国际商法考试简答题

A. 《国际商法》论述题

大陆法主要赔偿性，欧美法要违约和赔偿同时

B. 国际商法简答题：FOB,CIF,CFR术语的主要内容分别是什么

FOB,CIF,CFR术语的主要内容分别是：

FOB——卖方负责办理出口手续，并承担将货物装上船之前的一内切容费用和风险。买方办理租船订舱，并承担到目的港的运费和保险费，以及货物在装运港装船后的一切风险。
CIF——卖方负责办理租船订舱、保险和出口手续，并承担将货物装上船之前的一切风险，以及货物到目的港的运费和保险费。买方承担货物在装运港装船后的一切风险。
CFR——卖方负责办理租船订舱和出口手续，并承担将货物装上船之前的一切风险，以及货物到目的港的运费。买方办理保险并承担保险费，以及货物在装运港装船后的一切风险。

C. 国际商法案例分析题，考试要用的！紧急！感谢！

（一）（1） 8月1日传真是：要约
（2） 8月10日回电是：反要约
（3） 11月5日提货通知是：就是提货通知
（4） 11月8日电传是：要约拒绝
(5)成立合同的要约是8月10日（回电）
（6）成立合同的承诺是11月8日
(7)接（5），A公司应支付的合同价格是每吨800美元（反要约时的价格）

（二）变更为非实质性变更，根据《公约》规定：“若受盘人在表示接受时，对发盘内容提出某些非实质性的添加、限制和更改（如要求增加重量单、装箱单、原产地证明或某些单据的份数），除非发盘人再不过分延迟的时间内表示反对期间的差异外，仍可构成有效的接受，在此情况下，合同的条件就以该想法盘的条件以及接受中所提出的某些更改为准”因此合同仍然成立。（个人理解，仅供参考）

（四）（1）《海牙规则》要求承运人在整个航程过程中是否均应该尽到使船舶适航的责任？为什么？
是。《海牙规则》第三条规定：1．承运人须在开航前和开航时克尽职责：
（a）使船舶适于航行；
（b）适当地配备船员、装备船舶和供应船舶；
（c）使货舱、冷藏舱和该船其他载货处所能适宜和安全地收受、运送和保管 货物。
2．除遵照第四条规定外，承运人应适当和谨慎地装卸、搬运、配载、运送、 保管、照料和卸载所运货物。

不可以，承运人没有可尽职责使船舶适航。

D. 国际商法考试题

《海牙规则》第四条第二款对承运人的免责作了十七项具体规定，分为两类：一类是过失免责；另一类是无过失免责。国际海上货物运输中争论最大的问题是《海牙规则》的过失免责条款，《海牙规则》第四条第二款第一项规定：“由于船长、船员、引航员或承运人的雇用人在航行或管理船舶中的行为、疏忽或过失所引起的货物灭失或损坏，承运人可以免除赔偿责任。”这种过失免责条款是其他运输方式责任制度中所没有的。很明显，《海牙规则》偏袒了船方的利益。
另一类是承运人无过失免责，主要有以下几种：
①不可抗力或承运人无法控制的免责有八项：海上或其他通航水域的灾难、危险或意外事故；天灾；战争行为；公敌行为；君主、当权者或人民的扣留或拘禁，或依法扣押；检疫限制；不论由于任何原因所引起的局部或全面罢工、关厂、停工或劳动力受到限制；暴力和骚乱。
②货方的行为或过失免责有四项：货物托运人或货主、其代理人或代表的行为；由于货物的固有缺点、质量或缺陷所造成的容积或重量的损失，或任何其他灭失或损害；包装不固；标志不清或不当。
③特殊免责条款有三项：一是火灾，即使是承运人和雇用人的过失，承运人也不负责，只有承运人本人的实际过失或私谋所造成者才不能免责；二是在海上救助人命或财产，这一点是对船舶的特殊要求；三是谨慎处理，克尽职责所不能发现的潜在缺陷。
④承运人免责条款的第十六项：“不是由于承运人的实际过失或私谋，或是承运人的代理人或雇用人员的过失或疏忽所引起的其他任何原因。”这是一项概括性条款，既不是像前述十六项那样具体，又不是对它们的衬托，而是对它们之外的其他原因规定一般条件。
这里所谓“没有过失和私谋”不仅指承运人本人，而且也包括承运人的代理人或雇用人没有过失和私谋。援引这一条款要求享有此项免责利益的人应当负举证义务，即要求证明货物的灭失或损坏既非由于自己的实际过失或私谋，也非他的代理人或受雇人的过失或私谋所导致。
看了免责的范围你就知道 ，以上所有的损失承运人都不承担责任
《鹿特丹规则》
第17条采用了完全过错责任原则，废除了“航海过失”免责和“火灾过失”免责。该条第1款规定：“如果索赔人能够证明，货物的灭失、损坏或者迟延交付，或者造成、促成了灭失、损坏或者迟延交付的事件或者情形是在承运人责任期间内发生的，承运人应当对货物灭失或者损坏以及迟延交付付赔偿责任。”这就使得承运人的管船义务始终贯穿航次始终，由此带来的货物灭失或者损坏以及迟延交付，承运人将不再适用免责条款的保护。

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F. 对外经贸国际法考研资料哪里有的卖啊 我想考14年的对外经贸的国际法专业的研究生

由于本人成功考上研究生，故不需要考研资料了。。此套资料搜集将近达半年，搜集自
1.贸大法学院本科生并且在12年考上本校国际法的研究生
2.11级贸大国际商法研究生
3.本人自己做的归纳
本人联系方式：企鹅（扣扣）号79415408.
资料清单如下：
1. 法理笔记
注:这是我自己考研过程中总结的笔记,我在刷完3遍书之后,主要依靠这个笔记进行复习,尤其建议你用这个笔记背简答和论述题.这个笔记里面没有出现过的章节，考试就基本不考，这是我们今年考研的时候鲍禄删掉的章节。
2. 民法提纲（总论和物权法部分）
注：这是我在考试前2周总结的笔记，因为我们考试前风闻论述和简答题只考总论和物权的内容（这当然也是苏号朋的研究方向），所以我们考研的同学就一起押了很多大题，就是我这个笔记。
听说今年民法学这本书出新版了，不知道是不是就改成根据新书出题。不过，继承法仍然不重要。
3. 丁丁<公司法>笔记
这是我的上学期上丁丁课的笔记，因为考研临头，所以我上课听得特别认真，所有的重点我都记下来了。功夫不负有心人，后来专一简答题考了关于资本充实原则，这个老师上课讲过，我的笔记里有。我觉得公司法复习不用看《国际商法》那本书里的公司法部分，看这个笔记和课件就够了，因为公司法出题必是丁丁，而写《国际商法》公司法的不是丁丁。
4. 丁丁<公司法>课件
需要说明的是，虽然公司法课件是2009年的，但没有任何关系。因为丁丁现在上课不给课件，这也是我搜集来的最新的课件了。
5. 国际经济法笔记
今年要重视国际经济法。因为石静霞从耶鲁回来了，还当上了院领导。必然会在2013年出自己领域的题目。我建议你不仅仅复习这个笔记里的内容，还应当找其他书补充WTO的知识。因为石静霞去耶鲁至少有5年了，我们这些人都不了解她的风格。我的课件和笔记是我上盛建明的课纪录的，在今年帮助很大。
6. 国际经济法课件
7. CISG中文笔记
本科的时候上课所记
8. CISG英文课件
CISG的复习，最重要的是看真题了，在复习的过程中，我发现真题（选择题）的重复率很高，而且是原题。第二重要的是背法条（中文和英文都要背），背诵中文法条是为应付专一选择题，背诵英文法条是为应付专二的法条翻译（中译英）。第三是看《国际商法》的货物买卖法，和这个笔记。
9. 国际法笔记
边永民是我比较熟悉的一位老师。这个笔记是她上课的重点。建议你结合国际法（第三版，中国人民大学出版社，程晓霞、余民才主编）那本书看，她都用那本书上课。国际法往年都是选择题出5个，但今年大概有10个，所以值得重视。边老师出题比较难，考理解，复习国际法要多下功夫深入理解。
10. 刑法（1）第一页为孙利老师划的考察重点（2）后面的部分为总论和分论笔记，个人推荐总论笔记
第一页是孙利好多年前总结的重点，这些年都从这个单子上出。但是因为今年出修八了，所以出了个反洗钱罪。所以复习，以这个单子和修八为重点。这份材料我推荐总论部分的总结，你会发现在总论上我做了很多笔记，都是结合孙利讲课的重点做的补充和修正。
11.刑法复习备考总结
根据孙利老师给本科生划的重点总结的笔记
12.刑法分论总结
这份总结是我自己作的。出现的所有罪名都是上课点到过的（不包括修八的），孙利分论只考察概念、要件、罪与罪的区别。所以我建议你看这个总结，和修八，就足够应付分则了。
13. 贸大本科生刑法期末试卷3套另加1套复习题（均包含答案）
可以帮你了解出题人的出题思路以及考察重点，具有较高的参考价值。
14.国际私法内部讲义
陈老师的国际私法讲义十分详细，而且国际私法比较简单，建议大家以浏览的方式进行复习。但是需要注意的是，国际私法在复试中占的比重很高。有时间的同学建议配套红皮的韩德培国际私法。
15.王军西方法制史讲义和笔记（笔记写在讲义上了）
今年新增了西法史的选择题，所以我给你王军的讲义和笔记。看这个足以应付西法史的选择了。
16.专业课一（法学基础理论）真题2004-2012（共九套）
真题一定要好好看！不再重复重要性了。全新官方复印版
17.专业课二（法学专业英语）真题2004-2012（共九套）
全新官方复印版
18、粉皮书合同法部分的case brief
19、粉皮书案例的课后答案（参考价值大）
此讲解出自王军老师，是他老人家大概两年前的权威版本，现在已经绝版了，针对书中的部分案例有分析和答案，对考研很有帮助。
20、粉皮合同法、货物买卖、代理部分的case brief（我个人喜欢，言简意赅）
22、粉皮书的词汇总结：货物买卖、合同法部分
针对粉皮书中的法律英语术语以及生词做了总结，主要是根据我买的纸质《元照英美法词典》一个个查出来的，当时花了很大功夫。
23、《商事组织法》的词汇总结、case brief
24、某位老师作的《商事组织法》的课后答案（推荐）
25、《美国合同法》case brief
26、贸大法学院法律英语培训班教材（30个案例）的case brief和词汇总结
此资料的绝对重要，2012年专二有两个案例出自此资料！！
27、贸大法学园法律英语培训班教材（60个案例），上面提及的30个案例是从该60个案例中选取的。
说说贸大的法律英语培训班。这个班是2011年开办的，2012年第二期，我参加了。说实话，2012的比2011的水了很多。案例数量变少了（从60个变成了30个），授课老师变少了。但是学费可贵了，从2011年的2000多块，上升到6000块。我觉得2013年这个班上不上都无所谓，因为我针对2012年的30个案例细心做了CASE BRIEF（在老师上课讲完案例后，结合自己的笔记）和法律词汇总结，还有课后答案。看这个足矣！
28、国际商法的课件和笔记
涵盖绪论、公司、外资、货买各科笔记，可以帮助记忆、深化理解、理顺思路， 而且最后一道论述题应当从《国际商法》里出，此题很难押中。
29、法理学重点
法理学鲍禄老师划的考察重点，可以作为参考，但其他的还是得看。
31. 贸大本科生《国际商法》期末试卷，答案以及评分标准（两份）
32 《国际商法教学案例（英文）选编》（粉皮书）的案例解析、翻译、课后练习题答案
整本资料厚约200多页，A4纸打印稿，是迄今为止最全面、最权威、最清晰的粉皮书配套资料。
33民法知识点结构及苏号朋的民法总论习题库
该资料对民法总论的整体知识点结构做了详细整理，并附注了包括物权法在内的民法整体框架图。推荐在做完本资料的相关习题后，结合对教材的理解，以本框架图为蓝本，进行结构性复习。
34.专一国际公法部分历年真题分类解答（1998-2006年）
专一国际公法部分每年几乎都会有以前的老题出现，故钻研真题事半功倍！

G. 国际商法简答题目5：

英美法中的对价

随着我国司法改革的推进，原来许多相对陌生的法律概念，在我们的司法实践甚至日常生活中逐渐频繁的出现。这些从西方现代法学中引进的名词，弥补了我们国家由于历史原因造成的这一领域概念的空白。但是，由于这种时空的转换和语境的不同，也造成了我们社会对这些概念的陌生和误解。作为现代民法基本概念的“对价”就是这样一个典型。

我国票据法第十条第二款这样规定：票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。在这里我们可以把对价的概念作如下解释：既对价就是双方当事人认可的相对应的代价。但什么是相对应的代价？相对应包括了那些概念，是基于价值上的对等，还是基于双方当事人的认可。在这里显然不能得到满意的答案。这个解释是模糊的，在审判实践中，有些当事人要求法院在解决票据权利纠纷时考虑对价的充分性并以之为抗辩理由。我们在翻阅许多的司法解释后，虽然有一些处理指导意见，但对于对价的确实含义，依然是闪烁其中。

迅速发展的审判实践要求我们，对于“对价”这些概念我们必须重新发现和认识他们。

一、 对价的渊源

什么是对价？我们首先要明白，最初这是一个英美法上的概念。

在英美法中，对价也是一个非常晦涩难懂的概念。按1875年英国高等法院下的定义，对价是指“合同一方得到的某种权利、利益、利润或好处，或是他方当事人克制自己不行使某项权利、遭受某项损失或承担某项义务。”这句话对于不熟悉英美法历史的普通法律人士来说也是如在云里雾里，不得其三味。所以我们就有必要回到英美法的历史环境中去认识它的真面目。

英美合同法是由英国早期的诺言之诉发展而来的。在15和16世纪，英国普通法院在审判实践中确立了一项原则：一项单纯由承诺人对受诺人承担义务的恩惠性或赠予性的诺言不能由受诺人向法院申请强制执行；要使一项承诺具有强制执行的效力，受诺人也必须对诺言人提供某种回报，从而使双方之间存在某种交易。这种由受诺人对承诺人提供的回报就是对价。已经存在对价的情况下，承诺人如果不履行诺言，受诺人有权向法院起诉，并获得适当的救济。

通过以上阐述我们可以对“对价”有个整体的认识。我们发现上述对价的作用在于使诺言对承诺人产生拘束力，使双方之间存在某种交易，一旦交易成立，承诺人就不能轻易收回已经作出的承诺。实际上，一旦对价存在，承诺人就必须履行承诺，否则就要承担责任。

综上所述，我们可以总结出，对价就是相对人作出的某种能使承诺人的承诺对其自身产生拘束力的回报。

但这个定义也是空泛的，我们必须进行进一步的分析，使之具体和更能让人明白其含义。由此我们需要从这种回报何时能构成对价开始。

二、 对价的构成要件

上面我们讲到对价是一种回报，但怎样的回报才能对承诺人产生拘束力，从而成为对价呢？

按照英美法的解释，一项有效的对价须具备以下要件：

1 对价必须是合法的。

凡是以法律所禁止的东西作为对价的，都属无效。这个很容易理解，例如，贩卖妇女、儿童的合同是无效的，因为在这里当事人把妇女、儿童当作对价来达成合意。而对妇女、儿童买卖是违法的，所以这个对价无效。

2 对价须是等待履行的对价或是已经履行的对价。

英美法把对价分为三种：待履行的对价（Executory Consideration）、已履行的对价（Executed Consideration）和过去的对价（Past Consideration）。当事人已履行了他那部分义务时，其所提供的对价是已履行的对价；若是当事人承诺提供并准备提供的对价，则为待履行的对价；所谓过去的对价是指一方在对方作出允诺之前已经全部履行完毕的对价，其不能作为对方后来作出的这项允诺的对价。英美法有一项原则，“过去的对价就是没有对价“（Past Consideration is no Consideration.）。

在这里我们必须分清已履行对价和过去的对价之间的区别。已履行的对价，这种已经作出的行为或是诺言是基于对方的承诺而作出的，具有针对性。比如，王某承诺将卖给李某一台彩电，李某在王某交付彩电之前支付给了一笔王某提出的价款，这时，李某的行为就构成了一项已履行的对价，王某有义务将彩电交于李某。

而过去的对价只是一个单方行为，没有对象。比如几年前王某送给了李某一件紧俏商品，多年过去后，李某为了感谢王某，允诺将送给王某一台最新式的冰箱。但这项允诺是缺乏对价支持的，王某几年前送给李某商品并不是针对几年后要求李某回报的行为，这是一个已经过去了的对价，所以没有拘束力，王某不能就李某没有履行其承诺而诉求法律的保护。也许“过去的对价就是没有对价”这种说法引起了一些词义上的坳口，但相信通过合理的解释我们能够超越这种语境的困境。英美法认为，这种允诺属于无偿的允诺（gratuitous），但有一项例外，若“无偿的允诺”是采用签字蜡封式作成则有拘束力，这也是其独特的历史造成的，我们可以把它作为在别国特殊环境下的产物，而并不需要在本国的系统中加以阐述。

3 对价必须具有某种价值，但不要求充分或对等。

这里所说的价值不一定是指金钱上的价值，也可以是其他东西，例如提供的某种服务或某种不作为行为。但对价不是等价，不要求与对方的承诺相等（equivalent to the promise）。

我们可以从英国蒙特夫特诉斯考特案（1971）来理解“对价不是等价”这个概念。

被告答应以一英镑的价格把房子卖给原告，但后来又反悔了，声称一英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否的问题，对价是否充分应由双方当事人在定约时自行考虑决定。被告败诉。

这里其实触及合同法的意思自治原则，对价是一种合意，而不考虑其实质上的对等。

只有当合意有瑕疵的时候，法官才可以考虑对价的充分性，从而产生对欺诈、不正当影响的判决。

4 已经存在的义务不能作为对价。

这里我们可以用英国合同法常援引这样一个判例来解释：船方雇佣一批海员出海航行，途中两员开了小差，于是船长许诺，若其他船员努力把船开回目的港，就将那两名船员的工资分给他们。后来船长反悔，船员向法院起诉。法院判决，船员在开船时已承担了义务，应尽力把船安全开回目的港，这是已经存在的义务。因此，船长的允诺缺乏对价的支持，是无效的。

5、法律上的义务不能成为对价

法律所规定当事人应尽的义务亦属于无效的对价。这是因为，这种法律上的义务，不以任何另一人的承诺而更改，无法形成交易，没有交易也就无所谓对价的存在。

通过以上论述，我们可以概括出：对价是与承诺互为交易对象的诺言、行为或不作为，并通过这一形式对承诺人形成拘束。他以当事人的合意为原则，以达成交易形成契约为前提。他可以分为已履行的对价和待履行的对价；必须具有合法性；他具有某种价值，但不要求充分和对等。

对价作为资本主义社会发展而来的概念，充分体现了卢梭《社会契约论》关于社会关系由契约形成的主题。而在中国当今市场经济社会中，也必然延续其追求合意的特性。

由此我们回到文章开头的我国票据法关于对价的论述，这里双方当事人认可的相对应的代价。应该重在认可，是一种双方的合意形成的对应，而不要求实质的对等。

劳动合同中违约金设定和支付，应该说是劳动争议中最常见、最敏感，也是最复杂的问题之一。劳动律师网去年共计代理劳动争议仲裁诉讼案件80多起，劳动仲裁的最终结果都必然导致劳动关系的解除。而劳动合同解除后的违约金支付问题就成了争议的焦点。劳动合同违约金支付的条件、违约金与经济补偿金如何适用、违约金与赔偿金如何适用、违约金的数额是否合理等等，成了用人单位及劳动者的最大困惑。

一、 劳动合同违约金支付的条件

由于在劳动合同履行过程中所涉及的范围很广，比如员工迟到一次，企业偶尔延迟发薪，如果每一种违约行为的法律后果都是支付违约金的话，显然是行不通的。所以，实践中，违约金的支付条件一般限定在“提前解除劳动合同”和“违反保守商业秘密或者竞业限制约定”的范围内。
由于后一种情形地区差别不是很大，这里我们主要讨论前一种情形，即劳动合同期限未到，或劳动合同中约定的工作任务尚未完成，也未经当事人双方协商一致，也无其他法定的情形出现，一方当事人却要解除劳动合同，是否应该支付违约金，以及如何支付。
《北京市劳动合同规定》，如果劳动合同中约定了违约金，且不违反法律的规定，没有显失公平的情况，违约方应当按照合同的约定支付违约金。还有《山东省劳动合同条例》、《辽宁省劳动合同管理暂行办法》等，都对违约金作了类似的规定。
但是，2002年5月1日起实行的《上海市劳动合同条例》，率先对劳动合同约定违约金作了特别规定。立法者认为，劳动合同和经济合同有本质的区别，劳动合同对于广大劳动者而言是为了确立劳动关系，其根本目的是获取生活必需品。要求劳动者承担违约责任会造成劳动者经济负担的加重，甚至造成白白付出劳动的结果。在现实生活中，确有不少用人单位滥设违约金，导致劳动者的劳动所得还不足以支付违约金，严重侵犯了劳动者的权益。
为此，《条例》规定在劳动合同中设定违约金的，只限于违反服务期约定和违反保守商业秘密约定两种情况。而约定服务期，又只限于对由用人单位出资招用、培训或者提供其他特殊待遇如出资购房的劳动者。就是说，如果用人单位规定一般员工提前离职也必须支付违约金，这种约定是无效的。《浙江省劳动合同办法》、《江苏省劳动合同条例》作了类似的规定。

二、 违约金与经济补偿金如何适用

经济补偿金的补偿情形一般情形有：合意解除劳动合同的经济补偿金、过失性辞退解除劳动合同经济补偿金、用工单位经济性裁员时的经济补偿金、单位存在拖欠工资及少付工资情况时应向劳动者支付经济补偿金、劳动合同终止用人单位不支付劳动者经济补偿金也有例外情形。
而经济补偿金与违约金同时可能涉及的主要是过失性辞退导致的解除劳动合同情形，我认为：经济补偿金与违约金可以相互并存的，这是因为违约金是对劳动单位或个人进行的惩罚，而经济补偿金是单方面的用人单位的补偿，与违约金的本质区别；违约金是当事人在合同约定的一方违约应向另一方支付的金额。违约金的支付一般从双方约定。但由于约定的违约金具有预定的赔偿性质，当约定的违约金过分高于或者低于违约金造成损失的，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以适当减少或者增加，经济补偿金则是法定的，不能随意更改。明确约定违约金的案件。劳动合同是双方真实、自主意识表示，如果双方在劳动合同中已作出明确、合理的约定，则企业违法或者违约时应当按照劳动合同规定执行，支付劳动者违约金。
但在实际处理中，一些法院可能会认为，经济补偿金性质属于法定的违约金，既然支持了法定违约金，就没有必要在判用人单位支付合同违约金了。我认为这样对劳动者的保护是不利的。

三、违约金与赔偿金如何适用

劳动合同违约金和赔偿金都是违反劳动合同所应当承担的责任 区别：
1、是否写进合同。违约金是一方当事人违反合同给另一方当事人造成损失时，只要合同中写进了违约金条款，那么一方当事人违约后就要按照合同中该条款的约定给付违约金。而赔偿金的给付是按照实际造成的程度来进行的，无论合同中有无相应的条款。
2、是否造成实际损失。由于支付违约金的条件是违约方有违约的事实，而不论对方是否存在损失，因而使违约金在功能上具有了惩罚的性质。而支付赔偿金的前提条件不仅是劳动者有违约的事实，更重要的判断依据是要有实际损失，赔偿金通常具有补偿的性质。
3、数额与实际损失的关系不同。由于违约金是事先在劳动合同中约定的，因而实际发生的损失可能与约定的数额可能不一致，而赔偿金是完全根据实际损失的大小来确定的。
4、是否适用等分原则。违约金不与实际损失相联系，只要约定符合一般的社会标准和劳动者的承受能力。而赔偿金是与实际损失相一致的，尤其是在给予劳动者特殊福利待遇并约定服务期的情况下，用人单位的实际损失随劳动者的服务年限而下降，因此应当逐年递减。
基于上面的分析，违约金和赔偿金不是同一概念，一方违约在按照合同的约定支付违约金的同时，如果给对方造成损失的，还应当承担赔偿责任。
然而，上海市劳动和社会保障局《关于实施〈上海市劳动合同条例〉若干问题的通知》规定：“双方当事人约定的违约金数额高于因劳动者违约给用人单位造成实际损失的，劳动者应当按双方约定承担违约金；约定的违约金数额低于实际损失，用人单位请求赔偿的，劳动者应按实际损失赔偿。”实际上规定了由用人单位在违约金和赔偿金中“两者取一”的原则。

四、合同违约金数额如何确定？

违约金的数额的设定都要求应当遵循公平原则，根据劳动者的劳动报酬等因素合理确定。
根据《北京市劳动合同规定》：“劳动者向用人单位支付的违约金最多不得超过本人解除劳动合同前12个月的工资总额。”

但是，《上海市劳动合同条例》只作了原则性的规定：“约定的违约金数额畸高的，当事人可以要求适当减少。双方当事人因违约金发生争议的，可以按劳动争议处理程序解决。”至于怎样的数额才不算“畸高”，究竟如何根据劳动报酬“合理确定”，对不起，就没有下文了。浙江、江苏等地的规定也大致相同。看来只得依靠“自由心证”了。

我认为违约金约定的规范性、合理性对劳动者和用人单位之间找到一定的平衡性非常重要，江劳、上海等地的规定极大地限制了用人单位约定违约金的条件，导致劳动者随意解除劳动关系，却没有有效的措施去约束；而北京、天津等地却没有为违约金的约定限制条件，用表面的平等掩盖了实质上用人单位和劳动者的不平等性，都是不合理的。法律应当就约定违约金确立一个前提条件，即应充分考虑当地的平均工资水平、劳动者的工资收入、劳动合同期限、工作岗位性质等合理确定。