商法理论争议问题

A. 经济法写一篇论文 要求是：3000字以上，可以是案例分析、争议的焦点问题的分析，

经济法作为国家干预经济之法，必须随着社会经济形势和市场的变化而变化。作为现代性法的经济法，要充分发挥出法的实践功能，必须建立在对其根本性特征的深刻认识与理解之基础上。本文拟从经济法的动态性和政策性入手，整合为经济法之区别于民商法、行政法之显著特征之经济法的相对软性，详细阐述其成因、内容及对经济法实践的意义。

所谓经济法的相对软性，主要是指，在经济生活急剧变化的今天，由于受到经济变化的影响，经济立法变动较快，法律规范与经济政策之间的界限不甚明显，较之传统稳健的具有大陆法色彩的其他成文法，显得较为灵活和多变，并且在经济执法或司法中显示出非严格性，所以借助国际法中“软”的概念，取其不稳定、不强硬之意，对经济法法律规范本身的特点进行一些描述。

一、 经济法的动态性

（一） 经济法动态性之界定

法律之稳定性作为法之价值体现，一直以来为学者青睐有加，人们可以凭法而对自己的生活有预期，进而确定自己之行为模式，成为法之社会功能的重要表现。但从本质上说，所有的法律都不是绝对稳定的，因为“稳定性和确定性本身却并不足以为我们提供一个行之有效的、富有生命力的法律制度，法律还必须服从进步所提出的正当要求”，而经济法作为“国家干预经济运行”之法，基于调整对象之多变性，更需适时适度的作出变动，体现出独有之特征。

首先，“市场失灵”的理论给经济法提供介入市场的理论基础。“由于市场缺陷出现的逐步性、阶段性、市场缺陷的相对性以及不同性质的市场缺陷的存在，导致不同时期市场对国家干预的需求在质和量上有差异；又由于干预成本、干预能力及经济法的功能局限等因素使干预的范围不可能一成不变”，因而使干预范围之确定变得相当复杂而有动态性，国民经济的各领域都可能成为国家干预之对象，只是在不同阶段实际受干预的领域不尽相同。

其次，既使市场良性有序的运转，也并非意味市场即静止不变的，而处于运动发展之中，因而国家不必时刻对某种经济关系进行干预，经济法的主体范围会发生变动呈现出一定之动态性。

再次，从经济法之发展趋势来看，深受经济学理论之基础性影响，自上世纪30年代以来的大萧条，凯恩斯革命，大滞涨，占统治地位的经济学思想通过经济政策渗透至经济之法，基于经济学理论之百家争鸣及统治者之选择使用，经济法也呈现出方向性之变动。

故经济法的动态性可界定为：经济法不可一成不变，为了实现国家干预经济之职能，必须随着社会经济形势和市场之变化而变化。

有些学者在界定动态性概念之后，特将动态性与不确定性，模糊性作比，认为 “动态性是具一定客观性，不以人的意志为转移的，而不确定性则不可避免带有强烈的主观性色彩”，而且“法的模糊性也是法的一种不确定性，是法的类属边界和性态的不确定性”。然而在法哲学之法的主观性和客观性之观念上我们已知道：我国虽继受前苏联之“法的统治阶级意志说”，但社会生活之实际、客观规律仍是法之生命源泉，脱离了经济基础与人们内心对公平正义之认同，法律的社会功效是会大打折扣，甚至于沦为“恶法”的。故在谈论法之动态性时，就已经包含了法之客观性之基础问题的认同，无需再强调之。

（二）经济法动态性之成因

1.经济法的外部条件决定之

首先，“市场失灵”的存在。市场经济是一种以市场为基础配置社会资源的经济运行方式，“虽然不具有统一的智力，它却解决着一种当今最大的计算机也无能为力的涉及亿万个未知变量或相关关系的生产和分配问题。”但在市场经济中，价格调节和经济个体追求利润最大化的行为在实现资源有效配置和合理使用过程中，仍存在许多问题，即市场失灵。表现在：

（1） 市场功能存在缺陷，它在提供公共产品和维护公共利益方面存在明显不足。公共产品具有强烈的“外溢性”，诸如市场主体可以不付代价地得到外部之经济效益，或由于外部之损害而得不到应有之补偿。而且诸如国防、消防、科教文卫等公共产品，市场机制不能完全提供。

（2） 市场竞争的失灵。价值规律的自发作用往往导致垄断，而垄断在一定程度上反过来就会破坏市场机制，排斥竞争，导致效率降低。

（3） 市场不能实现公正的收入分配。市场交易原则的平等自愿和等价有偿，但由于经济个体的资源禀赋存在差异，收入水平必然会有差异，且价格随供求波动，市场的自发调节易引起收入差距扩大，使财富集中到少数人手中。即成为社会不安定的重大因素。

（4） 市场调节本身存在一定的盲目性。价值规律对市场的调节实际上是一种事后调节，从价格形成、信息反馈到产品生产，有一定的时间差。

（5） 市场信息不对称。市场主体是有限理性的，市场价格的滞后和偏差使信息具有稀缺性，尤其是交易双方不对称的信息分布，会引发主体的投机主义逆向选择的道德风险以及商品市场的劣币驱逐良币。

（6） 存在经济周期。经济周期是个人理性导致集体非理性的最典型例子。在市场体制中，每个市场主体都追求自身利益的最大化，而没有一个主体在主观上为市场的宏观效率负责。也就是说，市场是一个没有“大脑和心脏”的机体，因此运行过程中方向的迷失在所难免。

市场失灵是在市场发育过程中逐步显现的，随着经济结构、经济规模、市场成熟度的变化而波动，从而呈现出“动态性”。故对此进行干预的经济法也必然具有动态性的特征。主要为调整的手段具有综合多变的特征。

其次，“政府失败”的存在。主张运用政府宏观调控手段干预经济的各种经济理论，基于一种认识：即政府比单个经济主体掌握更多的信息，在某种意义上是说政府是一个全知全能的单一主体，故而可以有效消除单个主体在从事经济活动中的试行错误。但上世纪70年代“大滞涨”之事实表明，与市场机制的运作失灵一样，政府也存在失灵。其根本原因在于强调政府对经济实施高强度干预的主张，过于夸大了政府的能力。在现代科学技术水平的制约下，政府还不具备足够的能力去准确收集信息，并由于政府自身的偏好，异化的政府可能不能形成与整个社会的要求相一致的社会偏好。因而政府事实上很难做到能够在最合适的时机、以最适当的强度实施对经济的干预。而且，即使作为理论概念的政府能作到这一点，也难以保证具体政策制定者和执行者对政府意志之忠实贯彻，这将带来巨大的成本。

故应有谨慎认识政府作用之基础上，承认政府对经济之干预，使政府对经济的干预既能使这种干预的成本最小，又能有效弥补市场机制本身的不足。即存在一潜在边界，政府不能越界行事。反映到经济上，表现为经济法的调整范围之不固定性：当市场出现失灵时，需要将原本不属于经济法调整的对象纳入调整范围，表现为一定之扩张性。当市场失灵因国家干预而得到弥补后，由于政府失灵的客观存在，政府就要收回“干预之手”，经济法之调整范围因而收缩，表现出一定之回复性。

2 经济法的自身品格决定之

首先，经济法的动态性是由经济法宗旨决定的。经济法的宗旨是“政府综合运用各种手段对经济运行进行协调，以促进经济稳定增长，保障经济公平与社会公平，实现经济与社会的良性运行与协调发展。”为实现此宗旨，经济法将其着眼点放在社会经济运行的各种具体变动因素对宏观经济的影响即社会经济的整体发展上，而不像民商法之着眼于价值规律在微观经济领域的运用上。而且从时间上看，市场机制具有较强的稳定性，而社会和市场中的各种具体变动因素则具有较大的波动性，多变性。故针对这些变动因素的国家干预也必然具有多变性。

其次，经济法的动态性也是由经济法性质决定的。现在多数学者对经济法之界定为社会法性质，以期弥补无法纯粹将之纳入公法、私法之困境。但由乌尔比安对公私法之界定并佐之以史尚宽先生关于现代公私法之观点：公法调整政治关系以及国家应当实现的目的，有关国家的稳定；而私法调整公民个人之间的关系，为个人利益确定条件和限度，涉及个人福利。可以认为经济法带有强烈的公法性质，其任何一种经济法律关系都体现出国家公权力的存在。与行政法之“有限政府”的控权法不同，经济法之授权法性质又给予经济法的调整手段和途径以较大的空间，时时与民商法等私法耦合，这就决定了经济法变动性的程度要大于民商法这类纯粹的私法。因为作为私法的民商可以以主体之相互合意在法律界定的范围内排除法律、政府的积极介入，民商法之调整手段可具有原则性统领意义，具体由各多姿多彩的市民生活丰富之，具有强大的包容性。而国家作为经济法律关系的一方主体，其权利和义务的运用不允许随意变通，社会经济的变化导致旧的经济法的不适应，不能由经济法律关系主体靠合意去克服，而只能通过经济法的变动去克服。

（三） 经济法动态性之内容

1.变动性

如前所述，经济法在调整手段、调整范围、调控主体等一系列方面随经济社会之变动而变动，故此不加以赘述。

2.扩张性与回复性

经济法作为国家干预经济之法，基于弥补行政法之介入经济生活之无能力，有限政府“限权”之功能而为国家的经济管理职能的操作运用而“授权”，是国家运用公权力对私权利之干预。一方面，在市场失灵时，对那些在市场正常时不应由其干预之经济关系进行干预，触及市民社会内部运作，这是对民商法的缺陷的弥补，是必要之“扩张”；另一方面，作为常态的宏观调控，经济法赋予调控主体的国家经济管理职能，保证其宏观调控权力来源的合法性。但只要是权力就具有扩张性，具有管理扩大化的倾向，这也是动态性之表现。

但在我国之特殊国情之下，“有限政府”之观念尚未完全建立或深入人心， “官本位”统治长达二千多年，国家运用起经济法之扩张性功能时得心应手，市民社会也长于依赖国家之干预，对防范来自国家之越权侵害缺乏怵惕之心，甚至认为理所当然。因而强调经济法之回复性就更为重要，也即保持政府干预之“度”的问题。

对于第一方面的扩张性，应从经济法对调控时间、调控力度、调控手段之明确和程序性规定来防范公权之界越。而对于第二方面的常态扩张性，就应从“控权法”角度理解经济法，转变“政府管一切”的观念，附责任于权力之后，启动权力即意味着责任之“达摩克利斯之剑”的高悬，以达到经济法的回复性。

3.相对稳定性

任何法律若失去稳定性，必难以实现其指引行为的社会功能。“一个完全不具稳定性的法律制度，只能是一系列仅为了对付一时性变故而制定的特定措施。它会缺乏逻辑上的自恰性和连续性。”经济法具有动态性，但也是一个个相对稳定且具有延续性继承性的经济法律制度才构成了经济法发展的历史。

B. 民商法方面的几个法律问题请教

1，甲与妻的共同财产平均分割，然后由甲妻，父，母，平均分配。
这个应该属于经济法范畴：2，根据相关法律，商品房质量问题需鉴定，由开发商赔付。
3，合同违约。
4，“法律不保护在权力上睡觉的人”维护民事关系稳定，加快民事活动。时间过久不利于发现真实。但是物权关系存在学术争议，最新法释，时效意见确定时效不适用于物权法律关系。
5，拘留属于行政拘留，限制公民的人身自由权，凡有权利必有救济。但是是否得到法院支持要看情况。

C. 商法的案例分析

1，我国商标注册是使用优先的
2，不会
3，不能，要是债权人申请可以不申请他就没有权利。不能理由同上

D. 章节测验 商法的伦理思维(一) 1.[单选题] 以下哪一个法理学流派主要探讨法律

张杰测验商法的理论和思维哪一派的可以跟好好的去讨论一下呢，他们已经很好地进行了下一轮的。

E. 马特的人物简介

马特毕业于中国人民大学法学院民商法学专业，2005年获博士学位，研究方向为民法总则、人格权法、法学方法论。先后荣获2004年度美迈斯律师事务所（O'Melveny & Myers LLP）颁发的“美迈斯”法学奖、2007年度最受学生喜爱的十位教师、2010年王林生奖教金、2011年北京市“教育先锋”标兵等荣誉。迄今主持国家社科基金、教育部等多项课题，并作为主要成员参与教育部重大攻关项目及若干国家级课题研究，发表论文五十余篇，出版专著、教材十余部。 1.《权利冲突中的利益衡量与动态抉择——以罗伊诉韦德案为例》（1.1万字），《江西社会科学》（CSSCI期刊）2014年第8期。
2.《公共治理视角下的知情同意规则改革》（0.8万字），《管理世界》（CSSCI期刊）2014年第7期。
3.《论同居权与婚内强奸》（1万字），《山东社会科学》（CSSCI期刊）2014年第7期。
4.《民事视域下知情同意权的权利基础及规则建构》（1.2万字），《江淮论坛》（CSSCI期刊）2014年第5期。
5.《登记对抗主义适用空间研究》（0.9万字），《甘肃社会科学》（CSSCI期刊）2014年第4期。
6.《不动产登记条例争议问题探讨》（0.9万字），《理论与改革》（CSSCI期刊）2014年第4期。
7.《隐私权的谱系学考察》（1万字），《湖南社会科学》（CSSCI期刊）2014年第3期。
8.《美国隐私权的历史与发展》（合著，第一作者，2万字），《国外社会科学前沿》，上海人民出版社2014年版。
9.《权利冲突解决机制的整体构建》（1万字），《国家行政学院学报》（CSSCI期刊）2013年第2期。
10.《<著作权法>修改草案第69条的再审视——以现行规范比较为视角》（合著，第二作者，1万字），《重庆理工大学学报（社会科学版）》2013年第3期。
11.《个人资料保护之辩》（1.5万字），《苏州大学学报（哲学社会科学版）》（CSSCI期刊扩展版）2012年第6期。
12.《学校事故责任辨析——侵权责任法第38、39、40条的解释论考察》（1.2万字），《学术论坛》（CSSCI期刊）2012年第7期。
13.《从意思自治到人格保护——隐私权视角下的现代民法范式移转》（2万字），《私法研究》（CSSCI集刊）第十卷，法律出版社2011年7月版；《中国社会科学文摘》2012年第2期转载。
14.《云计算时代下的个人信息保护》（0.8万字），《中国信息安全》2011年第9期。
15.《父爱主义与“还地于民”》（1万字），《北方法学》2010年第6期。
16.《英美法中的个人隐私保护》（0.8万字），《重庆理工大学学报（社会科学版）》2010年第10期。
17.《损害赔偿、不当得利还是无因管理——侵权责任法第二十条辨析》（0.3万字），《民商法争鸣》第2辑，法律出版社2010年9月版。
18.《谁谋杀了隐私——从“人肉搜索”看隐私权的困境与出路》（3万字），《月旦民商法杂志》2009年第6期。
19.《论人格权救济体系的建构》（1万字），杨立新主编：《民商法理论争议问题——侵权行为类型与发展中的人格权》，中国人民大学出版社2008年12月版。
20.《隐私语义考据及法律诠释》（0.7万字），《求索》（CSSCI期刊）2008年第5期。
21.《市场经济建构中的信用问题》（0.7万字），《重庆工学院学报（社会科学版）》2008年第5期。
22.《人格权与宪法基本权关系探讨》（1万字），《安徽大学学报（哲学社会科学版）》（CSSCI期刊）2008年第5期。
23.《论讨论式教学在法学教育中的运用》（0.6万字），《中国成人教育》（CSSCI期刊）2008年第5期。
24.《谁之过——“艳照门”事件折射出的众生相》（0.3万字），《信息网络安全》2008年第4期。
25.《隐私权的法经济学解读》（0.6万字），《政治与法律》（CSSCI期刊）2008年第4期。
26.《工伤赔偿请求权竞合问题研究》（合著，第二作者，0.9万字），《法学论坛》（CSSCI期刊）2008年第3期。
27.《土地承包经营权流转刍议》（0.8万字），《河北法学》（CSSCI期刊）2007年第11期。
28.《物权法平等保护原则之辩》（1万字），《东吴法学》2007年秋季卷。
29.《无隐私即无自由》（1万字），《法学杂志》（CSSCI期刊）2007年第5期；中国人民大学复印报刊资料《民商法学》2008年第2期转载。
30.《信用风险与担保物权之发展》（1.5万字），《安徽大学法律评论》2007年第1辑，安徽大学出版社2007年9月版。
31.《侵犯隐私权的构成及类型化研究》（1万字），《北方法学》2007年第4期。
32.《社会主义新农村建设视野下的土地承包经营权》（1.2万字），杨立新主编：《民商法理论争议问题——用益物权》，中国人民大学出版社2007年2月版。
33.《人格权独立成编辩》（1万字），王利明主编：《民法典人格权法重大疑难问题研究》，中国法制出版社2007年1月版。
34.《人格权与财产权关系考》（0.9万字），王利明主编：《民法典人格权法重大疑难问题研究》，中国法制出版社2007年1月版。
35.《中国人格权法草案专家建议稿》（合著，第三作者，1万字），王利明主编：《民法典人格权法重大疑难问题研究》，中国法制出版社2007年1月版。
36.《民法中“人”的再发现》（0.5万字），《法学论坛》（CSSCI期刊）2006年第3期。
37.《侵犯隐私权责任的构成与抗辩》（2万字），王利明、葛维宝（Paul Gewirtz）主编：《中美法学前沿对话——人格权法及侵权法专题研究》，中国法制出版社2006年1月版。
38.《德国法上的隐私权保护》（翻译，1.6万字），王利明、葛维宝（Paul Gewirtz）主编：《中美法学前沿对话——人格权法及侵权法专题研究》，中国法制出版社2006年1月版。
39.《评“事实上的信托合同关系”——TMT商标权属纠纷案的法律思考》（1万字），《判解研究》（CSSCI集刊）2005年第6辑，人民法院出版社2006年3月版。
40.《隐私权制度中的权利冲突》（0.7万字），《法学论坛》（CSSCI期刊）2006年第1期；中国人民大学复印报刊资料《民商法学》2006年第5期转载。
41.《论配偶间同居义务的效力》（0.8万字），《中华女子学院学报》2006年第1期。
42.《中国法学会民法学研究会换届暨2004年年会综述》（合著，第二作者，2万字），《中国法学》（CSSCI期刊）2005年第1期。
43.《民法体系化的个案考察——以无权处分问题为中心》（3.7万字），吴汉东主编：《私法研究》（CSSCI集刊）第四卷，中国政法大学出版社2004年11月版。
44.《连环交易中的物权变动与债权保护》（1.1万字），《判解研究》2004年第1辑，人民法院出版社2004年3月版。
45.《配偶权问题检讨》（2.7万字），王利明、郭明瑞、潘维大主编：《中国民法典基本理论问题研究》，人民法院出版社2004年2月版。
46.《“侵权人身损害赔偿司法解释研讨会”观点综述》（1万字），《判解研究》2003年第4辑，人民法院出版社2004年1月版。
47.《民法典人格权编争议问题探讨》（0.6万字），《人民法院报》2003年9月12日第三版；中国人民大学复印报刊资料《民商法学》2003年第11期转载。
48.《无权处分合同效力辨》（2万字），王利明主编：《民商法理论争议问题——无权处分》，中国人民大学出版社2003年4月版。
49.《2002年民商法学研究的回顾与展望》（合著，第二作者，1.3万字），《法学家》（CSSCI期刊）2003年第1期；中国人民大学复印报刊资料《民商法学》2003年第6期转载。
50.《论配偶权》（1.2万字），《判解研究》2002年第4辑，人民法院出版社2003年2月版。
51.《两个“老干妈”，到底谁更辣——权利冲突的个案分析兼评“老干妈”风味豆豉不正当竞争案》（1万字），《判解研究》2001年第3辑，人民法院出版社2001年11月版。
52.《从历史与社会的角度看过错和违法性的融合》（0.7万字），杨立新主编：《侵权法热点问题法律应用》，人民法院出版社2000年11月版。 1.专著：《隐私权研究》（独著，45万字），中国人民大学出版社2014年10月版。
2.专著：《物权法前沿理论与实务研究》（独著，27万字），知识产权出版社2014年7月版。
3.专著：《英美合同法导论》（合著，第一作者，承担13万字），对外经济贸易大学出版社2009年10月版。
4.专著：《物权变动》（独著，20万字），中国法制出版社2007年5月版。
5.论文集：《民法典人格权法重大疑难问题研究》（副主编，53万字），中国法制出版社2007年1月版。
6.立法报告：《中国民法典学者建议稿及立法理由》（合著，承担20万字），法律出版社2005年6月版。
7.译著：《隐私与传媒》（合译，第一作者，承担5万字），中国法制出版社2012年3月版。
8.编著：《人格权法案例评析》（主编，23万字），对外经济贸易大学出版社2012年7月版。
9.编著：《侵权责任法释义》（参编，承担3万字），中国法制出版社2010年1月版。
10.编著：《物权法案例评析》（主编，38万字），对外经济贸易大学出版社2009年10月版。
11.编著：《中国民法典草案建议稿及说明》（合著，承担12万字），中国法制出版社2004年11月版。
12.编著：《WTO与中国劳动法律制度的冲突和规避》（合著，第一作者，承担20万字），中国城市出版社2001年1月版。
13.教材：《民法学》（参编，承担9万字），对外经济贸易大学出版社2011年12月版。
14.教材：《人格权法教程》（合著，第一作者，承担15万字），中国人民大学出版社2007年9月版。
15.教材：《民法总则讨论教学教程》（主编，60万字），对外经济贸易大学出版社2006年11月版。 1.2007年——2010年，国家社会科学基金项目“现代社会中的隐私权保护”，课题主持人。
2.2010年——2015年，霍英东青年教师基金项目“生命权的价值冲突”，课题主持人。
3.2011年——2015年，教育部人文社会科学研究项目“生命权的伦理反思和制度重构”，课题主持人。
4.2012年——2013年，国家留学基金委项目“生命伦理与侵权法改革”，课题主持人。
5.2002年——2005年，教育部人文社会科学重点研究基地重大项目“民法典草案建议稿及立法理由书”，主要参与人，承担王利明教授受全国人大法工委委托起草的“中国民法典人格权编专家建议稿”及理由书的撰写工作。
6.2008年——2009年，对外经济贸易大学研究生教学研究项目“物权法案例式教学教程”，课题主持人。
7.2011年——2012年，对外经济贸易大学研究生教学研究项目“人格权法案例式教学教程”，课题主持人。
8.2010年——2012年，对外经济贸易大学学术创新团队项目“民事权利保护研究”，主要参与人。
9.2008年——2011年，对外经济贸易大学“211工程”三期项目“国际电子商务贸易中个人信息的保护”，课题主持人。
10.2005年——2008年，对外经济贸易大学“211工程”二期项目“民法总则讨论式教学教程”、“物权法案例选评”、“人格权法教程”，课题主持人。 1.2004年美国美迈斯律师事务所（O'Melveny & Myers LLP）颁发的“美迈斯”法学奖
2.2006年对外经济贸易大学“本科教学优秀教师一等奖”
3.2007年对外经济贸易大学“最受学生喜爱的十位教师”
4.2008年对外经济贸易大学奥运荣誉志愿者
5.2009年对外经济贸易大学“十佳优秀教师”
6.2009年《民法总则讨论教学教程》荣获对外经济贸易大学“研究生教育优秀成果奖”
7.2010年对外经济贸易大学“王林生奖教金”
8.2011年北京市“教育先锋”标兵
9.2011年对外经济贸易大学“研究生教学新秀奖”

F. 关于商法的问题~帮帮忙

学的是国际商法吧？
老师不给答案，看来你很倒霉了！

G. 商法的起源问题

般认为,现代意义的商法起源于欧洲中世纪商人法,而欧洲中世纪商人法兴起之日恰版是罗马权法复兴之时.罗马法是调整私有制条件下商品生产者和所有者之间各种关系的完善法律,其中的原则和制度,特别是万民法内容所包含的商法规则是公认的国际商法准则.欧洲中世纪商人法正是在"扬弃"罗马法制度成果的基础上得以发展和完善的.欧洲中世纪商人法对罗马法的继受主要表现在具体制度和法学理念两方面.

H. 行政法、商法、民诉法都有哪些热点（争议）的问题

说实话，争议的东西太多了。
刑法那个是炒作抄的，其实刑法更多深奥问题反而没用回处理答。
行政法核心——官民冲突，怎么解决。合理合法的解决。行政法的原则。新国家赔偿法（还是不赔偿）……
商法——如何处理董事、股东、职工……权利斗争，公司怎么赢利才行……
民诉法——减少诉讼，和谐社会啊！！！ADR建立，执行难啊