公司法公司治理结构

⑴ 完善法人治理结构 为什么是国企改革的关键

国企形成有效运行机制需完善法人治理结构
国企有效运行机制，应该体现在几个方面：有人对企业资产的保值增值真正负责，具有自主经营、自我发展的强大动力，具有自我约束、规范经营的内在要求。这几个方面都取决于企业有没有完善的法人治理结构。
传统国企的一大弊端是，企业国有资产名义上属于全民所有，但由于权责不清，实际上谁也不能对资产的保值增值负责，企业缺少自我发展的动力。究其原因，是企业没有独立的法人地位和健全的法人治理结构。只有建立健全法人治理结构，确立企业独立的法人地位，明确政府作为出资人的权利和责任，落实企业法人对国有资产保值增值的权利和责任，才能调动两个方面的积极性，共同推动企业发展。
能不能自主经营、自我发展，是国企有没有生命力和竞争力的主要因素和标志。要使国企具有自主经营、自我发展的强大动力，就要让企业的所有者、经营管理者和生产者的利益与企业的利益统一起来，使各方都能从企业的发展中直接获得与其贡献相称的利益。完善的企业法人治理结构，让所有者、经营管理者和生产者都能通过适当的形式，参与企业的经营管理，根据自己对企业发展所作出的贡献，依法享有各自的权益。这就使企业不仅具有了自主经营、自我发展的条件，而且具有了自主经营、自我发展的强大动力。
国企产权多元化是完善法人治理结构的首要前提
法人治理结构源于企业资产所有权与经营权分离。一个企业的资产为多个人(包括法人和自然人)所有，就形成了所有者和经营者的关系。而为了维护所有者权益，必然要选择一种相应的组织设置或制度安排，这就是法人治理结构。反过来说，如果企业没有实现投资主体多元化，就缺少建立法人治理结构的必要条件。因此，法人治理结构是企业投资主体或产权多元化的产物。
从国有企业运行的实际情况来看，产权结构的单一性或“一股独大”是完善法人治理结构的主要障碍。改革改制后，国企有三种情况：一是部分国有企业利用国家债转股政策，组建了有限责任公司或股份有限公司;二是部分国有企业通过资产重组，吸纳资本进入，包装上市，组建了股份公司;三是部分国有企业实行主辅分离，重组主业，并吸纳经营管理者和职工参股。目前，已改制的国企大部分按《公司法》要求逐步建立了法人治理结构，但还存在不完善的问题，有效的法人治理运行机制尚未真正形成，许多国企“只是换了牌子(由工厂改成公司)，仍然还是老样子”。因此，如何进一步推进企业产权多元化，是国有企业深化改革、完善法人治理结构中的一个关键性问题。借鉴沿海等发达地区的经验，国有企业处于相对控股地位(约占20%至30%的股权)为好。同时，应当吸引外资和民营资本参股，从而形成混合所有制产权结构。
理顺国企内部关系是完善法人治理结构的关键环节
理顺企业内部各组织的关系，完善法人治理结构，关键是明确各组织的职能定位并建立相应制度予以保障。从目前情况看，法人治理结构普遍存在的问题是：有的股东大会不健全或者基本不发挥作用;有的董事会职能越位，包揽过宽，甚至雷同于行政管理机构;有的监事会作用发挥不好(实行外派监事会有较大改善);有的经理层职责与董事会职责不清。同时，由于国企的特殊性，改制后建立了“新三会”，但“老三会”(党委会、工会、职代会)仍然存在，如何处理好它们之间的关系十分重要。要按照《公司法》和中央关于国企改革改制的精神，明确规定国企内部的组织设置及其职能、职责、权利、义务、工作程序等，使企业实现法人治理结构的制度化、规范化。

⑵ 新公司法在公司治理约束机制方面的发展

此次《公司法》修改抓住了公司制度建设中迫切需要解决的基本问题、重大问题与现实问题，尤其是公司治理问题。
公司治理的水平高低关系到投资者合法权益的保护，更关系到公司和民族的竞争力。相对现行公司法而言，新公司法在完善公司治理基本制度方面有颇多建树。显然，公司治理方面制度的改革与完善将促进公司治理水平的提高。从本次修改的内容来看，新公司法在以下几个主要的方面规范和优化了公司治理: 提升股东大会权利。公司治理权的根基在于股东权，而股东权发挥作用的主要平台是股东大会。新《公司法》第103条第2款确认了股东提案权，避免了大股东或董事会独占股东大会的提案权，从而使小股东关注的问题也能在股东大会上引起众股东重视。股东首次获得了股东会的自行召集权和主持权，而非仅仅享有原《公司法》规定的召集请求权。同时规定股东会在法定权力之外，还可以行使章程规定的其他权利。也就是说，如果股东们对于董事会信任不够，可以在章程中扩大股东会的权利。可见新《公司法》复原了股东大会本应有的基本功能，从而有利于使其成为公司的最高权力机关，避免成为橡皮图章或“大股东会”。
完善董事会职权与会议制度。新《公司法》顺应董事会中心主义的发展潮流，突出董事会在公司内部治理中的科学决策功能，增加“公司章程规定的其他职权”作为董事会的职权，这在一定程度上承认了法律框架下的公司自治权力，将有助于公司根据市场变化灵活便宜从事。修改后的公司法还同时细化了董事会会议制度和工作程序:董事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名；董事会决议的表决，实行一人一票。重新定位董事长角色与作用。为消除董事长滥用权力的根源，避免在董事会形成“一言堂”局面，新《公司法》削弱了董事长的决策权，规定在公司内部宏观的决策权归股东会所有，只有微观的决策权才归董事长所有。同时免除了董事长在董事会闭会期间代表董事会行使决策权的权利。倘若董事长怠于履行职权或没有能力履行职权，副董事长或者由半数以上董事共同推举的一名董事可自动代行董事长职责，而无需董事长的授权或者指定。 强化监事会监督职能。监事会是公司内部的重要监督机构。关于监事会的“去”或“留”及其职能的定位一直是被关注的问题。新公司法充实了监事会职权，第54条新增的职权包括:弹劾权，监事会有权对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；股东会的召集权与主持权，监事会有权提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；提案权，监事会有权向股东会会议提出提案；起诉权，监事会有权对违反诚信义务的董事、高级管理人员提起诉讼。设专节规定上市公司治理结构。为进一步严格对上市公司的治理要求、完善上市公司的治理结构，新公司法在“股份有限公司的设立和组织机构”一章中，设立专节“上市公司组织机构的特别规定”，对独立董事、董事会秘书和关联交易等做出规定。例如，新《公司法》第123条规定上市公司实行独立董事制度，明确将独立董事制度写入公司法；新《公司法》第124条确立了董事会秘书制度，上市公司设董事会秘书负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理、办理信息披露事务等事宜。加强对股东权益的司法保护。本次公司法修改对此十分重视，将借助司法权威来加强对股东合法利益的保护。例如，确立了股东派生诉讼制度，该法第152条规定董事、监事、高级管理人员违法执行职务，给公司造成损失的，持股达到一定比例、一定时间的股东可以要求监事会(监事)提起诉讼；监事会(监事)逾期拒绝起诉的，或者情况紧急、不立即起诉将会给公司造成难以弥补的损害的，股东可以代位公司，直接以自己的名义向人民法院起诉。还有强化了股东利润分配权、完善了股东信息知情权、赋予了股东公司解散权和导入了累计投票制度等方面的规定都加强了公司法对股东权益的司法保护。 从以上几个方面，我们不难看出，修改后的公司法将有利于公司治理结构与机制的完善，治理水平得到进一步的提高，进而使公司决策更加科学化。

⑶ 《公司法》关于公司治理结构的基本规定有哪些

有限责任公司的法人治理结构——股东会、董事会或执行董事、监事会或监事
1、股东会
地位：是公司的最高权利机构，由全体股东组成的非常设性机构。对外不代表公司，对内不执行业务
职权：决定并同意公司的一切重大事情
（1）决定公司的经营方针和投资计划；
（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事及决定其报酬（选举产生的董事等与股东是什么关系？未规定）
（3）审议批准董事会报告、监事会报告；
（4）审议批准公司年度财务报告预决算方案；
（5）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；
（6）对发行公司债券作出决定；
（7）对公司增减注册资本作出决定；
（8）对公司合并、分立、变更、解散、清算等作出决定
（9）修改公司章程
（10）公司章程规定的其它职权
（去掉了股东向外转让出资作出决定权）
（7）（8）（9）事项要由代表2/3以上表决权通过。其它则过半。
表决及议事规则：可由公司章程规定（除法律规定外），未规定的按出资比例行使表决权
会议程序（更完善）：
第一次股东会由出资最多的股东召集和主持；
以后的股东会：设立董事会的：由董事会召集、董事长主持，董事长不能主持，由副董事长主持，副董事长不能主持时由半数以上董事推举一名董事主持；不设董事会的：由执行董事召集和主持，董事会、执行董事不履行职责，由监事会或监事召集和主持，监事会或监事不召集和主持，代表1/10以上的表决权的股东召集和主持。
股东会会议提前15天通知股东，但章程规定或股东另有约定的除外。
定期的：按章程规定
临时的：1/10以上表决权的股东、1/3以上董事、监事，（不设监事会则监事）提议召开，应当召开。
趋势：股东会地位在下降

2、董事会、执行董事、经理
地位：业务执行机构，决定公司一般经营事务，对内执行公司业务，对外代表公司。对股东大会负责。
产生组成：由股东会选举的董事组成，3—13人，每届不得超过3年，可连任（两个以上国有及国有投资主体董事会中应有公司职工代表，其它的可有职工代表）。
董事长为法定代有表人（产生办法由章程规定），对外代表公司。
问题：股东会与董事会何种关系？公司法在此有变化，但仍未明确。
职权：股东会的召集权、业务执行权、决定权、提案权（多了制订发行公司债券方案权）
职权通过董事会会议行使
会议程序：
董事长召集和主持，董事长不能履行职务时由副董事长，副董事长不履行职务时由半数以上董事共同推举一名董事召集主持。
会议决议表决：
每位董事平等有一个表决权。董事应当在会议记录上签名
具体议事规则和程序由章程规定
问题：相对于权利董事的义务重。董事的权利是什么？
趋势：股东会中心向董事会中心过渡
经理：
职责：负责公司日常经营活动
产生：董事会聘解
职权：主持权、组织实施权、拟定制定权、决定权
3、监事会、监事
地位： 日常监督机构，对股东大会负责
产生组成：股东选举产生。由股东代表和造当比例的职工代表（可由章程规定，但不得低于1/3）。据公司规模1—3人组成
职权（加强）：
检查公司财务权；
对董事、经理高级管理人员履行职务监督（防止滥用权利）、提出罢免建议权；
要求董事、高级管理人员纠正损害公司利益的行为权
提议召开临时股东会议，召集和主持股东会议（在董事会不召集主持时）权；
向股东会提案权；
代表公司对董事、高级管理人员起诉权；
章程规定的其它权利
监事会活动经费由公司承担
4、工会及党组织
股东有权组建工会
职权：维护职工权益，与公司签订劳动合同。
公司义务：公司改制、经营、制定重要规章应当听取工会和职工意见建议（未听取效力如何？未规定），公司应当为工会提供必要的活动条件
参加保险、培训职工
依党章规定设立党组织
三、股份公司法人治理结构
股份公司组织结构适用原则：
寡头民主
具有强制性
典型的资合公司
1、股东大会
地位： 公司的权利机构，不是常机构
职权：与有限责任公司基本相同
选举权可据章程的规定或股东大会的决议，实行累积投票制。股东大会选举董事、监事，可实行累积投票制(股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用)。
股东大会的召开：定期的每年一次
临时性的：发生法定的情况之一可有2个月内召开（与有限公司有不同）
程序：由董事会召集、董事长主持，董事长不能主持，由副董事长主持，副董事长不能主持时由半数以上董事推举一名董事主持；董事会不履行职责，由监事会召集和主持，监事会不召集和主持，由连续90日内单独或合计持有公司1/10以上的表决权的股东自行召集和主持
表决：一股份一表决票， 一般决议经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过，重要的2/3以上通过。
会议召开的通知时间、发行无记名股票通知时间变短分别20 、30日（原30、45日）
股东大会召开前10日，单独或合计持有公司3%以上股份者，可向董事会提出临时提案，董事会收到2日内通知其它股东，并将提案交股东大会审议。
股东大会地位变化：
由于股权分散无法控制公司，股东不具备管理能力，组织结构上向董事会中心发展，股东会地位形式化
原因：股东会为非常设机构；一票一权的表决制为大股东顺利进入股东会提供了机会；市场对经营决策的新要求，股东会的议事特点使之不能适应这一要求；股东会的种种授权给了董事会
结果：股东会保护全体股东利益机构的职能弱化。
问题：股东的得益如何保护？设计用何种制度即适应市场对决策的要求，又能保护全体股东的利益？
公司法在此方面作出了努力
2、董事会
地位：常设决策权构，对外代表公司，对内负责经营管理。各国立法显示，董事会成为公司治理结构的中枢。
组成：股东大会选举的董事组成。5—19人
资格：不能出现消极资格的情形
职权：与有限责任公司同
会议召开：每年至少召开2次，过半以上董事出席方可举行。董事应对董事会决议承担责任。
1/10以上的股东、1/3以上的董事、监事可提议召开
董事对公司具有谨慎与忠实义务（为解决代理成本，美国公司法首先引入诚信义务）
内容：当不存在利益冲突下，公司董事应善意地、按一个通情达理的人在相同情形下表现出的勤勉、谨慎的技能。在与自身利益冲突下，必须以公司的最大利益为出发点
董事会权利扩大张
董事会权利的扩张可以满足公司日常经营的需要，发挥董事的积极性与创造性
结果：可能董事会滥用权利，损害小股东和公司的利益
问题：如何对董事长会权利制衡及对其监督？
经理机构——董事会领导下的日常业务执行机关，对董事会负责
现在权利中心向管理人中心发展。出现管理人内部控制问题
3、监事会
地位与作用：监督董事会及董事业务执行
资格：消极资格，有关职权与禁止同有限责任公司。
国家公务员、董事长、经理、财务人员不得担任监事。
组成：股东代表和适当比例的职工代表（不少1/3）
职权：由法定职权、章程的规定、股东会的授予。主要是。财务监督权、职务监督权、不当行为阻止权、提议召开主持临时股东大会权。
至少每6个月召开一次
问题：监事会缺位
结果：在董事会中心下，监事会不能发挥有效作用。
问题：设计什么样的监督机制、约束机制？
公司法在这方面作了努力
股份制发展给人们提出的问题及解决
1、如何解决代理成本问题
所有权与经营权分离，一方在公司股东无力也无动机监督企业经营，专门的经营者进行管理，但由于利益冲突，产生代理成本。
科学分配权利并形成有效的制衡
2、如何解决合理的股权结构问题
3、如何在董事会中心主义下解决股东大会的地位与作用
（1）股东大会对董事会制衡
（2）股东对董事制衡
一是股东参加股东大会；
二是通过投票选举制度对董事会控制，具体：
代理投票争夺：
累积投票制：低于一定数量的小股东可以将其累积计算的投票权全部或部分集中于某一侯选人上，而无需每一侯选人分别投票以增加选中的可能。累积投票权为拟选任的董事人数与该 小股东持有股份数的积。
小股东的派生诉权：小股东能证明董事利用控制权为不当行为并阻止公司以公司的名义向大股东追讨损失，允许多小股东为了公司的利益向大股东提起诉讼。
强调董事义务：注意义务、忠实义务
三是授权股东个人在其利益或公司利益受损时，有权对公司及董事长提起诉讼；
四是董事成员之间相互监督
关于独立董事
2001、8证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，正式引入独立董事制度（公司法将独立董事的规定正式写入）
独立董事：不在公司担任除董事外的其它职务，并与所受聘公司及主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。
要求：具有独立性；维护全体股东的利益特别是中小股东的利益；具备公司运作的知识；具有5年以上的经验。
权利：重大关联交易认可权；向董事会提议聘用或解骋会计师事务所；提请召开临时股东会；提议召开董事会；独立骋请外部审计机构和咨询机构；公开向股东征集投票权。
注意义务：但不必给予持续的注意，有权合理信赖董事会提供资料的真实性，对经济的监督义务低于执行董事，对关联交易较一般董事重
忠实义务：这是一绝对义务
对第三人义务：在公司濒临破产时，有义务要求公司申请破产；有义务不批准公司与他人签订明知是不能履行的合同；在进行信息披露时有理由相信中介机构提供的信息是真实的。
独立发表意见
4、如何解决管理人内部控制问题
5、如何建立的效的经营者激励制度
起源于美国的做法：管理层融资收购，即公司的管理者收购其任职的公司，从而对其控制，实现经营者和所有者合而为一。
6、如何使监事会的地位不至于形式化

⑷ 公司治理结构和公司法人治理结构有什么区别

二者没有区别，公司法人治理结构一般指公司治理。

公司治理，从广义角度理解，是研究企业权力安排的一门科学。从狭义角度上理解，是居于企业所有权层次，研究如何授权给职业经理人并针对职业经理人履行职务行为行使监管职能的科学。

作用

一是如何保证投资者（股东）的投资回报，即协调股东与企业的利益关系。

二是企业内各利益集团的关系协调。这包括对经理层与其他员工的激励，以及对高层管理者的制约。

三是提高企业自身抗风险能力。合理的公司治理结构，能有效的缓解各利益关系的冲突，增强企业自身的抗风险能力。

(4)公司法公司治理结构扩展阅读

组成：

法人治理结构，按照《公司法》的规定由四个部分组成：

（1）、股东会或者股东大会，由公司股东组成，所体现的是所有者对公司的最终所有权，是公司的最高权力机构。

（2）、董事会，由公司股东大会选举产生，对公司的发展目标和重大经营活动作出决策，维护出资人的权益，是公司的决策机构。

（3）、监事会，是公司的监督机构，对公司的财务和董事、经营者的行为发挥监督作用。

（4）、经理，由董事会聘任，是经营者、执行者，是公司的执行机构。

公司法人治理结构的四个组成部分，都是依法设置的，它们的产生和组成、行使的职权、行事的规则等，在公司法中作了具体规定，所以说，公司法人治理结构是以法制为基础，按照公司本质属性的要求形成的。

⑸ 我国公司法所规定的公司法人治理结构是怎样的

关于公司股东会：股东会的职权，新公司法第38条作了10项原则规定，关键是第11条，即公司法授权公司通过公司章程确定股东会的职权，也就是说，在不违反法律规定的基础上，公司章程可以自行规定哪些事项属于股东会的职权；哪些事项是属于董事会的职权，并可以根据实际运作情况进行调整，重新调整股东会与董事会之间的权利。
关于（有限公司）召开临时股东会，公司法规定了三种要求召开的权利：A代表十分之一以上表决权的股东；B三分之一以上的董事；C监事会和不设监事会的公司监事提出要求的。
关于股东会的召集与主持，新公司法第41条规定：一般情况下的股东会召集责任：股东会由董事会召集，董事长主持；董事长不能主持的，由由副董事长主持；副董事长不能主持的，由半数以上董事推举的董事主持。而特殊情况下的股东会召集权是：董事会不能或不履行召集责任的，由监事会召集或主持；监事会不召集或主持的，由代表十分之一以上表决权的股东自行召集或主持。这一权利的行使是有一定限制的：必须是董事会、监事会均不能或不履行职责时，股东才能召集或主持；该股东须代表十分之一以上的表决权。
关于表决权的行使，新法第43条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是，公司章程另有规定的除外。也就是说，股东的表决权不一定按照出资比例来行使，公司可以在章程中规定：股东所享有的表决权不按出资比例来进行分配，允许某些股东行使超出其出资比例的表决权。

关于公司董事会：关于董事会职权，新法规定了11项，应当注意第11项，即：公司章程规定的其他职权。所谓“其他”，就是允许公司章程对于法律规定的十项职权以外的其他事项，可以作出规定。充分体现了新法进一步扩大了股东自治的法律空间。
关于董事会的召集和主持，新法规定：在董事长不能履行或不履行职务的情况下，副董事长有权召集或主持，副董事长不能履行或不履行职务的情况下，无须任何人指定，半数以上的董事就可以共同推举一名董事召集和主持。新法这样规定的意义在于，制止了董事长或副董事长利用其董事会的召集权而封杀董事会会议的现象。
关于董事会的议事规则，按照新法第49条的规定，董事会会议的议事规则和表决程序属于公司自治的范畴，由股东在公司章程中自行规定，法律不再加以干涉。公司法明确规定：董事会实行一人一票制，防止董事长权利过大或“一支笔”现象。

关于公司监事会：关于监事会的构成，新法第52条规定，包括股东代表和适当比例的公司职工代表。职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定，职工代表由职工代表大会或职工大会选举产生。该条还规定，当监事会主席不能履行或履行职务时，由半数以上的监事共同推举一名监事召集或主持监事会会议。

（最近我在“人民法院报”专门发表文章，对我国现实中的监事会状态及问题进行揭露和批判）事实表明，监事会对董事会的监督，或者说监事会的监督权，至今落实的非常不尽人如意。上市公司中的独立董事被称为“花瓶董事”之后，出现了“花瓶监事”之说。而该“花瓶监事”更广泛于“花瓶董事”。其主要表现是，由于公司法对监事会制度规定过于简单，而不利于正确实施和操作，更多的是，公司监事对自己的责任和义务不甚明了，由于监事本人多由党的书记或工会主席等内部人员担任，始终处于经营决策层的领导之下、由于多数监事来自企业的非经营业务的内部人员，熟悉财务或经营者甚少，故很少能提出自己的主见,更有甚者，许多企业将已经“退居二线”的领导干部安排到监事会，使监事会成为装多余人员的一个“筐”。这些监事会，一不独立召开监事会，二不作监事会决议，三没有请任何会计师事务所、律师事务所等中介机构提供支持。可见，国有或国有控股企业的监事会已经图有虚名。这也是国资监管机构为改变该状态，实施派出监事会措施的直接动因。即使是目前国资委实行的派出监事会制度，也存在两个明显问题，一是对派出监事的职责定位有失全面，二是派出监事会的人员构成不合理。

关于监事会的职权，新法第54条规定了7项。同样规定了第7项“公司章程规定的其他职权”。将这些职权归纳一下：A公司财务检查权；B对公司董事、高管人员执行公司职务时违反法律、公司章程或股东会决议的行为进行的监督权；B当董事、高管人员损害了公司利益时的要求纠正权；C提议并主持召开临时股东会会议权；D向股东会体会提出议案权；E根据公司法的有关规定，对董事H高管人员提起诉讼权；F公司章程规定的其他职权。
关于监事的任职保障，新法第55条规定，监事需要对公司有关事项进行调查时，如涉及到专业问题，有权聘请会计师和律师协助其工作，费用由公司承担；监事行使职权所需要的费用由公司承担。

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摘要:公司是世界性的经济组织形式,在人类文明与社会的发展的历史中具有举足轻重的地位。公司基于其与其他企业不同的组织形式和产权结构,形成了独特的治理结构,这种治理结构是现代企业制度的核心和集中体现。作为居于主导地位的企业组织形式,建立并完善科学的治理结构对于公司的有效运营至关重要。公司的治理结构是通过公司法和公司章程来构建的。为此,发挥公司章程与公司法在公司治理中的作用并协调好二者之间的关系,对于实现公司的有效治理具有重要的理论及现实意义。 关键词: 公司法;公司章程;公司治理 收稿日期:2010-02-28 基金项目:本文为全国经济管理院校工业技术学研究会课题“我国普通高校管理中的行政法问题研究”(编号:09GYJS001)的阶段性研究成果。 作者简介:丁亚丽(1970-),女,黑龙江大庆人,大庆师范学院法律系教师,硕士,研究方向:民商法学。 一、公司章程在公司治理结构中的作用 《公司法》第3条规定,公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权……公司作为股东投资的工具,因其具有公平合理的利益风险机制,科学有效的管理模式而成为广大投资者乐于选择的投资方式。作为一种营利性的经济组织,有关公司治理的诸多规范体现了技术性的特征。公司的治理结构既包括由股东会、董事会、监事会、经理等公司组织机构组成的管理系统,也包括上述组织机构在公司运营过程中的激励、监督和制衡机制。其确立要遵循资本支配与资本平等、效率优先与兼顾公平、权力分立与权力制衡的原则。公司的治理结构是公司具有民事主体资格的基础,是公司在现代经济生活中发挥重要作用的组织保障。 公司作为一种私法上的主体,应当体现并贯彻私法的一个重要原则,即私法自治原则。私法自治简言之即私法生活领域的行为自由,每个私法主体都有权根据自由意志自主决定或安排自己与他人之间的法律关系。[1](P.21)在公司的治理结构上,主要是通过公司章程来实现公司的自治。有效的公司治理结构并不完全由立法设计,而只能在公司法规定的架构内,在公司运营的过程中通过公司章程予以具体构造。公司法中直接提到公司章程的条文高达70多处,其他间接相关的条文更是充斥于整个公司法体系当中。可见,具有个性的、可操作性的公司治理结构的确立更多要依赖公司章程发挥作用。在市场经济条件下,市场经济组织总是把赢利作为经营的最终目标,但如何保障交易的安全却是他们必须首先考虑的问题。如何才能保障交易的安全,在很大程度上章程对其安全系数作出了全面记载。[2](P.197) 因而完备的公司章程应当对相关的主体利益起到平衡保护的作用。 二、公司法在公司的治理结构中的作用 公司法在公司治理结构模式中起到的是统领的作用,公司法为公司的治理结构搭建框架。公司作为具有法人资格的组织,其主体资格的取得须符合法人成立的一般条件,而且作为一种从事营利性经济活动的组织,公司的成立必须符合有关公司的法律、行政法规等对其所作的特别要求。如在公司的名称、住所、资本、组织机构等方面,法律对其均有明确而又具体的要求。公司法以公司在设立、组织、活动、解散过程所发生的社会关系为调整对象,公司的治理成为公司法调整组织关系的一个重要方面。从公司法的规范性质上看,公司法是一种强制性规范与任意性规范相结合的法律。公司作为一种市场主体,其设立和存续往往涉及了众多不特定的当事人利益,其对交易安全会产生深刻的影响,所以在公司法中,凡涉及交易安全的事项以强制性规范来加以规定,如根据《公司法》第104条第2款的规定,股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。反之,凡是涉及公司内部经营管理活动的,则以任意性规范来加以规定。 三、公司法与公司章程在公司治理中的关系 就公司的治理结构而言,公司法与公司章程联系紧密,通过二者的融合互动、有机结合,使得公司的治理张弛有度,在公司运营过程中形成了各组织机构之间相互制约、彼此平衡的激励机制。首先,公司章程的自治要以符合公司法的强制性规定为前提,离开了公司法的制度保护,公司章程的自治是无法实现的。其次,公司章程的自治有助于推动公司法治的实现。从公司法的规定不难发现,许多情况下,都是通过公司章程和公司法的有机结合,对公司的组织机构的职权、职责、议事规则和表决程序进行规范。公司法与公司章程在公司的治理过程中的关系主要是:公司法确立的是一般规则或原则,是对所有公司都适用的规定,而由于各个公司自身存在差异,这就需要由公司章程对公司法所确立的一般规则或原则加以细化,以使其具体化,公司章程的规定与公司法的规定之间的关系有以下4种情况: 第一,公司法不作规定的相应事项,明确规定了公司章程的适用。如《公司法》第106条第1款规定,股东大会选举董事、监事,可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议,实行累积投票制。 第二,公司章程的规定是对公司法规定的细化。如《公司法》第45条第3款规定,董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定,《公司法》第51条规定,股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设1名执行董事,不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。《公司法》第71条第1款规定,国有独资公司监事会成员不得少于5人,其中职工代表的比例不得低于1/3,具体比例由公司章程规定。 第三,公司章程的内容是对公司法规定的补充。如《公司法》第44条第1款规定,股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。《公司法》第49条第1款规定,董事会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。第101条除明确列举了股份有限公司召开临时股东大会的5种情形外,特别强调了公司章程规定的其他情形。我国是成文法国家,法律必须作出明确规定,实践中才能有法可依,但是基于成文法立法的滞后性和对现实的不可穷尽的局限性,再详细的立法仍会出现漏洞,特别是一些通过列举方式规定的事项,如股东会、董事会、监事会的职权,单纯的列举不可能完全满足现实实践的需要,必须通过兜底性条款对其不周延性进行弥补。公司章程作为公司的自治文件,更加充分地体现了公司的特点和满足公司的需要,因此,通过公司章程对公司法作出补充规定是行之有效的做法。 第四,公司章程通过替代公司法的某些规定,以此排除了公司法规定的适用。[3](P.182-183) 如《公司法》第43条规定,股东会会议由股东按照出资例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。《公司法》第72条第4款规定,公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。《公司法》第76条规定,自然人股东死亡之后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。 四、公司法与公司章程在公司治理中的协调与完善 就公司治理结构而言,平衡公司章程与公司法的关系尤为重要。在公司法作为法定规则对公司具有普遍约束力的同时,公司章程作为自治规则,通过对公司法的细化、补充和替代,在公司的治理中同样具有举足轻重的地位。在一定程度上可以说,公司法与公司章程之间是一般与特殊,共性与个性的关系。公司法作为一般性规范,具有普遍适用性;公司章程作为具有个性的自治性规范,更加体现了单个公司的自治理念和自身独特性,而绝不应是公司法一般规则的简单重复。从《公司法》的相关规定来看,淡化了公司法在公司治理中所体现的国家干预理念,赋予了公司更大的自治空间,期望公司章程在公司治理中能发挥更大的功能和作用,为此,应当从以下4个方面对公司章程加以完善。 第一,公司章程的内容不得违反法律法规的强制性规定,也不能规避法律义务。同时,公司章程的内容还应遵守一般的法律原则,如不得违背社会的公序良俗,不得损及公共利益等。[4](P.56)在此基础之上,制定出针对性强、具有可操作性的公司章程。 第二,在公司组织机构的组成上,公司法将许多关于公司治理的事项都授权给公司章程,由其自主决定,如公司法第13条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记……第45条第3款规定,董事会设董事长1人,可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。公司可结合实际情况在公司章程中加以确定。 第三,在公司组织机构的职权上,《公司法》规定公司可以根据自身特点,在公司章程中加以规定,以实现公司治理结构的“个性化”。根据《公司法》第38条、第47条、第54条的规定,除公司法列举的股东会、董事会和监事会的职权外,都允许公司章程规定其他的职权。在具体确定上,应明确各组织机构的职权边界,不应有越权的现象发生。 第四,在公司组织机构的运转上,公司法赋予了公司章程更大的自主性和自治空间,如《公司法》第44条、第49条、第56条规定股东会、董事会、监事会的议事方式和表决程序,除公司法有规定的外,都可由公司章程规定。在遵循股东平等、资本多数决原则的基础上,规模较小的有限责任公司可选择灵活的议事方式和表决程序。此外,公司法还规定,股东大会选举董事、监事可依照公司章程的规定实行累积投票制等等。 总之,公司章程作为公司股东意思表示一致的书面文件,对公司的存续与健康发展关系重大,因此,在公司法允许的范围内,应充分发挥公司章程的自治作用。只有公司章程与公司法的有机结合,才能更有效地规范公司的组织和行为,保护公司、股东和债权人的合法权益,维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济的健康发展。 参考文献 [1]唐英.公司章程性质探析[J].吉林省经济管理干部学院学报,2003,(2). [2]梁慧星.民商法论丛:第6卷[M].北京:法律出版社, 1997. [3]赵旭东.公司法学[M].北京:高等教育出版社,2006. [4]郭东海.论公司章程的法律规制[J].法治论丛,2004,(1).

⑺ 如何将党建与企业治理结构有效融合

国法庄严
国法尊严

我国的党的宣传部的宣传是真的勇气
到现在我还保留着母回亲给我买的草原英答雄小姐妹的枕头套
是几乎50年前的给即将出生的孩子的礼物了

真的有党组织的地方
即使在解放前的白区
也叫做解放区的一部份

祖宗保佑
正常进步