刑法免罚

1. 刑法处罚中的“可以免除处罚”和“应当免除处罚”的区别

我们国家的法律在法条中大部分是以法律规则形式出现的，“应当”与“可以”实际上就是回法理上答的强制性规则与授权性规则。在刑法与行政法上的“应当”与“可以”是最多的。其中又以刑法最为突出。
在法律用语中，“应当”的效力比“可以”高。
所谓“应当”，是法定的必须如此，如果不如此就是违法，行为效力会受到影响。
所谓“可以”，是授权性的规定，基本上可以等同于“有权”。 其实法律这样规定赋予了法官在量刑上自由裁量权，法官在量刑时，要考虑到具体案件的构成要件、社会危害程度、手段、目的、社会影响等等。 因此，如果法律没有明确规定应当怎么样，那么法官在具体操作中是可以利用自己的常识进行适当的判断并根据实际情况进行判决的。

2. 我国刑法规定的应当减轻或者免除处罚的情节之一是（）

a
根据我国刑法第17条第三款规定
已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。专这一原则是基属于未成年犯罪人责任能力不完备的特点而确立的。
b根据我国刑法第18条第二款规定
间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。
c根据我国刑法第18条第三款规定
尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。
d、e根据我国刑法第十九条规定又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。

3. 根据我国刑法的规定，在下列各项中，应当负刑事责任但是可以从轻、减轻或者免除处罚的是

刑法第来十七条，已满十自六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
第十八条精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。

第十九条，又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。

根据以上规定，可以从轻、减轻或者免除处罚的只有又聋又哑的人犯罪。故选D

4. 刑法16种免予刑事处罚主要是哪些

根据刑法总则，规定，免予刑事处罚主要需具备如下条件：
1、又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚(刑法第十九条)。
2、正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚(刑法第二十条第二款)。
3、紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚(刑法第二十一条第二款)。
4、对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚(刑法第二十二条第二款)。
5、对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，应当减轻处罚(刑法第二十四条第二款)。
6、对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚(刑法第二十七条第二款)。
7、对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚(刑法第二十八条)。
8、犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。……其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
9、犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚(原刑法第六十八条第二款，不知什么原因，刑法修正案(八)对此予以删除)。
二、分则部分
刑法分则中涉及免予刑事处罚的条款共有五条，分别是：
(1)刑法一百六十四条规定的，对公司企业人员行贿的，在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻或者免除处罚。
(2)《刑法》三百五十一条规定对非法种植毒品原植物，在收获前自行铲除的，可以免除处罚。
(3)《刑法》三百八十三条规定，关于个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现，积极退赃的可以免予刑事处罚。
(4)《刑法》三百九十条关于行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以免除处罚的规定。
(5)《刑法》第三百九十二条关于介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的，可以减轻或免除处罚的规定。

5. 免予刑事处罚的条件与适用

我国《刑法》中明文涉及免予刑事处罚的条款共有十六条，分别分布在《刑法》的总则和分则中。

一、《刑法》总则中涉及免予刑事处罚的条款共十一条四大类：

①关于《刑法》适用范围中的规定。刑法第十条规定，对在国外犯罪，依我国《刑法》应当负刑事责任的，如经外国审判，在外国已受刑罚处罚的可以免除或者减轻处罚。

②关于犯罪和刑事责任中的规定。《刑法》第十九条规定对又聋又哑的人或者盲人犯罪的，可以从轻减轻或者免除处罚。再如第二十条规定的，对正当防卫明显超过必要限度造成重大损害，应当负刑事责任的，应当减轻或免除处罚。

其他免除处罚的规定还有《刑法》第二十一条关于紧急避险超过必要限度的处罚规定；第二十二条关于预备犯、第二十四条关于中止犯、第二十七条关于从犯、第二十八条关于胁从犯的处罚的规定。

③关于刑罚种类中的规定。《刑法》第三十七条规定：对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。

④关于自首和立功的免除处罚的规定。如《刑法》第六十七条规定对犯罪较轻的自首分子可以免除处罚；第六十八条规定的，对有重大立功表现的犯罪分子，可以减轻或者免除处罚。

二、《刑法》分则中涉及免予刑事处罚的条款共有五条，分别是：

①《刑法》一百六十四条规定的，对公司企业人员行贿的，在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻或者免除处罚。

②《刑法》三百五十一条规定对非法种植毒品原植物，在收获前自行铲除的，可以免除处罚。

③《刑法》三百八十三条规定，关于个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现，积极退赃的可以免予刑事处罚。

④《刑法》三百九十条关于行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以免除处罚的规定。

⑤《刑法》第三百九十二条关于介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的，可以减轻或免除处罚的规定。

6. 在刑法中什么情形下可以什么情况可以免除处罚和从轻、减轻处罚

1、可以减轻或免除处罚
第十条 我国领域外犯罪，在外国已受刑罚处罚的
第六十八条第一款 有重大立功表现的 第164条 对公司、企业人员行贿罪 、第390条第2款 行贿罪 行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，……
2、应当减轻或免除处罚
第二十条第二款 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是
第二十一条第二款 紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是
第二十八条 对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节
第六十八条第二款 犯罪后自首又有重大立功表现的
3、可以从轻或者减轻处罚
第十八条第三款 尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是
第二十三条第二款 对于未遂犯，可以比照既遂犯
第二十九条第二款 如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，
第六十七条第二款 对于自首的犯罪分子
第六十八条第一款 有立功表现的
4、应当从轻或者减轻处罚
第十七条第三款 已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪
5、可以从轻、减轻或免除处罚
第十九条 又聋又哑的人或者盲人犯罪
第二十二条第二款 对于预备犯，可以比照既遂犯
6、应当从轻、减轻或免除处罚
第二十七条第二款 对于从犯
7、应当减轻
第二十四条第二款 对于中止犯，造成损害的，
8、应当免除
第二十四条第二款 对于中止犯，没有造成损害的
第六十七条第一款 自首，犯罪较轻的
9、应当从重
第二十九条第二款 教唆不满十八周岁的人犯罪的，
第六十五条第一款 累犯，……（但过失犯罪除外）

7. 刑法总则免予刑事处罚规定可否直接适用于分则中的个罪

关于此问题，国内刑法理论界主要有两种观点：一种观点认为，我国刑法总则中已经规定了若干个可以免除处罚的情况，如犯罪的预备犯、中止犯、从犯、胁从犯、防卫过当、紧急避险过当、自首立功等。如果具备以上情节之一，需要免除处罚时，应当依照规定上述情节的有关条文，判决免予刑事处罚。如果不具备上述免刑情节，而又需要免除处罚的，则应当依据第三十七条规定，判决免予刑事处罚；另一种观点认为，刑法第三十七条所规定的不是独立的免除处罚的事由，只是其他具体的免除处罚情节的概括性规定，只有当被告人具有刑法规定的具体的免除处罚的情节时，才能免除处罚。 在大陆法系国家如德国、法国，刑罚的免除主要有法律上的免除和裁判上的免除两种。法律上的免除包括一般免除和特别免除两个方面：刑法总则所规定的适用一般情况的免除事由属于一般免除，而分则中对特定犯罪规定了免除事由的为特别免除。裁判上的免除是指法官依照法律的规定减轻被告人的刑罚后仍嫌过重者，有权免除其刑罚。由于免除处罚牵涉国家治理权威和被告人自由等重大利益，不可不加限制，因此，这些国家和地区对法律上的免除和裁判上的免除情形均有详细规定。 与上述国家相比较，我国关于免予刑事处罚的总则和分则性规定较为粗疏，因此在未来立法时应注意借鉴德、法等国的做法，不断予以完善。但这并不意味着目前在司法实务中法官不能作出免予处罚的判决。笔者认为，如果法官根据案件事实认定被告人犯罪情节轻微不需要判处刑罚，即便分则条文没有明确规定可以免除处罚，也可直接根据刑法第三十七条对被告人免予刑事处罚。主要理由如下： 第一，从刑法总则和分则的关系来分析。第三十七条在刑法体系中属于总则性规定。从法理学原理和刑法总则内容与分则内容的关系来看，总则是对犯罪和刑罚的一般性规定，即原则性规定；分则是对具体的犯罪行为及其如何处罚的规定。总则和分则是指导和被指导、统领和被统领的关系。因此，总则关于一般性原则的规定可以适用于分则的各条具体规定，包括分则中已有与总则相应规定的和没有相应规定的条文。但如果分则中已有相应具体规定的，应当直接适用分则的规定而不应适用总则的规定，例如对情节轻微的贪污、贿赂犯罪可以直接适用刑法分则第三百八十三条的规定，而不是适用刑法总则第三十七条的规定对被告人免予刑事处罚。刑法总则第一百零一条为上述观点提供了一定参考依据。因为该条文所说的其他有刑罚规定的法律一般都属于刑法分则规定的范畴。在民法和行政法领域，根据总则规定裁判案件就更为明显和普遍，有些民事案件甚至直接根据法律的基本原则进行裁判。 第二，从刑罚裁量情节来分析。刑罚裁量情节分为法定情节和酌定情节。法定情节指刑法明文规定在量刑时应当予以考虑的情节。法定情节又有总则性法定情节与分则性法定情节。前者是指依据总则性刑法规范的规定对各种犯罪共同适用的情节；后者指依据分则性刑法规范的规定对特定犯罪适用的情节。由于两者都属于量刑的法定情节，因而都应当是量刑的依据。具有分则法定情节的，依据分则规定量刑；具有总则法定情节的，依据总则规定量刑；既具有分则又具有总则法定情节的，直接依据分则量刑。如果不这样理解，就无法解释为什么对具有自首、立功、共同犯罪等法定情节的要依据总则予以认定和量刑，而不因分则没有规定就不予认定。 第三，从刑法的立法技术来分析。在有的分则条文中将总则规定进一步具体化或者有与总则相应的规定，这样更便于准确把握总则的精神，如前述刑法第三百八十三条的规定。但大量的分则条文则没有再将总则的内容具体化，即分则条文里没有总则条文的相关内容。笔者认为这是立法技术上的考虑而绝不意味着总则就不能直接适用于分则。例如，总则规定的自首、立功、犯罪中止、累犯等犯罪和量刑情节，在分则条文中虽无明确规定，但法官仍在裁判过程中将总则规定适用于具体犯罪，这在理论和实践上并没产生任何问题和争议。再如，刑法总则中关于共同犯罪的规定，在分则中仅有第一百五十六条（走私犯罪的共犯）、第三百一十条（包庇罪的共犯）、第三百四十九条、第三百五十条（走私、贩卖、运输、制造毒品罪的共犯）、第三百八十二条（贪污犯罪的共犯）作了规定，但在司法实践中，法官也直接根据总则性规定，对大量共同犯罪作了合法恰当的处理。这也没有任何问题和争议。 具体到本文提出的问题，在刑法分则中明确规定可以免除处罚情节的只有七个条文：第一百六十四条（对公司、企业人员行贿罪）、第三百五十一条（非法种植毒品原植物罪）、第三百八十三条（贪污罪）、第三百八十六条（受贿罪）、第三百九十条（行贿罪）、第三百九十二条（介绍贿赂罪）、第三百九十五条第二款（隐瞒境外存款罪）。加上总则的预备犯、中止犯、从犯、胁从犯、防卫过当、紧急避险过当、自首立功等，可以免予刑事处罚的情况也不多。如果总则不能适用于分则其他条文，意味着可以免除处罚这一法定情节适用范围很小。这不符合刑法的立法精神，也不科学，因为很多与上述危害程度相当的犯罪都可能存在犯罪情节轻微不需要判处刑罚的情况，如滥用职权罪、非法拘禁罪等。 另外，从文字表述上，我们也可以推测免予刑事处罚可以适用于分则没有具体规定的犯罪的立法意图。因为，如果立法者的意图只是对分则有规定的免处情况的概括性规定而不能适用于其他犯罪，那么这一点立法者很容易也应当表述清楚，即可以表述为：对于本法规定的犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。但立法者却没有这样表述。所以我们有理由根据总则和分则的一般关系和立法原理，推测立法意图是免处可以适用于分则没有规定免处的犯罪。 第四，从刑罚的发展趋势来分析。根据第三十七条的规定对被告人予以免处符合刑罚的发展趋势。目前，世界各国刑罚出现了由报应刑向教育刑发展的基本趋势。为有利于被告人改造和回归社会，刑罚的适用必须审慎根据犯罪案件和犯罪人的具体情况，注重对其改造教育，才能收到良好的社会效果。在这一背景下，对符合条件的被告人适用第三十七条，既符合世界刑罚的发展趋势，从刑事司法政策角度讲也具有积极意义。 第五，从争论的缘由来分析。刑法第三十七条直接适用于分则是否会导致法官滥用自由裁量权？由于情节轻微不需要判处刑罚相对于自首、立功等比较难以把握，空间也比较大，笔者认为这种担忧有一定道理。但如果因此而不适用，无异于因噎废食。一个可以作为支撑的事实是：检察机关依据刑事诉讼法第一百四十二条第二款规定作出的不起诉决定不在少数，但并未因滥用自由裁量权而失去社会公众信任，故不必担心法官适用第三十七条可能导致的弊害。但为防止权力滥用，应当慎重适用，严格把关。胡建萍 殷 驰

8. 刑法上的免除处罚和免于刑事处罚有何区别

没有区别，刑法上的免除处罚和免于刑事处罚是一个概念，免除处罚以行为已专构成犯罪应受刑罚处罚属为前提。
刑法上的免除处罚，即“免予刑事处分”，指对于犯罪情节轻微或有某种特殊情况(如犯罪后自首且有重大立功表现)的犯罪分子不判处刑罚。其前提是确认犯罪分子有罪，因此虽不判处刑罚，仍可给予其他处分。我国刑法规定了免除处罚的情节。违反治安管理的处罚也有免除处罚，我国治安管理处罚条例对其情节作了规定。
法定“可以”免除处罚的情节有：在中国领域外犯罪，但是在外国已经受过刑罚处罚的； 又聋又哑的人或者盲人犯罪的；预备犯；犯罪后自首的；个人贪污数额在2000元以上不满5000元；犯罪后自首、立功或者有悔改表现、积极退赃的；行贿人在被追诉前；主动交待行贿行为的。