刑法中的问题
A. 刑法问题~
1、简述犯罪客体与犯罪对象的联系与区别。
联系:作为犯罪对象的具体物是具体社会关系的物质表现;作为犯罪对象的具体人是具体社会关系的主体或参加者。犯罪分子的行为作用于犯罪对象,就是通过犯罪对象即具体物或者具体人来侵害一定的社会关系。
区别:
a,犯罪客体决定犯罪性质,犯罪对象则未必。例如犯罪对象同是交通工具,具体犯罪行为却既可能构成危害公共安全罪中的破坏交通工具罪,又可能构成侵犯财产罪中的故意毁坏财物罪。又如,犯罪对象是货币、电器、家具,犯罪行为却可能都是盗窃。
b,任何犯罪都会使犯罪客体受到侵害,但是犯罪对象则不一定受到侵害。犯罪客体是受刑罚保护的而被犯罪行为所侵害的合法权益,因此,所有的犯罪客体都必然受到损害。但犯罪对象可能受到侵害也可能不受到侵害。如故意毁坏财物犯罪中的犯罪对象即公私财物就会受到损害,但盗窃罪中,犯罪客体即财产的所有权虽然受到侵犯,犯罪对象即公私财物却可能不受到损害(当然如果盗窃昂贵的鱼子酱,然后自己吃了,也属于犯罪对象受到损害)
c,犯罪客体是任何犯罪成立的必要条件,犯罪对象则只是某些犯罪成立的必要条件。任何犯罪行为只有侵害到一定的法益,才可能危害社会,进而具备犯罪的本质属性,构成犯罪,隐藏,犯罪客体是任何犯罪成立的必备要件。犯罪对象并非所有犯罪中都存在,如非法集会、游行、示威罪,脱逃罪,就不可能存在犯罪对象。
d,犯罪对象是可以被感官所感知的外部事物,犯罪客体反映的则是只能为抽象思维所认识的事物内在的属性。前者是具体的,后者是抽象的。如诈骗罪中,作为犯罪对象的被诈骗财物是具体的,可以被观察到触摸到,而作为犯罪客体的财产权,则必须通过抽象思维才能明白。
如何理解罚中的特殊预防与一般预防?
特殊预防与一般预防是我国刑罚的目的。
所谓特殊预防,是指通过对犯罪分子适用和执行刑罚,对其进行惩罚和改造,以防止其重新犯罪。具体表现在:第一,通过对绝大多数犯罪分子适用和执行自由刑,包括适用和执行管制、拘役、有期徒刑乃至无期徒刑,限制或剥夺犯罪人的行动自由,使其在一定期间内与社会隔离甚至终生隔离,从而减少其犯罪的可能。
第二,通过对经济犯罪、财产犯罪和其他贪财图利型犯罪人适用和执行财产刑,包括适用和执行罚金、没收财产,使犯罪人在经济上受到剥夺,从而消弱或消除其重新犯罪的物质条件。第三,通过对犯罪人适用和执行资格刑,主要是适用和执行剥夺政治权利,防止其利用政治权利进行新的犯罪活动。第四通过对极少数罪行极其严重、不堪改造、必须从肉体上予以消灭的犯罪分子适用和执行死刑,剥夺其生命,使其彻底丧失重新犯罪的任何条件和可能(最后一点我需要补充一下,死刑是最为残酷的刑法方法,但保留死刑对预防犯罪是有一定意义的,但是我国必须坚持少杀、慎杀的原则,并且最终停止死刑,虽然这需要很长一段时间。并且对于分裂势力、汉奸必须要采取严酷的毫不留情死刑政策)。
2,特殊预防的另一个重要内容是以刑罚对犯罪人进行积极改造。除对死刑立即执行的犯罪人外,其他被判处刑罚的犯罪人都存在着告别罪恶,重新做人的可能。因而,在适用和执行刑罚时,必须注重对他们进行积极的教育和改造,使他们成为对社会有用的新人。我国一般都是劳动改造,通过强制让犯罪人从事生产劳动,促使他们除去好逸恶劳的恶习,并逐步养成劳动的习惯。更重要的是,在劳动改造的过程中,刑罚机关还向他们进行政治、法律、文化、技术等方面的教育,使其认识到必须做一个遵守社会规范的公民,并为将来重返社会自谋生计掌握一定的文化知识和生产技能。一般说来,通过教育使其内心产生自责、自我批判,决心弃旧图新,不再以身试法,从而自觉的消除再次犯罪的可能性。对于少数的对自己罪行认识不足的人,通过其亲身体验服刑的痛苦,感到刑罚的威力,使之不敢再犯罪。后者虽然在思想改造上有一定的距离,但是只要其在刑罚的威慑下不再敢犯罪,也可以认为是达到了刑罚的特殊预防的目的。
(二)一般预防,所谓一般预防,是指国家通过制定、适用和执行刑罚,警戒社会上的不稳定分子,防止他们走上犯罪道路;教育广大的社会成员,遵守法律。
所谓社会上的不稳定分子,就是指那些有可能事实犯罪行为的人即潜在的犯罪人。这些人具有一定的主观恶性,自我控制能力和对不良意识、不良行为免疫力差,容易受犯罪诱惑或被犯罪分子教唆拉拢,一旦放松对他们的教育,就容易走上犯罪道路,因而直接地惩罚了犯罪分子,预防其重新犯罪,还对社会上的不稳定分子起到训诫和抑制作用,促使他们及早醒悟,打消犯罪意念,不敢以身试法。
另外,对广大遵纪守法的公民来说,国家制定严厉刑法和对犯罪分子适用和执行刑罚,可以使广大公民深刻的认识到犯罪行为的社会严重危害性和惩罚犯罪的必要性,从而增强法制观念,自觉遵守法律,提高同犯罪做斗争的自觉性。
实现一般预防比特殊预防更为复杂。从刑罚理论的角度来看,要达到一般预防的目的,应当着重处理好以下几方面的问题。
1,一般预防与刑罚适当性的关系。所谓刑罚的适当性是指,刑罚的轻重应和刑事责任的轻重相适应(现在有两种观点一种是轻刑主义,一种是重刑主义,各有利弊),因此我国(我国自古就有这个传统,如无心向恶虽恶不罚)一直坚持罪责刑相适应的原则,是刑罚的轻重与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应,罚当其罪,罪刑相称,才有助于达到一般预防的目的。
2,一般预防与刑罚公开性的关系。所谓刑罚的公开性,是指国家将刑罚公之于众,使全体成员知道认识刑罚、了解刑罚。制定刑法典,让人们知道什么行为为犯罪,对犯罪应该处于何种刑罚,从而为公众提供一个必要的和明确的行为规范,便于人民依法约束自己的行为。另一方面让大多数刑事过程和所有判决全部公开,从而使得广大公民感受到国家审判机关具体适用刑罚的过程中感受到法律的尊严。
3,一般预防与刑罚必然性的关系。所谓刑罚的必然性,是指凡是犯罪都必然要受到刑罚处罚,是刑罚在事实上成为犯罪的不可避免的法律后果。刑罚的必然性不仅表现在刑事法律的制定上,还表现在司法实践中要做到有罪必罚,让那些企图犯罪而又存在着企图逃避法律制裁的不稳定分子得到有力的震慑。
4,一般预防与刑罚及时性的关系。所谓刑罚的及时性,是指犯罪一旦发生,司法机关就应当在尽可能短的时间内,将犯罪嫌疑人缉拿归案,交付审判,执行刑罚。
总之我国刑罚的特殊预防与一般预防是紧密结合、相辅相成的给。对于任何一个犯罪人适用和执行刑罚都必须体现特殊预防和一般预防的目的。人民法院在对犯罪人判处刑法是,既要考虑特殊预防的需要,又要考虑一般预防的需要,使判决符合两方面的要求。决不能忽略任何一方面。
简述生产、销售假药罪的主要特征
生产、销售假药罪,是指生产、销售假药,足以严重危害人体健康的行为。
本罪是选择性罪名,生产假药构成犯罪的,是生产假药罪;销售假药构成犯罪的,是销售假药罪;既主产又销售假药构成犯罪的,是生产、销售假药罪。
(一)客体要件
本罪侵犯的客体是国家药政管理制度和公民的生命和健康(注意本罪犯罪对象的假药,专指人用药,而不包括兽用药重其他动植物用药。)。
本罪的犯罪对象,只限于假药。
作为
(二)客观要件
本罪在客观方面表现为生产、销售假药,足以严重危害人体健康的行为。一切制造、加工、采集、收集某种物品充当合格或特定药品的行为,都是生产假药的行为,如以某种原材料制造、加工成不合格药品,采集非药品充当药品,将他种药品充当此种亥品,收集禁止使用的、变质不能药用的物品或被污染不能药用的物品充当药品等,都是生产假药的行为。
生产、销售假药的行为必须足以严重危害人体健康的,才构成生产、销售假药罪。如果生产、销售假药的行为不足以严重危害人体健康,则不构成犯罪。
(三)主体要件
本罪的主体为一般主体。凡达到法定刑事责任年龄且具有刑事责任能力的自然人均可构成本罪、依本节第150条之规定,单位亦能成为本罪主体,单位犯本罪时,实行两罚制。
(四)主观要件本罪只能由故意构成,即行为人明知自己生产、销售的是假药,必然危害人体健康,但仍进行生产、销售。
以营利为目的不作为构成本罪的必要要件,只要行为人故意生产、销售假药,足以严重危害人体健康的,就可以构成本罪。
注:假药,是指依据《药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。根据《中华人民共和国药品管理法》第33条之规定,有下列情形之一者为假药:
1、药品所含成份的名称与国家药品标准或省、自治区、直辖市药品标准不符合。
2、以非药品冒充药品。
3、以他种药品冒充此种药品。(这种情况一般是以一种低价药品冒充一种高价药品。)
此外,有下列情形之一的药品按假药处理:
1、国务院卫生行政部门规定禁止使用的。
2、未取得批准文号生产的。
3、变质不能药用的。
4、被污染不能药用的。
试述受贿罪的构成特征及其与依法罪的区别
受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的行为。
客观要件本罪在客观方面表现为行为人具有利用职务上的便利,向他人索取财物,或者收受他人财物并为他人谋取利益的行为。利用职务之便是受贿罪客观方面的一个重要构成要件,利用职务之便可以分为以下两种情况: (1)利用职务上的便利。职权是指国家机关及其公职人员依法作出一定行为的资格,是权力的特殊表现形式。具体是指利用本人职务范围内的权力,也即利用本人在职务上直接处理某项事务的权利。利用职权为他人谋取利益而收受他人财物,是典型的受贿行为。(2)利用与职务有关的便利条件。利用与职务有关的便利,即不是直接利用职权,而是利用本人的职权或地位形成的便利条件,而本人从中向请托人索取或存非法收受财物的行为。实践中,利用第三者职务上的便利,主要有以下三种情况:一是亲属关系,二是私人关系,三是职务关系。
主体要件:本罪的主体是特殊主体,即国家工作人员,另据本法第93条规定,国家工作人员包括当然的国家工作人员,即在国家机关中从事公务的人员;拟定的国家工作人员,即国有公司、企事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企事业单位委派到非国有公司、企事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员。
主观要件:本罪在主观方面是由故意构成,只有行为人是出于故意所实施的受贿犯罪行为才构成受贿罪,过失行为不构成本罪。
贪污罪:国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是依法罪(不好意思这个罪名我没听过。上网查了,有定义。如果定义准确的话).
1,侵犯的客体不同。受贿罪侵犯的直接客体是国家机关的正常活动,贪污罪侵犯的直接客体是公共财产的所有权。
2,侵犯的对象不同,受贿罪侵犯的对象是公私财物,贪污罪侵犯的对象是公共财物。
3,客观方面的犯罪手段不同。受贿罪是采取为他人谋利益的手段,非法索取、收受他人财务;贪污罪是采取侵吞、窃取、骗取等手段,非法占有直接主管、经营、经手的公共财物。
4,主观方面的犯罪目的不同。受贿罪是为了取得他人或单位的公共财物,贪污罪是为了非法占有公共财物。
B. 刑法问题
先看小王行为时有无满14周岁,如果未满,就无罪。
如果满十四周岁,就要分情况:
如果小王知道或者应当知道小刘有心脏病,并且知道或者应当知道这种行为有可能导致其病发,那就构成过失致人死亡。
如果不知道,那就是意外事件,不用承担刑事责任,但要承担一定的民事责任。
C. 刑法问题!
18(B),无期徒刑可以适用假释,但是不得少于12年,而且不得适用于抢劫、强奸等严重暴力犯罪。患有严重疾病的人可以保外就医。但是病好之后是要回监狱继续服刑的。这与假释是不一样的!
19(A)追诉时效按照法定刑的最高限。无期、死刑是20年。
20(A)只是简单的规定罪名或者简单描述具体犯罪的基本构成特征(本题属于后者)。
21(D)刑法第217条规定:以营利为目的,有下列侵犯著作权情形之一,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处3年以上7年以下有期徒刑,并处罚金.
22(A)客体错误是指比如杀人却杀了狗。
因果关系错误:A为了使B溺死,而将B推下井里,但井中并没有水,结果B摔死在井中. 其中B的死和A的设想是不一致的,不存在认识上的因果关系,也就是说,行为人对自己行为的认识与损害后果之间没有因果关系,所以称为因果关系错误.但是因为行为人主观上仍是故意,所以定故意杀人罪是没有问题的.
手段错误:A使用的犯罪手段会出现危害后果,但是他自己却以为不会出现危害后果;B使用的手段不可能导致危害后果,但是他自己以为会出现危害后果的.
23(A)
24(C)只能是司法工作人员,其他的是故意伤害。
25(C)
立功根据刑法第六十八条第一款的规定,犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为,包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪,经查证属实;提供侦破其他案件的重要线索,经查证属实;阻止他人犯罪活动;协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯);具有其他有利于国家和社会的突出表现的,应当认定为有立功表现。
坦白,一般是指犯罪人被动归案后,如实交代自己被指控的犯罪事实的行为.
自首:犯罪后自动投案,向公安、司法机关或其他有关机关如实供述自己的罪行的行为。
悔罪
第一,如实供述犯罪事实及作案过程。犯罪分子如果真心悔罪,就应该如实供述犯罪的目的、起因、犯罪的事实及作案过程,不得有半点隐瞒。特别是在主要事实、重点环节上不得避重就轻,有半点敷衍塞责,否则,就不是真心悔罪的表现。
第二,主动交代作案工具去向或物证。属普通刑事犯罪的,应主动交代作案工具藏匿何处,或协助办案人员及时查找其作案工具。属侵财性和贪贿犯罪的,应主动提供书证、物证等。此外,还应交代清楚作案工具及证据的来源等,使案件的相关证据形成完整的锁链。
第三,主动交代与本案有牵连的人和事。实践中,无论是普通刑事犯罪还是侵财性和贪贿犯罪,替他人顶罪或不揭露他人罪行的案例屡见不鲜。因此,主动交代与本案有牵连的人和事,不仅是完整办理本案的需要,也是对本案准确定性的需要,同时又是使违法必究得到落实的具体体现。
第四,积极退赔赃款赃物。以获取钱财为目的侵财性犯罪,积极主动地退还赃款赃物,是具有悔罪表现的重要内容之一。以暴力损害、报复他人为主要目的伤害性犯罪,积极地赔偿被害人的医疗费、精神损伤费、误工费等,应视为积极悔罪的表现。
第五,深刻认识所犯罪行的危害性。一是充分认识所犯罪行给他人及家庭造成的痛苦,诚恳地向被害人及家庭赔礼道歉;二是深刻认识所犯罪行的根源,自己行为属于违反哪些法律法规,检讨自己抵牾法律及法律意识淡薄的主要表现;三是深刻认识所犯罪行给党和国家造成的危害,经社会造成的恶劣影响。通过这些反省,使犯罪分子的思想和灵魂受到一次全面的洗涤,为适用缓刑确实不再危害社会打下牢固的思想基础。
26(B)主观因素以外的原因(这是区分犯罪中止与犯罪未遂的根本区别)。未遂比照既遂从轻处罚。
27(B)《刑法》第266条是指以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。
注意:虚报注册资本罪《刑法》第一百五十八条 申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本,欺骗公司登记主管部门,取得公司登记,虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金。成立的条件是数额巨大!
28(B)
29(B)
30(A)如果根据“国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是依法罪”的那么就是依法罪。
注意区分职务侵占罪:职务侵占罪,是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。两者的区别是主体不同。
31,(ABE)我国《刑法》第十三条对犯罪有着非常准确的定义。第十三条是任何学刑法的人都应该熟背的!并且我个人建议你最好把前十三条全熟背。如果有能力刑法总论和刑诉法最好全能熟背!
32,(ABCDE)正当防卫和紧急避险的区别是:
(1)危险的来源不同。正当防卫的起因条件是他人的不法侵害,而紧急避险的起因条件是一种危险,包括自然灾害等非人为的损害。
(2)损害程度的限度不同。正当防卫所造成的损害可以大于或等于所要保护的利益,而紧急避险所造成的损害不能等于更不能大于所要保护的利益。
(3)对行为的限制不同。紧急避险要求必须是不得已的,没有其他更好的办法而采取的。而正当防卫则无此要求。
(4)行为针对的对象不同 。正当防卫要求打击的对象只能是不法侵害者本人,而紧急避险则可以是无辜的第三者,二者损害的对象是有原则区别的。
(5)正当防卫可以是任何人,但紧急避险对于某些负有特定职责的人则不行(如消防警察必须冒着生命危险冲进火场)。
33,(BCD)根据刑法分则之规定,以下案件告诉才处理。
(1)侮辱、诽谤案(刑法第二百四十六条规定的,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外);
(2)暴力干涉婚姻自由案(刑法第二百五十七条第一款规定的);
(3)虐待案(刑法第二百六十条第一款规定的);
(4)(普通)侵占案(刑法第二百七十条规定的)。般的刑事案件需要有检察院主动提起公诉,被害人没有权力决定是否起诉。但是为了节省诉讼资源,对于一些相对轻微的刑事案件《刑事诉讼法》规定可以有当事人决定是否起诉,这类案件称为告诉才处理的案件。
34(ABCDE),注意法定的应当从轻情节与可以从轻情节。这两个是有区别的。前者是必须从轻,后者是根据具体情况可以从轻也可以不从轻甚至还可能加重处罚(如犯罪未遂中,可以从轻但是某些犯罪虽然未遂但是手段残忍,社会危害程度极大,也会加重处罚的)。
35(ACDE)伪证罪,是指在刑事诉讼中,证人、鉴定人、记录人和翻译人对与案件有重要关系的情节,故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译,意图陷害他人或者隐匿罪证的行为。
我需要说一下,关于律师的一些问题,比如被告人告诉其委托的律师一些警方没有掌握的证据,而律师不向警方提供或者说律师利用自己掌握的法律知识去教其当事人一些东西,是合法合理的。
D. 关于刑法的问题
溯及既往的意思就是,法律能不能用来判出台以前的事件,原则上不可以,但是有例外,就是如果新法更轻是可以的。
我打个比方,假设,2000年,随地吐痰没有惩罚措施,然后2005年,随地吐痰判死刑,那么,如果允许溯及既往,也就是说,那么2005年之前,所有随地吐痰的人,都要判死刑,这是非常不公平的。因为2005年之前的人,也不知道不让随地吐痰,罪刑法定原则,就是罪和刑都要法律明确规定才可以,但是2005年之前,没有这样的规定,如果适用新法,就违反了罪刑法定,所以,原则上禁止溯及既往
那么,为什么新法更轻可以呢?再打个比方,同性恋,从前同性恋要化学阉割的,现在,同性恋不被认为是犯罪,也不是违法,那么,时间拉的近点,假设,2005年之前,都是同性恋化学阉割,2005年之后,出台法律,同性恋合法。那么,代表,原来的那些人的做法其实是没有错的,是原来的法律错了,那么,能用原来错误的法律来判罚吗?明显也是不可以的,所以,新法更轻的情况下,是允许溯及既往的。、
题中,旧法不认为是犯罪,新法认为是犯罪,那么,旧法更轻,不符合我说的第二种情况,所以,就不能用新法去判,只能用旧法,否则,就违反了罪刑法定
因而,关于刑法溯及力的问题,被称为,从旧兼从轻原则。
E. 对于刑法中的部分理解问题
不一定,要看具体案情。
F. 刑法中的一个问题
没收财产刑必须是被告人的合法财产。
对于被告人的非法所得应当是追缴,责令退赔,这些属于被害人的合法财产当然不能没收。
没收财产刑没收的部分是要上缴国库的。
G. 中国的刑法问题
中国刑法一罪有复期徒刑最高制为15年,数罪并罚情况下可以最高到20年。实际上判了二十年出来基本上都解除人的犯罪能力了,跟三十年四十年其实没什么区别。犯罪再严重就是无期,无期也可以减刑。怎么说中国这种是没有什么大问题的。只是限一个坎。外国用那种也说的过去。没什么太好比较的,合理的区别而已。
H. 关于刑法的问题
和14岁以下女孩发生性关系不管自愿不自愿都以强奸罪定罪处罚。
在男女发生性专行为前,既属不违背妇女意志,又无勉强女方变范的行为,双方从内心到外部表现形式完全自愿,属典型的通奸行为。即使事后,因被揭穿,女方为保住自己的脸面而告男方强奸,或因女方事后反悔而告男方强奸,均不能定强奸罪。
犯强奸罪的处3年以上10年以下有期徒刑。
依据《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条 以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女,有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑:
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;
(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;
(三)在公共场所当众强奸妇女的;
(四)二人以上轮奸的;
(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第二百三十七条 以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的,处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的,处五年以上有期徒刑。
猥亵儿童的,依照前两款的规定从重处罚。
I. 关于刑法的一些问题
1、抢劫、杀人,只定抢劫罪。
2、显然是未遂。
3、举例:你叫了5、6个人一起去盗窃,主要策划、工具、指挥都是你。但是盗窃的时候大家一起上,都很积极。所以都是主犯,而你是首要分子。
J. 刑法问题!!
B,A,D,D,B,D,A,C,B,D,B,C,B,B,C,B,A
12,复杂共同犯罪,简称复杂共犯,指各共同犯罪人之间存在着实行行为与非实行行为分工的共同犯罪(如有教唆行为,有实行行为)。
简单共同犯罪是指各共同犯罪人均参与实行某一犯罪构成要件的行为。即每一个犯罪人都是实行犯。
必要共同犯罪,简称必要共犯,指刑法分则规定的只能以二人以上的共同行为作为犯罪构成要件的犯罪。如组织越狱罪。
犯罪集团三人以上为共同实施犯 罪而组成的较为固定的犯罪组织
,是犯罪集团。(上次那个犯罪集团我选错了,我选的是两人以上,你注意改一下。不过本人认为其实两人以上就可以完成犯罪集团构成的全部要件)
你需要注意一下,间接正犯。
13,继续犯也叫持续犯,是指行为从着手实行到由于某种原因终止以前一直处于持续状态的犯罪。
你需要注意一下几种“犯”,连续犯、接续犯、徐行犯、吸收犯、牵连犯。
14,防卫过当的定义就是超过了必要的限度。但是在严重暴力犯罪中如果故意杀人、抢劫、强奸等是没有防卫过当的。还有你需要注意一下,刑法中的正当行为。
15,主刑与附加刑。
16,有期徒刑的刑期是从判决之日就开始计算,羁押一日折抵刑期一日。
17,胁从犯是法定的从轻、减轻或免除处罚的。
18,刑法中的吸收原则,重罪吸收轻罪
19,法律规定的缓刑考验期有两种:一、被判拘役的缓刑考验期:最长为原判刑期以上一年以下,最短不得少于两个月;二、被判三年以下有期徒刑的缓刑考验期:最长为原判刑期以上五年以下,但最短不能少于一年.缓刑考验期的时间从判决确定之日起计算。
20,1.法定最高刑为不满5年有期徒刑的,经过5年;
2.法定最高刑为5年以上满10年有期徒刑的经过10年;
3.法定最高刑为10年以上不满15年有期徒刑的经过15年;
4.法定最高刑为无期徒刑、死刑的经过20年,如果20年以后认为必须追诉的须报请最高人民检察院核准。
需要说明的是,《刑法》第八十八条,在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者人民法院受理案件以后逃避侦查或者审判的,不受追诉时效期限的限制,被害人在追诉期限内提出控告,人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的,不受追诉期限的限制。
21,简单罪状,是指条文只简单的规定罪名或者简单描述具体犯罪的基本构成特征。比如刑法第234条规定:“故意伤害他人身体的,处3年以下有期徒刑、拘役或者 管制。犯前款罪,致人重伤的,处3年以上10年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的,处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死 刑。本法另有规定,依照规定。”
叙明罪状,是指条文对具体犯罪的基本构成特征作了详细的描述。比如刑法第217条规定:以营利为目的,有下列侵犯著作权情形之一,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处3年以上7年以下有期徒刑,并处罚金:(一)未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的;(二)出版他人享有专有出版权的图书的;(三)未经录音录像制作者许可,复制发行其制作的录音录像的;(四)制作、出售假冒他人署名的美术作品的。本条对侵犯著作权罪的主观方面和客观方面的构成作了详细的描述,属于叙明罪状。在我国刑法中,叙明罪状占多数,这是因为叙明罪状对犯罪的特征有详细的描述,有助于对犯罪的认定和统一适用法律。
引证罪状,是指引用同一法律中的其他条款来说明和确定某一犯罪的构成特征。比如刑法第124条第1款规定了破坏广播电视、公用电信设施罪的罪状和法定刑,其第2款规定:“过失犯前款罪的,处3年以上7年以下有期徒刑;情节较轻的,处3年以下有期徒刑或者拘役。”该第2款即是引用第1款的罪状来说明和确定过失破坏广播电视、公用电信设施罪的罪状。又如刑法第260条第1款规定了虐待罪的罪状和法定刑,其第2款规定:“犯前款罪,致使被害人重伤、死亡的,处2年以上7年以下有期徒刑。”
空白罪状,是指条文没有直接地规定某一犯罪构成的特征,而是指明确定该罪构成需要参照的法律、法规的规定。比如刑法第325条第1款规定:“违法文物保护法规,将收藏的国家禁止出口的珍贵文物私自出售或者私自赠送给外国人的,处5年以下有期徒刑或者拘役,可以并处罚金。”该条款仅指明在确定非法向外国人出售、赠送珍贵文物罪的构成特征时应当参照文物保护法规的规定,而没有直接、具体描述该罪的特征,因此属于空白罪状。对空白罪状必须与其他相关法律、法规相结合,才能够正确的认定该种犯罪的特征。
22,看看这个案例分析: 被告人张某和刘某合伙收购废旧物品,2003年10月11日,二人行至某村北地时,张某发现路东沿电线杆上的一根通信电缆被剪断后,搭垂在空中,顿时萌发了盗割电缆获取钱财的念头,二人协商后决定盗割该电缆。第二天夜里11时,二人开着农用三轮车,来到事先踩好点的地方,张某攀爬上电线杆,用钢筋钳盗割电缆。到次日凌晨2时30分,二人共盗割了600多米的电缆,造成76部电话机中断通信14个小时。经鉴定,折旧后该批电缆价值5209元。10天后,张、刘二人又来到另一个路段,盗割正在使用中的通信电缆350米,造成21部电话中断通信20个小时。经鉴定,折旧后该批电缆价值2820元。两次盗割电缆得手后,二人并未就此罢休。2004年10月一天晚上,二人又盗割了通信电缆200米,卖后得款2000元,二人平分。经鉴定,折旧后的这批电缆价值3179元。
[分歧]
在案件审理过程中,对于被告人张某的行为构成何罪,存在两种不同意见。
第一种意见认为,张某的行为构成破坏公用电信设施罪。
其理由是:破坏公用电信设施罪是指故意破坏正在使用中的公用电信设施,危害公共安全的行为。该罪侵犯的客体是通信方面的公共安全,犯罪对象是正在使用中的公用电信通信设施,包括公用电信交换设施、通信线路如架空线路、埋设线路、无线通信网、移动通信基站等。在客观方面,表现为实施了破坏公用电信设施、足以危害公共安全的行为。构成本罪,只要在客观上实施了破坏公用电信设施的行为并足以危害公共安全,无论是否造成严重后果,均可成立。在本案中,张某和刘某出于贪财的目的,盗割正在使用中的公用通信电缆两次共950米,分别造成76部电话中断通信14个小时和21部电话中断通信20个小时,虽然没有造成严重危害后果,但已造成多个单位和个人无法进行正常通话,危害了公共安全,因此,张某的行为构成破坏公用电信设施罪。
第二种意见认为,被告人张某的行为构成盗窃罪。
其理由是,破坏公用电信设施罪是指故意破坏正在使用中的公用电信设施,危害公共安全的行为。破坏方法多种多样,如拆卸或毁坏公用电信设施重要部件,砸毁电信设备,偷割、截断电(光)缆,毁坏杆路、管道(孔),故意违反电信服务规范使通信无法正常进行,或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等。本案中,被告人张某在主观上是以非法占有为目的,客观上又实施了秘密窃取公私财物的行为,虽然也造成了通信电路的中断,但是张某盗割通信电缆的目的不是为了毁坏或破坏,而是为了非法占有,获得某种经济利益,并不符合上述《解释》中“危害公共安全”的条件,因此不构成破坏公用电信设施罪。盗窃罪,是指以非法占有为目的,秘密窃取数额较大的公私财物或者多次窃取的行为。在本案当中,张某和刘某以牟利为目的,秘密窃取公共财物,多次盗割通信电缆,价值11208元,数额巨大,根据刑法规定,其行为应认定为盗窃犯罪。
[评析]
如何正确审理本案,涉及到了想象竞合犯的问题。
所谓想象竞合犯,亦称想象数罪,是指行为人基于一个罪过,实施一个危害行为,而触犯两个以上数个罪名的犯罪形态。想象竞合犯作为一种在司法实践中时常发生的犯罪形态,具有两个主要特征或必备要件:(1)行为人只实施了一个行为;(2)一个行为触犯了数个罪名。在罪数的理论中,想象竞合犯属于实质的一罪。因此,对于想象竞合犯的处断,我国刑法理论界通说主张“从一重处断”原则,即依照行为触犯的数个罪名中法定刑较重的犯罪定罪处刑,而不实行数罪并罚。
我国刑法总则中虽没有规定想象竞合犯的概念,但在刑法分则的具体条文中,有关于想象竞合犯的规定,如刑法第三百二十九条第三款的规定:“有前两款行为,同时又构成本法规定的其它犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。”本条规定的就是想象竞合犯。
对想象竞合犯的处断,在司法实践中一般不实行数罪并罚,而是采用“从一重处断”的原则予以论处,按照其犯罪行为所触犯的数罪中最重的犯罪论处,本案就属于较典型的想象竞合犯。最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第(一)项规定:“(一)盗窃广播电视设施、公用电信设施价值数额不大,但是构成危害公共安全犯罪的,依照《刑法》第一百二十四条的规定定罪处罚;盗窃广播电视设施、公用电信设施同时构成盗窃罪和被坏广播电视设施、公用电信设施罪的,择一重罪处罚。”
本案中被告人张某盗窃的数额为11208元,属于数额巨大,根据刑法规定,其法定刑为“三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金”,而《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定:“采用截断通信线路、损毁通信设备或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段,故意破坏正在使用的公用电信设施,具有下列情形之一的,属于《刑法》第一百二十四条规定的‘危害公共安全’,依照刑法第一百二十四条第一款规定,以破坏公用电信设施罪处三年以上七年以下有期徒刑:(一)造成火警、匪警、医疗急救、交通事故报警、救灾、抢险、防汛等通信中断或者严重障碍,并因此贻误救助、救治、救灾、抢险等,致使人员死亡一人、重伤三人以上或者造成财产损失三十万元以上的;(二)造成二千以上不满一万用户通信中断一小时以上,或者一万以上用户通信中断不满一小时的;(三)在一个本地网范围内,网间通信全阻、关口局至某一局向全部中断或网间某一业务全部中断不满二小时或者直接影响范围不满五万(用户×小时)的;(四)造成网间通信严重障碍,一日内累计二小时以上不满十二小时的。”第三条规定:“盗窃公用电信设施价值数额不大,但是构成危害公共安全犯罪的,依照刑法第一百二十四条的规定定罪处罚;盗窃公用电信设施同时构成盗窃罪和破坏公用电信设施罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。”本案中,并没有因张某的盗割行为导致人员死亡、三人以上重伤或者造成财产损失30万元以上,也没有造成2000以上不满一万用户通信中断一小时以上或者一万以上用户通信中断不满一小时,只是造成了通信公司财物的毁损。虽然张某的盗割行为造成通信线路一度中断,但其后果尚未危害公共安全。根据上述规定,被告人张某的行为不构成破坏公用电信设施罪,应按盗窃罪定罪处罚。
23,刑讯逼供,致人伤残、死亡的,依本法第234条关于故意伤害罪、第232条关于故意杀人罪的规定,从重处罚。(个人认为刑讯逼供主要还是我国警察的素质不高直接造成的。)
25,侵犯财产罪的概念与构成要件
侵犯财产罪是指以非法占有为目的,取得公私财物,或者挪用单位财物,故意毁坏公私财物的行为。
27,复杂客体,是指一个犯罪行为同时侵犯了两种或两种以上的具体的社会关系。
28,挪用公款罪,是指国家工作人员,利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用数额较大、超过3个月未还的行为。