述,若形式是为保护当事人利益,则本不该将形式作为强制性规定,若形式是为了保护公共利益,则此时的合同仅是预约,无论预约效力是强制磋商还是强制缔约,是否能订立本约尚不知晓,更不能说此预约已对外部产生不利益。预约的效果只是朝着本约的方向进行,但与本约相差仍然很大。所以预约不需要具备形式,本约可以转化为预约。

(三)租赁期在六个月以上,应当采用书面形式当事人未采用书面形式的,视为不定期租赁。德国判例将无效的保证合同转化为债务之承担。梅迪库斯也有限地赞同“无效的保证,只有在具备债务承担的实体要件,承担人具有自身的、直接的经济利益时,才应认为存在债务承担行为。”笔者认为此种转化加重了当事人负担,不能转化。债务承担分为免责的债务承担和并存的债务承担,免责的债务承担使债务人完全脱身于债务,承担人独立支撑债务的履行;即使并存的债务承担,承担人与债务人也是连带关系,即债权到期,债务人和承担人履行债务无先后顺序。而保证责任的承担是以债权人首先向债务人要求履行为前提,在债务人不能履行债务时保证人才承担责任,所以将无效的保证转化为债务之承担加重了保证人责任,不能转化。

三、结语

凭借本文的短短篇幅,可能还是无法对构建无效民事行为转化制度进行全面详细的阐释,但笔者认为,该制度的最终目的旨在保障意思自治的同时,维护市场活动的交易安全以及维护无过错方的利益保障,无疑是未来我国民法制度发展中不可回避的问题,我国应早日制定无效民事行为转化的一般性制度与具体规则,以完善无效民事行为转化制度。

B. 谁有民法学方面的毕业论文

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C. 初三历史全册复习提纲 人教版(要全的) 急!!!

1、古代著名的大河流域文明

大河文明
河流
典型象征

古代埃及文明
尼罗河
金字塔——是法老的坟墓,是古建筑的精华,是权力的象征。

古巴比伦文明
两河流域
《汉漠拉比法典》——旨在维护奴隶主阶级利益,是现存的世界上第一部体系完备的法典。

古代印度文明
印度河
种姓制度——将社会分为四个等级:婆罗门、刹帝利、吠舍、首陀罗。各等级间法律地位、社会权利、宗教生活大相径庭,相互间界限森严。

2、海洋文明的代表——古希腊文明,是西方文明的发源地。雅典是古希腊最重要的城邦之一,在伯利克利当政时期,雅典民主政治极盛,全体成年男性公民都可以参加最高权力机构公民大会。为古代社会开创了民主政治的典范。伯利克利认为“雅典是全希腊的学校”。

3、穆罕默德的主要活动:阿拉伯半岛的穆罕默德,于公元7世纪创立伊斯兰教。他带领信徒与麦加贵族进行长期战争,打败麦加贵族,建立历史上第一个统一的阿拉伯国家。他建立的国家和创造的阿拉伯文明,对以后世界文明的发展产生了深远的影响。

4、世界各民族各地区和平交往对人类文明发展有着重要的历史意义。1)意大利人马可·波罗13世纪来中国,元朝皇帝元世祖让他在元朝做官17年,他去过中国许多城市,回国后将所见所闻口述成书《马可·波罗行纪》,在西欧广为流传,激起西方人对东方的向往,对以后开辟新航路产生巨大影响。2)阿拉伯人对世界文化的传播与交流有着重大贡献,印度人最早创造了从0-9的十个数字计数法,阿拉伯人学会后加以改造并传播,被称为“阿拉伯数字”。

文明的交往方式有两种:暴力冲突和和平交流。

内容/名称
佛教
基督教
伊斯兰教

创立时间
公元前6世纪
1世纪
7世纪

创始人
乔达摩.悉达多
耶稣
穆罕默德

创始地
印度
巴勒斯坦一带
阿拉伯半岛的麦加

传播
汉朝传入中国

5、三大宗教的产生与传播

初三历史中考复习提纲(世界近代史部分)

第1课 向人性扼杀者宣战

▲14—16世纪,欧洲兴起一股追求个性解放和思想自由的风潮,这一运动被称为“文艺复兴”,它最早兴起于意大利。文艺复兴是资产阶级叩响近代社会大门的思想解放运动。

▲被誉为文艺复兴先驱的是但丁,他的代表作是《神曲》,被认为是欧洲从中世纪向近代社会过渡的标志。

▲达·芬奇是文艺复兴期间意大利最著名的画家,也是数学家、力学家和工程师,他在艺术上最杰出的代表作品有《最后的晚餐》和《蒙娜丽莎》。▲莎士比亚是英国文艺复兴时期最著名的文学家,他的代表作品有:《麦克白》、《哈姆雷特》、《李尔王》、《奥赛罗》。

第2课 探险者的梦想

▲15世纪末开始,欧洲人为寻求东方财富,开始了新航路开辟的探索。哥伦布在西班牙王室的支持下,率队从西班牙出发,横渡大西洋,到达美洲,他误认为是印度,把当地居民称为“印第安人”。

▲新航路开辟的历史作用:1)加强了世界各地的联系与交往,2)为亚非拉人民带来了持续数百年的殖民掠夺、扩张和侵略,3)促进欧洲资本主义的产生和发展,4)使资本主义触角伸向世界各地。

第3课剥夺王权保留王位的革命

▲英国资产阶级革命胜利的标志文件是《权利法案》,它对国王权利进行了严格的限定,确立国会拥有最高权力,确立了英国的“君主立宪制”。

▲英国资产阶级革命的历史影响:经历了近半个世纪的资产阶级革命,使英国确立资本主义制度,走上了资本主义道路,并率先开始工业革命。英国革命不仅对英国的历史发展产生了重大影响,也迅速波及到欧洲其他国家,推动了欧洲资产阶级革命的发展。马克思认为,英国革命是一场“欧洲范围的革命”。

第4课为民族独立而战

▲打响北美独立战争第一枪,标志独立战争开始的事件是来克星顿枪声。▲被马克思称为“第一人权宣言”的是美国独立战争期间的重要文件《独立宣言》。它的内容有:①天赋人权,人人生而自由平等;②政府由人民授权;③宣告北美独立,建立美国。▲美国独立战争的历史影响:①推翻了英国的殖民统治,使北美人民获得民族解放,建立了独立的美国。②促进了美国资本主义和现代文明的发展。

第5课 为争取“民主”“共和”而战

▲“人生来就是平等的,整个主权来源与于人民,财产权是人神圣不可侵犯的权利”体现了法国《人权宣言》的核心思想。

▲法国资产阶级大革命,彻底摧毁了法国封建专制制度,使民主共和思想广为传播,对 人类社会产生了深远的影响。但这场革命所争取的民主权利却仅为少数人所享有。

第6课 拿破仑的文韬武略

▲在19世纪建立了法兰西第一帝国,制定并颁布了《民法典》,被法国人民誉为民族英雄的人物是拿破仑。他是法国历史上著名的政治家和军事家,通过 “雾月政变”夺取法国政权,在位期间颁布《拿破仑法典》(是资产阶级国家的第一部民法典,其立法精神和原则为后来许多欧洲国家借鉴和效仿)等一系列法律文献,加强统治,并通过对外战争加速了欧洲社会从中世纪向近代社会过渡,将法国大革命的某些成果推广到欧洲各地,但由于他的对外战争威胁了欧洲所有国家的主权,侵犯了别国人民的利益,遭到各国的联合抵抗,1815年在滑铁卢战役中被反法同盟打败,从此退出政治舞台。他的一生对19世纪的法国和欧洲产生了深远的影响。

第8课 改变世界面貌的蒸汽革命

▲1765年,哈格里夫斯成功地制造出能同时纺出多根棉纱的纺纱机——“珍妮纺纱机”,标志着工业革命的开始,把人类的“手”从直接劳动中解放出来。▲1783年,瓦特成功地改进了蒸汽机,并把蒸汽机和工作机连接起来,使工作机获得强大而持久的动力,这一发明和应用彻底改变了人类生产和生活的面貌,把人类带进了“蒸汽时代”。▲第一次工业革命后出现的新交通工具有蒸汽汽船和英国的史蒂芬孙发明的蒸汽机车(1814年发明“火箭号”;1825年发明“旅行者号”)。火车在交通运输业中的应用,使人类迈进了火车时代,迅速扩大了人类的活动范围。

第10课 “解放者”的风采

▲ 三角贸易是欧洲殖民活动的典型表现,暴露了资本原始积累的野蛮与残酷性,它使非洲深受其害,而给欧洲殖民国家带来了巨额财富,促进了这些国家资本主义的发展。

第11课 开辟新时代的“宣言”

▲马克思曾被聘为《莱茵报》的主编,并风趣地说自己是“世界公民”。

▲1848年,马克思和恩格斯联合发表了《共产党宣言》,它标志着马克思主义的诞生。

第12课 “英特纳雄奈尔”一定要实现

▲人类历史上的第一个无产阶级政权是巴黎公社。

▲《国际歌》的词作者是欧仁·鲍迪埃,曲作者是狄盖特。

第15课 决定美利坚命运的内战

▲1861年,林肯当选为美国总统,南方奴隶制种植园主为保护自己的利益发动叛乱,挑起内战,历史上称为“美国内战”或“美国南北战争”。为了动员广大人民群众,争取战争的胜利,1862年,林肯先后颁布《宅地法》和《解放黑人奴隶宣言》两个重要的法令。▲1862年林肯政府颁布的《解放黑人奴隶宣言》规定:从1863,所有南部叛乱各洲的黑人奴隶一律获得人身自由。▲美国内战的历史作用:经过美国内战,美国废除了黑人奴隶制,使南北方在政治体制和经济上都统一起来,促使美国资本主义经济更加快速的发展起来,为其以后成为世界上最发达的资本主义强国奠定了坚实的基础。年1月1日起

第16课 武士领导的社会变革

▲从1868年起,明治政府实行了一系列资产阶级性质的改革,史称“明治维新”。改革的主要内容:①在政治上,大力加强中央集权,废藩置县;天皇拥有无限的权力,废除封建身份制度;②在经济上,向西方学习,发展近代工业;允许土地私有和买卖;全国统一征收地税;③在军事上,实行征兵制,建立常备军和警察制度;④在社会生活和文化教育上,提倡“文明开化”,实行强制性义务教育。

▲日本明治维新的历史作用:①对内:使日本摆脱落后,走上了资本主义道路;②对外:使日本摆脱了民族危机,成为亚洲民族独立的国家。③消极作用:日本实行军国主义,很快走上了对外侵略扩张的道路。

第17课 电气时代的来临

▲第二次工业革命是以“电”为核心的革命,电被广泛的应用到家庭生活、工业生产、交通运输、信息传递等方面,人类社会从蒸汽时代进入了电气时代。

▲电力的应用,引发了一系列改变人们生产和生活条件的发明与创造。其中,美国科学家爱迪生的成就最突出,他发明了电灯、留声机、蜡纸、油印机等,对提高人类生活质量起了重要的作用。

▲从20世纪初开始,电成为西方国家生产和生活不可或缺的能源。在家庭生活中,电的使用方便了人类的生活(比如:洗衣机、电冰箱、电风扇等家电的使用;通讯的便利等),提高了人类的生活质量(给人类带来娱乐,丰富生活等);在工业生产中,促使其他工业部门快速的发展,特别是钢铁工业的发展。

第18课 叩响现代文明的大门

▲1885年德国最著名的工程师卡尔·本茨在别人研究的基础上,成功地设计并制造了世界上第一辆使用汽油内燃机的汽车。

▲1913年美国工程师亨利·福特首先在汽车生产中使用流水线装配工艺。

▲1903年美国莱特兄弟成功地制造出了人类历史上第一架由机械提供动力的飞行器。

▲汽车和飞机的发明,缩短了人们之间的距离,扩大了人们的活动范围,改变了人类的社会面貌和生活方式,使人类联系加强。比如:缩短了世界各地的距离;给人们带来交通的便利;有利于人们物质文化的交流;有利于经济的发展;带来了环境污染;危害了人类的生命安全(战争、车祸、空难等)等。

第19课 缔约结盟的狂潮

▲三国同盟:德国、意大利、奥匈帝国。 ▲三国协约:法国、俄国、英国。

▲欧洲两大军事集团形成的影响:欧洲两大军事集团形成后疯狂的扩军备战,为了控制欧洲和世界霸权进行激烈的争夺,使世界局势日益紧张,世界大战一触即发。

第20课 第一次燃遍全球的战火

▲1914年6月28日塞尔维亚青年普林西普为了维护国家和民族的利益刺杀了在波斯尼亚首府萨拉热窝参加指挥军事演习的奥匈帝国皇太子斐迪南,这就是著名的“萨拉热窝事件”,但是这一偶然发生的事件却成为了第一次世界大战的导火线,给人类带来了严重的灾难。

▲1916年发生在法国境内的凡尔登战役是一战时期最残酷,死亡人数最多的战役之一,此后,法军开始由战略防御转入战略进攻。

▲第一次世界大战从1914德国向塞尔维亚宣战开始,到1918双方签定停战协定止,历时4年零3个月,最后以同盟国的失败而告终。参加这场世界大战的共有33个国家,15亿人口卷入了战争。战火燃遍了欧、亚、非三大洲,双方军队共有840万人阵亡,另有2100万人受伤,大战中双方共支出战费 2084亿美元。年11月11日年7月28日

第23课 构建科学殿堂的巨匠

国家
人物
主要成就

英国
牛顿
建立经典力学体系—牛顿力学,被称为“现代科学之父”

英国
达尔文
著有《物种起源》,提出“物竞天择,适者生存”

美国
爱因斯坦
提出著名的“相对论”

D. 我国法定继承人的范围不包括哪些亲属

处理遗产继承纠纷方面,九问律师网有专业的律师进行解答,欢迎您登录网站进行咨询,点击免费咨询,下面由泰州律师。为大家介绍遗产继承纠纷方面的法律法规,并对本文进行点评,欢迎阅读. 在我国,目前社会保障机制尚未完全建立,现实生活中无子女的叔、伯、姑、舅、姨,由其侄子女、外甥子女给予精神上的慰籍,经济上的供给及生活上的帮助的情况较多,但是我国法定继承人的范围并不包括上述亲属,这不利于发扬近亲属之间相互扶养的传统美德,也与我国民间这些亲属之间有相互继承遗产的习惯相悖。 由于我国家庭人口结构的小型化,未生活在同一家庭中的近亲属之间的联系,尤其是经济上的联系相对传统农业社会而言较为松散。在目前我国以家庭养老为主的养老模式下,在农村剩余劳动力外出务工、子女在外求学、参军等情况下,就会出现大量的空巢家庭。 我国法定继承人范围的修改,应当考虑如何有利于激励近亲属间经济上相互扶养与生活上相互照料的积极性,以利于保障老年人尤其是空巢家庭老年人的晚年生活。因此,我国应当适当扩大法定血亲继承人的范围,增加兄弟姐妹的子女作为法定继承人。 第四,这不利于保护涉外及涉港、澳、台继承案件当事人的财产继承权。随着我国社会经济、文化的发展,中外民众交往逐渐增多,同时我国内地民众与港、澳、台三地区民众间的交往也更频繁。与之相应,涉外及涉港、澳、台继承案件也有所增多。 我国内地法定继承人的范围过窄,不利于保护涉外及涉港、澳、台继承案件当事人的财产继承权。在国外,为防止遗产因无人继承而归公,有的国家的立法有扩大法定继承人范围的趋势。 如2003 年 3 月 1 日施行的《俄罗斯联邦民法典》对法定继承人的范围做了重大修改,已极大地扩大了法定继承人的范围: 长辈血亲止于被继承人的曾祖父母和外曾祖父母及表、堂祖父母,表、堂外祖父母的子女,晚辈血亲止于被继承人的表、堂孙子女的子女,此外还包括被继承人的继父、继母以及继承人之外受被继承人扶养的人等。[10]404我们认为,此立法动向值得注意,我国应当适当扩大法定继承人的范围。 相关咨询:此文档已经帮助93 人

E. 为司法考试做准备 民法应该怎么学

首先要通读教材至少两遍,通读完一遍后开始做相关配套练习,同时通版读教材第二遍,练权习分选择题练习和案例分析练习,分开做,每天至少做两道案例分析,还有相应数量足够多的选择题,入门以后,就要精选习题去做,以提高整体理解能力,总之是要多练,多看书。

F. 我国离婚在亲子关系方面效力的立法完善

我国离婚亲子关系之立法完善应从理念始。我国离婚亲子立法首先应当明确树立子女本位的立法思想,以子女最大利益作为指导离婚亲子关系的基本准则,确立子女在亲子关系中与父母平等的主体地位和权利意识,并将其贯彻至《婚姻法》的体系、具体制度甚至是法律术语中。 (一)将离婚亲子关系的内容列入父母子女关系的体系中 我国《婚姻法》的体系将婚姻法分为婚姻关系、家庭关系两大部分,又将婚姻关系分为结婚制度与离婚制度两大部分;家庭关系分为父母子女关系、夫妻关系和其他家庭成员关系三大部分。离婚后的父母子女关系自1950年《婚姻法》颁布以来即作为离婚效力的一部分放在离婚制度中,1980年《婚姻法》,2001年修订的《婚姻法》均未改变这一体例。 离婚后的父母子女关系应属于离婚法范畴还是亲子法范畴,不仅是《婚姻法》的体系问题,而且也反映了亲子立法指导思想问题。以父母为本位的亲子关系立法,自然视离婚后的亲子关系为离婚的效力,因为父母离婚后对子女监护权决定的是子女的归属问题,而非子女的利益问题。以子女为本位的亲子关系立法,就会视离婚后父母对子女的监护不是父母的权利而是父母的责任和义务,离婚所改变的仅仅是抚养形式而已,离婚后的亲子关系仍然是父母子女间的权利义务关系,所要解决的只是父母之间权利义务的重新分配,由婚姻生活中的共同生活共同行使监护权改为离婚后分别居住,共同行使监护权,或一方行使直接监护权,一方行使间接监护权,或仅由一方行使监护权。但无论如何,他们与子女之间的权利义务关系并未发生变化,因此,在逻辑上离婚后的亲子关系应属于亲子法范畴,而非离婚法范畴,在体系上当然也应当由亲子关系法规定。近年来,一些大陆法系国家在修订亲属法时对离婚后亲子关系的体系作出了调整,如1979年修订的《法国民法典》还沿袭传统将离婚后的亲子关系作为离婚的后果作专节规定,到2002年修订时即废止了这一规定,将其作为亲子关系的一部分,适用亲子关系之规定处理。 因此,笔者认为,今后修订我国婚姻法时,应对婚姻法的体系作出修改,在确定将子女最大利益作为指导亲子关系的基本准则之后,将离婚亲子关系的内容列入父母子女关系的体系中,以确保子女本位的立法理念在亲子法中贯彻始终,切实保障未成年子女的利益。 (二)充分考虑和尊重子女的意见 离婚确定直接抚养方、探望权等与子女利益相关的问题时,应当充分考虑和尊重10周岁以上子女的意见。按照《民法通则》的规定,10周岁是限制行为能力人。他们虽然不能完全辨认自己的行为及其后果,但他们的体力、智力都达到了一定的发育程度,对社会已经有了一定的识别能力和判断能力,法律允许他们从事与自己的年龄、智力状况相适应的民事活动。离婚后随父母何方生活对子女而言是涉及其自身利益的重大事件,应当允许10周岁以上的子女自己作出选择,以确保他们的身心健康。 联合国《儿童权利公约》第12条规定,缔约国应确保有主见能力的儿童有权对影响到其本人的一切事项发表自己的意见,对儿童的意见应按照其年龄和成熟程度给以适当的看待。为此目的,儿童特别应有机会在影响到儿童的任何司法和行政诉讼中,以符合国家法律的诉讼规则的方式,直接或通过代表或适当机构陈述意见。根据儿童权利公约的这一要求,许多参与缔约的国家对儿童的参与权都相应地作出了规定,如挪威《儿童法案》要求家长高度重视儿童的参与和决定权,倾听子女的意见,重视子女的意见,并适时地扩展子女的决定权。该国的《儿童福利措施法案》在干预问题家庭时,也非常注重保障子女的知情权和参与决定权,甚至会在一定条件下将子女视为具有独立主体地位、拥有独立发言权的一方当事人。在英国,根据《1989年儿童法案》,法庭就父母离婚后裁定的居所令、联络令、特定问题令或禁制令,必须考虑“儿童明确表达的意愿和感情(根据其年龄和理解力而定)。儿童可亲自进行诉讼或辩护,前提是获得法院许可,或者儿童的代理律师考虑到儿童的理解力,认为儿童能够就诉讼提出建议。在允许儿童上庭之前,法庭必须相信儿童有足够的理解能力作为其中一方参与诉讼。”当然,对于未成年子女的意见,各国法律大多采取相对承认主义,子女的意愿是必须考虑的因素,而不是决定性的因素。在实践中,子女年龄越大,法院对其意愿越为重视。 2006年12月29日修订的我国《未成年人保护法》第3条明确规定,未成年人享有生存权、发展权、受保护权、参与权等权利。第14条规定,父母或者其他监护人应当根据未成年人的年龄和智力发展状况,在作出与未成年人权益有关的决定时告知其本人,并听取他们的意见。笔者认为,《婚姻法》在修订时应考虑法律的相互衔接性,与《未成年人保护法》的原则与规定相一致,保护未成年子女在决定与其有重大利害关系的问题上所享有的参与权,在确定离婚后的子女直接抚养方时,无论父母是通过行政登记程序离婚,还是诉讼程序离婚,均须听取10周岁以上子女的意见,并充分考虑他们的愿望。 同时,考虑到未成年子女的接受能力和理解能力,在听取子女意见的场所和方式上,应当以子女易于接受且不受伤害的场所为佳。如美国《统一结婚离婚法》第404条规定:“法庭可以在法庭议事室会见子女,以听询子女在监护和探视方面的愿望。法庭可以允许律师在听询时在场。法庭应将听询情况加以记录并作为案卷的一部分。”同时该条的注释明确指出,法官了解子女的态度和愿望常常是非常重要的,但是没有理由让子女面对法庭上的肃穆气氛和不愉快的反复审问,所以法官可以在法庭之外的场所,如法庭议事室、法官的办公室等,在子女不必出庭的情况下会见子女听询其意见,法官在听询时可以允许律师在场,也可以不让律师在场,但必须将听询情况记录在案,以使各方律师能够了解听询的实质内容。明尼苏达州和伊利诺斯州的法律也作了与此大体相同的规定。我国在作出类似规定时,也应对此作出明文规定。不仅在实体上要保护未成年子女的利益,听取他们的意见,在具体程序和形式上也要保护子女的利益,考虑他们的感受,以确保父母的协议或法院判决的结果有利于子女的最大利益,有利于他们的身心健康。 (三)将符合子女最大利益作为确定离婚后直接抚养方的准则 对离婚后的父母子女关系,我国《婚姻法》的现行规定采取了共同监护原则,但在具体行使其职责时,考虑到方便生活,有利于对子女的日常生活安排与照顾,将日常生活照管责任交给了与子女共同生活的一方,即直接抚养方,而将对子女重大利益的决定责任交给了父母双方。笔者认为,这一规定既符合子女最大利益也符合我国的实践情况。但在确定离婚后子女直接抚养方时,应明确将子女最大利益作为基本准则。何谓子女最大利益,根据各国的规定及我国的具体情况,应包括以下因素: 1.子女的意愿和具体情况。离婚后子女随何方共同生活,关涉子女的切身利益,应首先考虑子女的意愿。对于10周岁以上的子女,父母在协商有关离婚后的子女抚养协议时,应当询问其意见。婚姻登记机关在审查协议时应当就此问题进行专门审查。人民法院在审理此类案件时,也应当在考虑子女的意愿后进行调解或判决。同时,确定子女直接抚养人时,还应当综合考虑子女的具体情况,如子女的年龄、性别、身体状况,父母离婚前的生活状态、生活环境等,考虑子女与父母的感情,与其他兄弟姐妹和祖父母的联系,斟酌子女上学、受教育环境、适应能力等诸多因素,以确保子女最大利益的实现。 2.父母的意愿和具体情况。子女最大利益原则的含义之一,也可以理解为子女利益优先原则。当父母的利益与子女的利益相矛盾时,以子女利益为先。父母是否有

G. 那啥后一,后二漏洞计算方法有来分享的吗

脱离了男女双方在思想上情感
坚强的女人会哭但是不会认输

H. 具备哪些条件 才能移民去日本啊

先要确定 你是结婚还是没有结婚 没结婚的 没有办法申请探亲签证

如果已经结婚了 那就简单多了 你要你老公写一个申请 说明要你过来的理
你还是先以探亲身份去日本,时间限制是6个月.在国外办理这些手续
中国公民赴日本签证规定

中国公民赴日本签证规定

签证种类与申请途径之(一)
签证种类
日本对外使领馆给予的签证分为外交、公务、过境、观光、商用及特定签证6大类。
日本的签证分为长期签证和短期签证两种:居留期限在1年以下的为短期签证,1年以上(最长为3年)的为长期签证。长期签证主要包括:留学签证、学术交流签证、教育传授签证、普通工作签证、高级劳务签证。还有若干种类特殊签证,如日本孤儿、日本人的中国配偶等,以及因公务的外交、新闻、贸易签证等。
按照日本入境管理法的规定。外国人有一定的专业特长的,日本允许他们在日本居留一定的时间,从事一定的工作。通常能够获得在日本长期居留的几种签证有:技术签证、工作签证、被抚养者签证、特殊签证等。
1.技术签证
包括代号为4-1-7和4-1-12二种签证。外国人中的专家教授、讲师、医生、翻译和各种技术人员,如果被日本有关企业或科研机构、学校雇佣,可以获此签证。入境后,一般允许居留一年,以后再凭雇佣证明申请延期到三年。这些入境者的配偶和未成年子女,也可以同时入境居留。
2.工作签证
签证的代号为4-1-13,是发给各种熟练工人的入境签证。例如,接受雇佣的中国厨师,受日本人或华侨开设饭馆的雇佣,可以以此种身份入境。这种入境签证有效期为一年,对有特殊技能的劳工,一年期满后,可以申请2次延期,居留三年时间,三年居留满后,必须出境。而后,他们在国外再重新申请入境,可继续居留三年。只要有雇主雇佣,每隔3年就可以重新入境1次,不受入境次数的限制。
3.被抚养者签证
通常是指在日本华侨的父母、配偶或未成年子女,可以申请此种签证。签证期限一般为签证期满后,可要求延期居留,以后可以得到3年有效的居留签证,都可长期居下去,这类签证实质上就是移民签证。
4.特殊签证
这种签证主要是发给具有日本血统或与日本有血缘关系的人,有效期为3年,可以申请延期,直至取得永久居留权利。按照日本有关法律规定。连续在日本居留10年以上,就能获得永久居留权,如日本血统人、日本公民的外国籍配偶,对日本有显著贡献者,这类签证实际上是移民签证。
日本签证的有效期限,除外交及公务护照外,,原则上过境和观光签证为4个月;其他签证为6个月。有效入境次数,原则上仅限一次,再度入境时必须重新进行签证。例外者,如果确认属于必要,也给予2次或数次有效签证。

签证种类与申请途径之(二)
根据日本法律的规定,不同种类的签证,应按照不同的方式进行申请。技术签证与工作签证,应当由聘请或雇佣部门向当地的入国管理局提出申请,即申请入境许可。申请时必须提供聘请书、合同书、担保书等证明材料。入国管理局呈报法务省核准后,便发给一份有签证代号的《号留资格证明书》向日本驻华大使馆或领事馆申请签证。
被抚养者签证和特殊签证,一般由申请人直接向日本驻华大使馆或领事馆申请即可。申请时出具亲属关系证明,担保证明或工作采用证明。在日本出生的,出具户籍誉本就可以,而不再出具其他证明。从申请到取得入境签证,一般需要三个月至半年左右。

签证的申请途径
申请日本签证通常可有两种方式:一种是由申请人在国外向日本使领事馆提出申请。一种是由旅居日本的亲友向所在地的入国管理局提出申请。无论采取哪一种方法,最后都是经过法务省批准后,授权大使馆或领事馆签发入境签证的。
1.向日本驻外使领馆申请的程序。无论是做工,还是定居等,均可以由申请人直接向日本驻在当地的领事馆申请签证。填写签证申请表格,递交与申请事由相应的证明材料。然后,由日本大使馆或领事馆将有关档案材料报回日本外务省,外务省转送法务省,再由法务省会同有关部门共同审核。申请高级劳务签证的,则需送到通产省核准。如无不同意见,再由外务省批示驻大使馆或领事馆签发签证。从申请到取得签证,一般需要3个月左右时间。
2.在日本国内向入境管理局申请的程序。
日本出入境管理法规定,申请留学、技术服务、普通工作签证的外国人,必须向法务省申请《在留资格认定证明书》,方可取得入境签证。如果申请人在日本有亲友,可以委托他们向所在地的入境管理局申请。然后,由入境管理局呈报法务省,进行审查批准,包括审查担保人的担保资格,财产状况,有无违法行为以及以往担保信誉等。经过审查同意,便由所在地的入境管理局发给担保人一份《在留资格认定证明书》。担保人将此种证明寄给申请人,由申请人持此证明向大使馆或者领事馆申请签证。
日本对侨居在日本的外国人,因某种原因,要暂时离开日本,在离开日本前,应向日本法务省申请再次入境许可证。此证由法务大臣签证。在此证有效期内,可随时入日本。若因某种原因过期,可到日本驻外使、领馆申请延期。
经过日本的外国人,须在停留飞机或船舶的口外休息、购物、作短暂停留,停留时间不超过72小时,可向口岸的入境管理分局申请入境许可证或过境许可证。持此证可以在口岸周围的地区活动。

外国人出入境的管理
出入境管理机构
日本负责出入境管理事务的行政机关是入境管理局。入境管理局主要负责外国人的入境查验、居留活动、再入境手续,对违反出入境法律者执行收容、驱逐以及难民身份等事项。
出入境管理局设在法务省内。在东京、大阪、名古屋、札幌等8个城市设立出入境管理局、4个支局和101个办事处。在国外由各驻外大使馆和领事馆主管出入境签证事务。在各入境口岸设有入境审查官,主管入境签证、证件的查验和居留期限、居留资格的认定工作。
日本的签证事务由外务大臣掌管,出入境管理则由法务大臣掌管。两省定期召开联席会议,个别签证问题要经由外务大臣与法务大臣进行协商决定。
一般长期居留签证,就业签证等需要事前审查,大部分都要由外务大臣与法务大臣协标签证的事前审查要由在外使领馆向外务大臣和法务大臣提出。然后外务大臣向法务大臣提出。法务省入境管理局通过各种渠道了解入境的真实目的后,然后由法务大臣向外务大臣提出是否给予签证的意见。所以此类签证,l从提出申请到发放签证需要相当长的时间。
日本驻华使馆负责办理其驻华领事馆领区以外人员申请前往日本的签证。日本驻华领事馆负责办理其领区范围内人员申请前往日本的签证。签证所需时间一般为8-10天。
日本于1951年公布了第一个出入境管理法,即《出入境管理令》,第二年制订《外国人登记法》。1982年公布了《外国人登陆法》,并且再次修定了《出入境管理令》,将其更改为《出入境管理暨难民认定法》,并在1990年实施修订的法案。该法主要内容分为外国人入境、居留、出境、驱逐出境、日本人的出国和归国等。
日本政府实行的入境管理制度同大多数国家一样,对不同的入境者发给不同的入境签证。不同的居留资格一般是由不同种类的签证或加注来表示的。日本的签证种类用阿拉伯字母来表示,从4-1-1一直gF列到4-1一16。例如,到日本进行旅游观光、探亲访友的,居留资格为4-1-4;留学生的居留资格为4一l一6l到日本进行科研教学活动的,其居留资格为4-1-7等等。其中4-1-16又划分为1、2、3三个类别,居留资格又分为普通居留资格、中级居留资格、高级居留资格和特殊居留资格四种。
日本驻外大使馆或领事馆在签发入境签证时,一般直接在签证下方注明居留资格编号。进入日本国境,入国检查官员在护照上加盖"上陆许可"印章的同时,也同样注明居留资格编号,表示进一步确认入境者的身份。

居留资格与期限之(一)
日本入境管理法律的特点是,对批准入境的外国人实行一种居留资格和居留期限制度。即对不同身份和不同事由入境的外国人,许可居留时间不同,在居留期间允许从事的活动也不一样。
居留资格,就是指外国人在日本居留期间具备条件可以从事与身份相适应的活动。所谓居留期限,是指外国人入境后,允许在日本居留的时间。居留时间是与居留资格相对应的,有什么样的居留资格,就有什么样的居留时间。如旅游和探亲者一般允许居留15天、30天或60天、90天不等;留学人员允许居留半年或一年;从事活动的,可以居留1年至3年;熟练技能劳动者允许居留半年或一年;而高级技术人员,可以居留1年至3年。
普通居留资格允许居留的时间最短,最长不能超过90天;中级居留资格的居留时间为半年到一年;高级居留资格一年到3年;特殊居留资格最长为3年,还可以长期续延,直至取得永久居留资格。
根据日本的《出入境管理令》,申请入境的外国人只有签证在日逗留资格方能获准入境。逗留资格是外国人在日本逗留期间能够从事一定活动的资格,外国人不得从事该资格所认可的活动以外的其他活动。根据资格不同,逗留期限也不同。获得入境签证后正式入境时,入境审查要在签证中注明其逗留资格和逗留时间。
日本《出入境管理令》有关条款规定的各种逗留资格及其逗留期限如下:
1.外交官、领事官、随员及其家属的逗留期限不受限制。
2.服务日本政府所承认的外国政府及国际机构的公务人员及其家属逗留期限也不受限制。
3.过境者的逗留期限为15天。
4.观光者,还包括由娱乐、休养、民间团体主办的会议的参加者,竞技、比赛等的参加者、亲朋间的探亲访问,插花、荼道、柔道、禅等日本固有技艺的进修、宗教巡礼、友好城市及学校等组织的访问以及不从事伴有收益活动的其他入境者的逗留期限为60天。
5.从事贸易、事业及投资活动的人员(企业的管理者与经营者)的逗留期限为3年。
6.留学生(在短期大学以上的教育机构从事研究和接受教育的人员)的逗留期限为1年。
7.在学术研究机构及教育机构从事研究指导和教学的人员(包括在短期大学以上的教育、研究机构任讲师、副教授、教授之职的人员)的逗留期限为3年。
8.从事艺术及学术上的活动的人员(包括音乐、美术、文学、科学及其他艺术上和科学上的活动的人员)的逗留期限为1年。
9.伴有收入的演剧、演艺、演奏、体育表演等人员,逗留期限为60天。
10.为从事宗教活动,由外国宗教团体派遣的人员,逗留期限为3年。
11.作为外国新闻、广播、电影及其他传播媒介的来日的工作人员,逗留期限为3年。
12.国内公共、私人机构招聘的,提供产业上的高技术或特殊技术和技能的人员,逗留期限为3年。
13.从事熟练劳动的人员(如中华料理的厨师、点心制造人员等,但一般不允许单纯的劳工人境),逗留期限为1年。
14.永久居住的人员,逗留期限为永久性。
15.逗留资格为5-13项的人员的配偶及其未成年子女(即所谓被扶养者。)逗留期限与其抚养者的逗留期限相同。
16.逗留资格为5、10、11、12各项的人员中短期逗留者及其家属,逗留期限为180天。
17.1952年法律第126条第2号第6项规定的人员的子女并在该法律实施之日后在日本出生的人员,逗留期限为3年。
18.法务大臣特许的逗留入员(不属于其他逗留资格的人员,例如医生、技术研修生、语言学教师、各种学校学生、日本人抚养亲族等。另外,即使从事其他逗留资格的活动,但逗留期限与逗留资格规定的逗留期限不同的场合,也适于此),其逗留期限在3年范围内个别指定。
19.1953年政令第404号第14条第2项规定的人员的子女并在该法实施之日后在日本 出生的人员,逗留的期限为3年。
参考资料:http://..com/question/29487225.html?si=2&pt=wzjujumao_ik

I. 预告登记的制度设计

目前,我国的物权法专家建议稿及物权法草案征求意见稿都对预告登记制度有所涉及,但其规定并不尽如人意。我们认为,应当在借鉴国外法律资源的基础上,结合我国的具体国情,构建预告登记制度,具体可以从如下四个方面入手: 从上述各国关于预告登记的适用范围来看,除日本的预告登记适用于保全物权和保全债权的请求权外,德国、瑞士及我国台湾地区的预告登记只适用于保全债权的请求权。之所以存在上述差异,是因为日本民法在物权变动上采取债权意思主义,物权的变动仅因当事人的意思表示而发生效力,不动产物权的变动未经登记的,在实体上已经发生效力,但不发生对抗第三人的效力。为保全这种实体上已经发生变动的物权,使其具有对抗效力,法律遂允许权利人进行预告登记。而德国、瑞士及我国台湾地区民法在物权变动上采取形式主义,不动产物权的变动非经登记,不发生效力,因而只能存在对物权变动的请求权进行预告登记,不可能存在对保全物权的预告登记。
在我国,关于物权变动应采取模式,尽管理论上有不同的看法,但学者们均不主张采取单纯的意思主义。因此,我国创设的预告登记制度,其范围自不适用于保全物权,而只能适用于保全债权请求权。对此,有人认为,可以预告登记的请求权应包括:
(1)转移动产物权的请求权;
(2)消灭不动产物权的请求权;
(3)关于不动产物权变更的请求权;
(4)附条件或附期限的不动产物权请求权。
也有人认为,预告登记所保全的请求权包括:根据合同 产生的请求权,根据法律规定产生的请求权、根据法院的指令产生的请求权、根据政府的指令产生的请求权以及遗产分割等方面的请求权。这些请求权应当具有一个共同的特征,即请求发生变动的物权必须是可以纳入登记的物权。目前,从物权法专家建议稿及物权法草案征求意见稿来看,虽然都承认了预告登记,但规定也有所不同。例如,王利明教授主持的《物权法专家建议稿》第31条规定:“当事人在房屋预售买卖中,可以自愿办理预售登记。房屋所有人违反房屋预售登记的内容所作出的处分房屋权利的行为无效。房屋预售登记的内容与现房登记内容不符的,以现房登记的内容为准。”梁慧星教授主持的《物权法草案建议稿》第35条规定:“为保全一项目的在于移转、变更和废止不动产物权的请求权,可将该请求权纳入预告登记。”“预告登记所保全的请求权,可以附条件,也可以附期限。”《物权法(征求意见稿)》第19条规定:“债权人为了限制债务人处分不动产,保障其将来取得物权,有权向登记机关申请预告登记。”
上述第一种规定将预告登记仅局限于商品房预售登记显然过于狭隘,不利于保护权利人的利益,而后两种规定又过于模糊,不利于实践操作。因此,应当尽量将预告登记的适用范围予以明确,使预告登记能真正涵盖需要保全的请求权,以发挥预告登记制度的应有功能。预告登记应适用于下列情形:
(1)不动产物权的设定、移转、变更或消灭的请求权;
(2)附条件或者附期限的不动产物权请求权;
(3)有关的特殊不动产物权,如建筑工程承包人的优先受偿权、优先购买权等。
考虑到我国社会主义公有制的性质及土地所有权归国家与集体所有的现状,对国有土地使用权与农村土地承包经营权的设定、移转、变更或消灭,也可以适用预告登记。目前,我国已有地方法规对预告登记的适用范围作了规定,可资借鉴。例如,《南京市城镇房屋权属登记条例》第29条规定:“有下列情形之一的,当事人可以申请预告登记:(一)预购商品房的;(二)约定优先购买权的;(三)约定回购房屋的;(四)约定通行权的;(五)为保全约定的其他涉及房屋的请求权的。当事人申请预告登记,应当提交合同书或者房屋所有权人的承诺书。” 预告登记的申请必须由具有资格的人提出,同时还须具备一定的条件。在预告登记中,应以所保全的请求权的权利人为预告登记权利人,以不动产所有权人为预告登记的义务人。有学者认为,预告登记可以由债权人和债务人共同申请,也可以由债权人或债务人根据当事人双方订立的合同单独申请,也可以根据法院的裁判提起预告登记的申请。(前引?B13?余能斌书,第404页。我们认为,预告登记只能由预告登记权利人申请,义务人有义务协助进行,应当出具预告登记申请所需的书面同意书。
上述两个《物权法草案建议稿》均未对预告登记的申请权人与预告登记的义务人作出明确规定,这不利于预告登记的操作,容易发生预告登记纠纷。而《物权法(征求意见稿)》也只是规定了债权人有权向登记机关申请登记,对预告登记的义务人未提及。我们认为,在未来民法立法对预告登记进行规定时,应当对预告登记权利人和义务人都予以明确规定,并对列明申请预告登记时需要提交的文书。
借鉴德国、日本、瑞士等国承认法院的临时处分命令可以产生预告登记的作法,我国民事立法也应当规定,当义务人拒绝协助时,预告登记权利人可以向法院提出申请,由法院依照非讼程序作出裁定,权利人可以持此裁定向登记机关申请预告登记。为此,需要民事诉讼法对这种程序作出规定。 预告登记的效力是预告登记制度的中心问题,因此,各国立法均对预告登记的效力作了规定。从各国法律的规定看,预告登记的效力主要包括保全权利的效力、保全顺位的效力和满足的效力。上述三种效力分别体现了预告登记的担保作用、顺位作用和完善作用。在我国,有人认为,预告登记的效力包括:
(1)保全效力,即保障请求权肯定发生所指定的效果的效力;
(2)顺位保护效力,即保障请求权所指定的物权变动享有登记的顺位;
(3)破产保护效力,即在相对人陷于破产时,排斥他人而保障请求权发生指定的效果。
也有人认为,预告登记的效力应包括:
(1)保障请求权将来肯定会发生预期的效果;
(2)保障请求权所指定的物权变动享有登记的顺位;
(3)在相对人破产时,保障作为请求权标的的不动产不列入破产财产,从而使请求权具有优先于破产债权的效力;
(4)在相对人死亡的场合,继承人负有协助办理本登记的义务。(前引?B13?余能斌书,第404页。可见,我国学者对预告登记效力的认识也是基本一致的。?我们认为,借鉴国外的经验,综合学者的意见,我国未来的民事立法应规定如下预告登记的效力:
(1)权利保全效力。即预告登记后,义务人对不动产权利的处分在妨害预告登记请求权的范围内,处分行为无效。关于权利保全效力,《德国民法典》第883条第2款规定:“在对土地或权利为预告登记后所为的处分,在妨害前项请求权的全部或一部的限度无效。”我国台湾地区“土地法”第79条中规定:“前项预告登记未涂销前,登记名义人就其土地所为之处分,对于所登记的请求权有妨碍者无效。”可见,在权利保全的效力上,义务人对不动产权利的处分采取的是相对无效的原则。
(2)权利顺位保全效力。即当预告登记推进到本登记时,不动产权利的顺位不是依本登记的日期确定,而是以预告登记的日期为准加以确定。关于保全权利顺位的效力,《德国民法典》第883条第3款规定:“以转让某项权利为请求权的标的时,该项权利的顺位按预告登记的日期加以确定。”日本《不动产登记法》第7条第2项规定:“已进行假登记时,本登记的顺位依假登记的顺位。” 可见,预告登记具有保全日后本登记顺位的效力。由于预告登记本身并无独立的效力,只是在本登记时,预告登记才具有意义。因此,预告登记的命运与效力完全依赖于本登记是否可以作成。经由预告登记,被保全的权利的顺位被确定在预告登记之时。这样,预告登记便防止了第三人的介入,保全了本登记的顺位,使所有权转移请求权得以顺利实现。
(3)破产保护效力(满足的效力)。即在相对人破产,但请求权的履行期限尚未届至或者履行条件并未成就时,权利人可以将作为请求权标的的不动产不列入破产财产,使请求权发生指定的效果。关于破产保护的效力,《德国破产法》第24条规定:“为保全破产人的土地权利,或破产人所为登记的权利让与、消灭,或权利内容、顺位变更请求权,在登记簿内记入预告登记时,债权人对破产管理人得请求履行。”在日本民法上,所有权转移的假登记与本登记之间,作为标的的不动产被编入破产财团时,仍无碍于办理本登记。如办理了本登记,得以其所有权的取得权对抗破产债权人。
关于上述三种效力,在我国的物权法专家建议稿及征求意见稿中,只规定了权利保全效力,对权利顺位保全的效力及破产保护的效力均没有涉及。而对权利保全效力的规定,也不尽完善。我们认为,上述三种效力是预告登记的基本效力,我国民事立法应当予以确认。关于权利保全的效力,《物权法草案建议稿》第35条中规定:“不动产物权处分与预告登记的请求权内容相同时,该不动产物权处分无效。”《物权法(征求意见稿)》第19条中规定:“预告登记后,债务人违背预告登记对该不动产作出的处分,不发生物权效力。”这些规定只是概括地认定不动产物权处分无效或不发生物权的效力,但这种无效是绝对无效还是相对无效并不明确。对此,有学者建议修改为:“预告登记期间,债务人非经债权人书面同意,不得对该不动产作出处分,否则该处分行为无效,因此给善意第三人造成的损失,由债务人负责赔偿。”
我们认为,预告登记的保全权利的效力,应以义务人的处分行为相对无效为原则。这是因为,当义务人的处分并不妨害预告登记的权利人的请求权时,权利人的请求权并不受到影响,自无认定该处分行为无效的理由。同时,确认义务人的处分为相对无效也是各国的通例。 预告登记使登记的请求权具备了一定的物权效力,能够防止登记后不利于被保全的请求权的任何物权变动发生。但要发生请求权所指向的物权变动,请求权人还必须在约定或者规定的时间行使其请求权,并以自己的行为实现物权变动。否则,请求权人届时不积极行使自己的请求权,对原来希望发生的物权变动持消极的态度,法律没有必要保护权利上的睡眠者,应当使该权利消灭,以促使请求权人积极行使请求权。
梁慧星教授主持的《物权法草案建议稿》第37 条规定:“预告登记所保全的请求权的权利人届时不行使其权利的,其利害关系人可以申请涂销该预告登记。被涂销的预告登记,自涂销时丧失其效力。涂销预告登记的通知,可依公示方式送达。”而《物权法(征求意见稿)》第20条规定:“预告登记后,债权人自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,或者该债权消灭的,该预告登记失效。”两稿对预告登记的失效从两个不同的角度作了规定,各有不同的侧重。我们认为,我国未来的民法立法可以将两者结合,既允许有关利害关系人申请涂销预告登记,也应规定在达到法定期间不申请本登记时预告登记失效。此外,预告登记除基于上述原因失效外,还可因权利人的抛弃而失效。当然,在正常状态下,当预告登记推进到本登记后,预告登记自然失效。请求权,对原来希望发生的物权变动持消极的态度,法律没有必要保护权利上的睡眠者,应当使该权利消灭,以促使请求权人积极行使请求权。

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