公司法优先股

1. 优先股股东的权利包括（ ）。

2. 股权投资中如何修改公司章程的优先股条款

《中华人民共和国公司法》第一百三十一条规定：“国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份，另行做出规定。”

以此为法律依据，2013年11月30日，国务院颁布《关于开展优先股试点的指导意见》(国发[2013]46号)(以下简称《指导意见》);2014年3月21日，中国证监会颁布《优先股试点管理办法》(证监会令第97号)(以下简称《管理办法》)。自此，优先股制度正式开始试点运行。

根据《指导意见》和《试点办法》的定义，优先股是指依照《》，在一般规定的普通种类股份之外，另行规定的其他种类股份，其股份持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财产，但参与公司决策管理等权利受到限制。

试点期间的优先股制度，主要有以下核心内容：

1、发行主体

上市公司可以发行优先股，非上市公众公司可以非公开发行优先股。

上市公司公开发行优先股，应当符合以下情形之一：

(1)其普通股为上证50指数成份股;

(2)以公开发行优先股作为支付手段收购或吸收合并其他上市公司;

(3)以减少注册资本为目的回购普通股的，可以公开发行优先股作为支付手段，或者在回购方案实施完毕后，可公开发行不超过回购减资总额的优先股。

相同条款的优先股应当具有同等权利。同次发行的相同条款优先股，每股发行的条件、价格和票面股息率应当相同;任何单位或者个人认购的股份，每股应当支付相同价额。

2、优先分配利润

优先股股东按照约定的票面股息率，优先于普通股股东分配公司利润。公司应当以现金的形式向优先股股东支付股息，在完全支付约定的股息之前，不得向普通股股东分配利润。

公司应当在公司章程中明确以下事项：

(1)优先股股息率是采用固定股息率还是浮动股息率，并相应明确固定股息率水平或浮动股息率计算方法。

(2)公司在有可分配税后利润的情况下是否必须分配利润。

(3)如果公司因本会计年度可分配利润不足而未向优先股股东足额派发股息，差额部分是否累积到下一会计年度。

(4)优先股股东按照约定的股息率分配股息后，是否有权同普通股股东一起参加剩余利润分配。有权同普通股股东一起参加剩余利润分配的，公司章程应明确优先股股东参与剩余利润分配的比例、条件等事项。

(5)优先股利润分配涉及的其他事项。

试点期间，不允许发行在股息分配和剩余财产分配上，具有不同优先顺序的优先股。但允许发行在其他条款上，具有不同设置的优先股。同一公司既发行强制分红优先股，又发行不含强制分红条款优先股的，不属于发行在股息分配上具有不同优先顺序的优先股。

3、优先分配剩余财产

公司因解散、破产等原因进行清算时，公司财产在按照《公司法》和《破产法》有关规定进行清偿后的剩余财产，应当优先向优先股股东支付未派发的股息和公司章程约定的清算金额，不足以支付的按照优先股股东持股比例分配。

4、表决权限制

除以下情况外，优先股股东不出席股东大会会议，所持股份没有表决权：

(1)修改公司章程中与优先股相关的内容;

(2)一次或累计减少公司注册资本超过百分之十;

(3)公司合并、分立、解散或变更公司形式;

(4)发行优先股;

(5)公司章程规定的其他情形。

出现以上情况之一的，公司召开股东大会会议应通知优先股股东，并遵循《公司法》及公司章程通知普通股股东的规定程序。优先股股东有权出席股东大会会议，就以下事项与普通股股东分类表决，其所持每一优先股有一表决权，但公司持有的本公司优先股没有表决权。

上述事项的决议，除须经出席会议的普通股股东(含表决权恢复的优先股股东)所持表决权的三分之二以上通过之外，还须经出席会议的优先股股东(不含表决权恢复的优先股股东)所持表决权的三分之二以上通过。

5、表决权恢复

公司股东大会可授权公司董事会按公司章程的约定向优先股支付股息。公司累计三个会计年度或连续两个会计年度未按约定支付优先股股息的，股东大会批准当年不按约定分配利润的方案次日起，优先股股东有权出席股东大会与普通股股东共同表决，每股优先股股份享有公司章程规定的一定比例表决权。

对于股息可累积到下一会计年度的优先股，表决权恢复直至公司全额支付所欠股息。对于股息不可累积的优先股，表决权恢复直至公司全额支付当年股息。公司章程可规定优先股表决权恢复的其他情形。

以下事项计算持股比例时，仅计算普通股和表决权恢复的优先股：

(1)根据《公司法》第一百零一条，请求召开临时股东大会;

(2)根据《公司法》第一百零二条，召集和主持股东大会;

(3)根据《公司法》第一百零三条，提交股东大会临时提案;

(4)根据《公司法》第二百一十七条，认定控股股东。

6、转换与回购

发行人应在公司章程和招股文件中规定优先股转换为普通股、发行人回购优先股的条件、价格和比例。转换选择权或回购选择权可规定由发行人或优先股股东行使。

回购优先股包括发行人要求赎回优先股和投资者要求回售优先股两种情况。发行人要求回购优先股的，必须完全支付所欠股息，但商业银行发行优先股补充资本的除外。优先股回购后相应减记发行在外的优先股股份总数。

3. 优先股股东有哪些义务

你好，优先股股东的权利和义务包括：
一、优先分配利润
优先股股东按照约定的票面股息率，优先于普通股股东分配公司利润。公司应当以现金的形式向优先股股东支付股息，在完全支付约定的股息之前，不得向普通股股东分配利润。
公司应当在公司章程中明确以下事项：(1)优先股股息率是采用固定股息率还是浮动股息率，并相应明确固定股息率水平或浮动股息率计算方法。(2)公司在有可分配税后利润的情况下是否必须分配利润。(3)如果公司因本会计年度可分配利润不足而未向优先股股东足额派发股息，差额部分是否累积到下一会计年度。(4)优先股股东按照约定的股息率分配股息后，是否有权同普通股股东一起参加剩余利润分配。(5)优先股利润分配涉及的其他事项。
二、优先分配剩余财产
公司因解散、破产等原因进行清算时，公司财产在按照公司法和破产法有关规定进行清偿后的剩余财产，应当优先向优先股股东支付未派发的股息和公司章程约定的清算金额，不足以支付的按照优先股股东持股比例分配。
三、优先股转换和回购
公司可以在公司章程中规定优先股转换为普通股、发行人回购优先股的条件、价格和比例。转换选择权或回购选择权可规定由发行人或优先股股东行使。发行人要求回购优先股的，必须完全支付所欠股息，但商业银行发行优先股补充资本的除外。优先股回购后相应减记发行在外的优先股股份总数。
四、表决权限制
除以下情况外，优先股股东不出席股东大会会议，所持股份没有表决权：(1)修改公司章程中与优先股相关的内容；(2)一次或累计减少公司注册资本超过百分之十；(3)公司合并、分立、解散或变更公司形式；(4)发行优先股；(5)公司章程规定的其他情形。上述事项的决议，除须经出席会议的普通股股东(含表决权恢复的优先股股东)所持表决权的三分之二以上通过之外，还须经出席会议的优先股股东(不含表决权恢复的优先股股东)所持表决权的三分之二以上通过。
五、表决权恢复
公司累计3个会计年度或连续2个会计年度未按约定支付优先股股息的，优先股股东有权出席股东大会，每股优先股股份享有公司章程规定的表决权。对于股息可累积到下一会计年度的优先股，表决权恢复直至公司全额支付所欠股息。对于股息不可累积的优先股，表决权恢复直至公司全额支付当年股息。公司章程可规定优先股表决权恢复的其他情形。
六、与股份种类相关的计算
以下事项计算持股比例时，仅计算普通股和表决权恢复的优先股：(1)根据《公司法》第一百零一条，请求召开临时股东大会；(2)根据《公司法》第一百零二条，召集和主持股东大会；(3)根据《公司法》第一百零三条，提交股东大会临时提案；(4)根据《公司法》第二百一十七条，认定控股股东。

4. 外商投资企业股利分配的前提

一般公司利润分配顺序：

一、弥补企业以前年度的亏损；
企业以前年度的亏损，可以用亏损年度后连续5年的税前利润弥补。在5年内未能弥补的亏损，从第6年起只能用税后利润弥补，以体现企业作为自负盈亏的经济实体所应承担的经济责任。
二、提取法定盈余公积；
法定盈余公积是企业按照一定比例从税后利润中提取的用于生产经营的资金。它既是保全企业资本、防止因滥分利润而损害债权人的需要，也是企业为了扩大再生产而通过内部积累资金的需要。具体而言，法定盈余公积金的用途是：(1)弥补亏损；(2)转增资本金。法定盈余公积按照税后利润减去用于罚没损失和弥补亏损后余额的10％提取，当其累计金额已达注册资本的50％以上时，可不再提取；转增资本金以后，其余额不得低于注册资本的25％。
三、提取公益金；
公益金是企业按照规定从税后利润中提取的用于职工福利设施支出的资金。这是鉴于企业的利润创造与企业全体员工的努力和奉献密切相关，并且企业经营效益的进一步提高也有赖于人力资源的再生产考虑的。但是，随着我国政治经济体制改革的深化，以及社会保障制度的建立和完善，这项分配支出不应再由企业负担。根据财政部关于《公司法》施行后有关企业财务处理问题的通知财企〔2006〕67号，从2006年1月1日起,按照《公司法》组建的企业根据《公司法》第167条进行利润分配,不再提取公益金
四、支付优先股股利；
优先股股利是指企业按优先股发放章程的有关规定，按约定的股息率或金额发放给优先股股东的报酬。由于优先股股东拥有股息分配的优先权，因此，普通股股东分派股利时，要以付清当年或积欠的优先股股利为条件。优先股股利的分派必须在普通股股利的分派之前。
关于优先股的股利率、是否参与企业分红、是否累积计算等具体内容，一般必须在优先股发行章程、协议的条款中作出明确规定。
五、提取任意盈余公积；
任意盈余公积是指企业出于未来发展的需要，或基于比较谨慎的财务策略，从税后利润中提取的资金。相对于法定盈余公积而言，任意盈余公积没有规定的提取比例，不受外力强制，体现了自愿性。也就是说，计提与否及计提多少可以根据企业的具体情况而定。任意盈余公积的提取必须按照公司章程的有关规定，或根据公司董事会及股东大会决议进行。
任意盈余公积的提取比例较灵活，但其性质属于已拨定用途的资金，这样就减少了对普通股股利分配的数额，起到控制向普通股股东分配股利及调整各年股利分配波动的作用。而对普通股股利分配的这种限制来自企业管理部门，目的是为了使企业在未来能更好地发展，其意义是重大的。
六、支付普通股股利。

普通股股利是指企业按照董事会提交股东大会审议批准的股利率或每股股利金额，向普通股股东发放的投资报酬。普通股股利的实质是企业财富中属于普通股股东的那一部分盈余收益。因此，股利的来源是企业的盈利，即会计账面上必须要有税后盈余，这是股利分配的前提。
《公司法》第167条第4、5款：“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条（第35条：“股东按照实缴的出资比例分取红利…但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利…的除外。”）的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

中外合资企业利润分配顺序：

根据《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》

第七十六条 合营企业按照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》缴纳所得税后的利润分配原则如下：

（一）提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，提取比例由董事会确定；

（二）储备基金除用于垫补合营企业亏损外，经审批机构批准也可以用于本企业增加资本，扩大生产；

（三）按照本条第（一）项规定提取三项基金后的可分配利润，董事会确定分配的，应当按合营各方的出资比例进行分配。

第七十七条以前年度的亏损未弥补前不得分配利润。以前年度未分配的利润，可以并入本年度利润分配。

个人理解：

外商投资企业当年实现的税后净利润是指：所属年度经会计师事务所审计确认的企业会计利润-实际缴纳企业所得税额。实际缴纳的企业所得税是指按税务师事务所出具的所得税年度汇算清缴报告的应缴并实际缴纳企业所得税 (包括以后年度查补退该年度的企业所得税额)。然后按以下顺序进行利润分配。

1、弥补企业以前年度亏损；

2、提取储备基金、企业发展基金和职工奖励及福利基金，提取比例由董事会确定；

3、向投资人分配利润，分配依据、分配比例按合同约定或董事会决议，中外合资企业的分配比例则不能约定，应按出资比例进行分配。

付汇流程：

一、根据《关于服务贸易等项目对外支付提交税务证明有关问题的通知》一、境内机构和个人向境外单笔支付等值3万美元以上（不含等值3万美元），境外个人在境内的工作报酬、境外机构或个人从境内获得的股息、红利、利润、直接债务利息、担保费等收益和经常转移项目收入，应当按国家有关规定向主管税务机关申请办理《服务贸易、收益、经常转移和部分资本项目对外支付税务证明》。

二、根据《服务贸易等项目对外支付出具税务证明管理办法》

⑴境内机构和个人对外支付前，应当分别向主管国税机关和主管地税机关申请办理《税务证明》。

⑵境内机构和个人在申请办理《税务证明》时，应当首先向主管国税机关提出申请，在取得主管国税机关出具的《税务证明》后，再向主管地税机关提出申请。

⑶境内机构和个人在向主管税务机关提出申请时,应当填写《服务贸易等项目对外支付出具〈税务证明〉申请表》，并附送下列资料：

（一）合同、协议或其他能证明双方权利义务的书面资料（复印件）；

（二）发票或境外机构付汇要求文书（复印件）；

（三）完税证明或批准免税文件（复印件）；

（四）税务机关要求提供的其他资料。境内机构和个人已将上述资料报送过主管税务机关的，申请对外支付时不再重复报送。

⑷主管国税机关负责出具《税务证明》（一式三份）并编码，加盖“对外支付税务证明专用章”后，自行留存一份，另两份交境内机构和个人到主管地税机关办理相关手续。

⑸主管地税机关负责在主管国税机关出具的《税务证明》上填写相关项目并加盖“对外支付税务证明专用章”，留存一份，另一份交境内机构和个人到外汇指定银行办理付汇手续。

四、根据《关于外汇指定银行办理利润、股息、红利汇出有关问题的通知》，凡外商投资企业外方投资者或境外发行股票企业将本年度外方应得利润或股息、红利汇出境外的，必须向外汇指定银行提供下列材料：
1．完税证明及税务申报单；
2．由会计师事务所出具的本年度利润或股息、红利情况的审计报告；
3．董事会关于利润或股息、红利分配的决议；
4．外商投资企业外汇登记证；
5．会计师事务所提供的验资报告；
6．外汇局要求提供的其他材料。

根据《服务贸易等项目对外支付出具税务证明管理办法》，外汇指定银行应当审核境内机构或个人提交的由主管税务机关签章的《税务证明》以及国家规定的其他有效单证，并在《税务证明》原件上签注支付金额、日期后加盖业务印章，留存原件五年备查。按规定由外汇局审核的上述对外支付，外汇指定银行凭外汇局出具的核准文件办理。

参考文件：

《公司法》

《财政部关于<公司法>施行后有关企业财务处理问题的通知》

《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》

《服务贸易等项目对外支付出具税务证明管理办法》

《关于服务贸易等项目对外支付提交税务证明有关问题的通知》

《关于外汇指定银行办理利润、股息、红利汇出有关问题的通知》

5. 法律、法规、司法解释对“优先股”和股东固定回报的否定性规定。列明法条即可。谢谢。

从公司法的角度来说，“优先股”实际上就是一种股东根据公司章程中的约定，而固定的分红的情况。实际上公司法是变相地承认了这种方式。
否定性规定，主要可能指的是联营保底条款，这主要是在《 最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答(1990.11.12)》中，该司法解释明确规定联营合同中的保底条款的约定为无效。 这个司法解释中“保底条款问题”的规定主要源于《民法通则》有关规定。《民法通则》第四条规定了民事活动应遵循公平、等价有偿得原则。联营合同的中的保底条款违法了该条规定。
根据《民法通则》第30条、第31条、第35条规定的个人合伙系共同出资、共同经营、共担风险的一种法律关系。《民法通则》关于合伙中合伙人共担风险的规定实际就是对“保底”的禁止。 但是上述司法解释在现在的公司法层面上，应该已经失去了一定的意义， 《公司法》149条暗示，经股东会、股东大会或者董事会同意，公司之间在不违反相关金融法规的情况下可以借贷。
《公司法》第35条规定:“股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。” (优先股)。 即使司法实践认可固定回报的约定，但是在公司亏损的时候，该固定回报应该由承包股东承担，而不能由公司承担(按照《公司法》第167条，公司的利润要先用于弥补亏损，再用来提取法定公积金，最后才分红，所以如果公司亏损，公司就更不能分红了)。同时，不参与经营的股东也不得抽回出资(《公司法》第36条:公司成立后，股东不得抽逃出资。)这两点也是股东固定回报约定与借贷给公司收取利息的区别。

6. 在英国的公司法里面，普通股，优先股和可赎回股的区别

和国内对这三者的定义我觉得没有太大差别吧。好像没有在意过他们在版国内和英国的定义权差别。

优先股：有固定收益，类似bond或debt。发行之初就定下了它的return（或者Dividend）

可赎回股：字面意思就是可由公司赎回的股票，但是发行前会约定好可赎回的条件。

普通股：没有任何功能，可供股东买卖，或者收红利的股票了。

7. 怎么算利润分配

计算可供分配的利润：将本年净利润(或亏损)与年初未分配利润(或亏损)合并，计算出可供分配的利润。如果可供分配的利润为负数(即亏损)，则不能进行后续分配；如果可供分配的利润为正数(即本年累计盈利)，则进行后续分配。

计提法定盈余公积金。按抵减年初累计亏损后的本年净利润计提法定盈余公积金。提取盈余公积金的基数，不是可供分配的利润，也不一定是本年的税后利润。

只有不存在年初累计亏损时，才能按本年税后利润计算应提取数。这种“补亏”是按账面数字进行的，与所得税法的亏损后转无关。

公司股东大会或董事会违反上述利润分配顺序，在抵补亏损和提取法定盈余公积金、公益金之前向股东分配利润的，必须将违反规定发放的利润退还公司。

(7)公司法优先股扩展阅读

利润分配会计分录：

1、将本年利润转入利润分配。

借：本年利润；

贷：利润分配——未分配利润；

2、所得税的缴纳，比例25%。

借：所得税；

贷：应交税金——所得税；

3、提取法定盈余公积(税后利润的10%以上)、公益金(税后利润的5%以上)和任意盈余公积(根据公司规章规定的比例计算)。

借：利润分配——提取法定盈余公积；

——提取公益金；

——提取任意盈余公积；

贷：盈余公积——法定盈余公积；

——公益金；

——任意盈余公积；

如有优先股。应在‘任意盈余公积’前分配股利。