關聯交易的法律法規

1. 關聯交易的法律特徵

(一)商事主體之間的關聯性
關聯交易須發生在具有權益關聯性及相互影響力的商事內主體即關聯方之間容。
(二)利益沖突與權益的轉移
任何一個具體的關聯交易，均在關聯方之間或關聯方與其權益代表間，存在利益沖突並在關聯方之間產生了權益的轉移。
(三)具有非公允性的潛在傾向
關聯交易並不都是公允的，但是關聯交易這種形式蘊含著易於發生不公允結果的潛在傾向。一旦主客觀條件具備，特別是如果缺乏有效的法律規制，一個具體的關聯交易就往往滑向不公允性的邊緣。
(四)交易形式對實質公平的異化
關聯交易的最大特點，同時也是法律規制的難點，就是關聯交易以形式上的平等，掩蓋實質上的不平等;以形式上的當事人對自己權益的自由處分，掩蓋實質上的對一方當事人權益的強行損害。

2. 關聯交易在法律層面會出現哪些後果

根據財政部2006年頒布的《企業會計准則第36號——關聯方披露（2006）》的規定，在企業財務回和經營決策中答，如果一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構成關聯方。
我國十分重視關聯交易的信息披露。《企業會計准則第36號——關聯方披露（2006）》對有關關聯方關系及關聯交易的定義與信息披露等，都做了詳細規定。關聯交易（Affiliate Transaction ）——在香港一般也稱為關連交易，即簡體的關連交易。是指你所擁有的那一家公司以及你附屬的子公司和關聯人之間的交易，這種交易要受到監管。

3. 關聯交易的規定

關聯交易規定：

1、基本態度禁止不正當關聯交易

正是由於關聯交易的普遍存在，以及它對企業經營狀況有著重要影響，因而應全 面規范關聯方及關聯交易的。新修改的公司法的一個亮點，是首次對公司關聯交易進行規制。

新公司法第21條第1款明確規定，「公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益」。這一強制性規定，體現了法律對關聯交 易的基本態度，即對不公正關聯交易給予禁止。

新公司法對關聯交易做如此規定，是在充分衡量關聯交易可能存在的合理性與危害性後，特別是在我國當前不公正關聯交易日漸增多的社情況下，做出的一種切合實際的制度選擇。

二、關聯關聯關系的界定

雖然我國的相關法律等對關聯交易都有所涉及，卻都沒有明確對關聯關系進行界定。比如會計法並不強調對交易的調整而是側重於記載和披露，關聯交易作為經濟主體之間的一種交易行為，其基礎的法律界定並不適合由會計法來進行。

雖然證券法也有較多規定，但因其只適用於上市公司而不具普遍性和基礎性。要調整關聯交易，首先要判定經濟主體之間的關聯關系，其次要重點調整市場主體多種形式的交易行為，因此相對而言，公司法更適合對關聯交易作出基本的界定。

正因如此，新公司法對決定關聯交易的關聯關系以及規制關聯交易的基本原則和措施，做出了基本的規定。

三、具體制度的支撐

要使禁止的法律原則得以有效的遵守，具體技術性條文的支撐是必不可少的，也是法律規定具備可操作性的基本條件。比如新公司法第125條規定：「上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。

該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。」此種具體的可操作的條文為防止不正當的關聯交易提供有效的規制工具。

四、法律責任的規定

明確具體法律責任的規定也是一項法律制度中不可或缺的部分，因為責任制度既能行為這起到威懾作用，以減少不正當關聯交易的發生。同時對違反者予以處罰也有了明確的依據，為受害者提供必要的救濟。

新公司法第21條第2款規定“違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任」。這里明確了與公司具有關聯關系的主體違反法律義務應承擔的後果，是對該條第一款關於禁止不公正關聯交易規定的保障。

除了上述直接針對關聯交易和關聯關系的規定外，新公司法有關股東訴訟、股東代表訴訟、累計投票制度、獨立董事制度、公司對股東和實際控制人擔保的規定等，也都有助於調整公司不正當關聯交易行為。

(3)關聯交易的法律法規擴展閱讀：

最高法院最新頒布的公司法「司法解釋五」在2019年4月29日起施行。此司法解釋實質內容僅有5條。

其開宗明義的第一二條規定：關聯交易損害公司利益，原告公司請求控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員賠償所造成的損失，被告僅以該交易已經履行了信息披露、經股東會或者股東大會同意等法律、行政法規或者公司章程規定的程序為由抗辯的，法院不予支持。

公司沒有提起訴訟的，符合條件的股東可以直接向法院提起訴訟。關聯交易合同存在無效或者可撤銷情形，公司沒有起訴合同相對方的，符合條件的股東可以向法院提起訴訟。

簡言之，關聯交易面臨的審查更嚴了。除了既有的公司內部審查機制外，中小股東可以更為直接地去法院挑戰關聯交易的雙方即公司和關聯交易人。攻防之勢有所變化。

參考資料來源：網路-關聯交易

參考資料來源：鳳凰網財經-今天我們如何理解關聯交易

4. 有關關聯交易的法規

關聯方一般是指有關聯的各方，關聯方關系是指有關聯的各方之間存在的內在聯系。兩方或多方形成關聯方關系通常具有的特徵包括：1、關聯方涉及兩方或多方。關聯方關系必須存在於兩方或多方之間，任何單獨的個體不能構成關聯方關系；2、關聯方以各方之間的影響為前提，這種影響包括控制或被控制、共同控制或被共同控制、施加重大影響或被施加重大影響；3、關聯方的存在可能會影響到交易的公允性。企業在日常經濟活動中，必然涉及到重多供應商、代理商等，在不存在關聯方關系的情況下，企業間發生交易時，往往會從各自的利益出發，一般不會接受不利於自身的交易條款，這種交易視為公平交易，但是在存在關聯交易的情況下，關聯方之間的交易可能不是建立在公平交易的基礎上。
至於說控制是指有權決定於一個企業的財務與經營政策，並能夠以從該企業的經營活動中獲取利益。一般以母公司與子公司的形式出現。共同控制是指按合同約定對某項經濟活動所共有的控制，共同控制各方中的任何一方都不能夠單獨作出決定，一般以合營形式出現。重大影響是指對一個企業的財務和經營政策有參與決策的權力，但並不決定這些政策。參與決策的途徑主要包括：在董事會或類似的權力機構中派有代表；參與政策的制定過程；互相交換管理人員；或使其他企業依賴於本企業的技術資料等。當一方擁有另一方20或以上%至50%表決權資本，或者一方雖然只擁有另一方20%以下表決權資本，但實際上具有參與財務和經營決策的能力，一般認為對另一方具有重大影響，重大影響一般以聯營企業形式出現。
關聯方交易是指在關聯方之間轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款。關聯方之間資源和義務的轉移價格是了解關聯方交易的關鍵。關聯方交易的主要類型包括：購買或銷售商品；購買或銷售除商品之外的其他資產；提供或接受勞務；代理；租賃；提供資金；擔保或抵押；管理方面的合同；研究與開發項目的轉移；許可協議；關鍵管理人員報酬等。

5. 關聯交易的法規釋義

根據財政部2006年頒布的《企業會計准則第36號——關聯方披露（2006）》的規定，在企業財務和經營決策中，如果一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構成關聯方。
這里的控制，是指有權決定一個企業的財務和經營政策，並能據以從該企業的經營活動中獲取利益。所謂重大影響，是指對一個企業的財務和經營政策有參與決策的權力、但並不決定這些政策。參與決策的途徑主要包括：在董事會或類似的權力機構中派有代表，參與政策的制定過程，互相交換管理人員等。凡以上關聯方之間發生轉移資源或義務的事項，不論是否收取價款，均被視為關聯交易。
關聯交易在市場經濟條件下廣為存在，但它與市場經濟的基本原則卻不相吻合。按市場經濟原則，一切企業之間的交易都應該在市場競爭的原則下進行，而在關聯交易中由於交易雙方存在各種各樣的關聯關系，有利益上的牽扯，交易並不是在完全公開競爭的條件下進行的。關聯交易客觀上可能給企業帶來或好或壞的影響。從有利的方面講，交易雙方因存在關聯關系，可以節約大量商業談判等方面的交易成本，並可運用行政的力量保證商業合同的優先執行，從而提高交易效率。從不利的方面講，由於關聯交易方可以運用行政力量撮合交易的進行，從而有可能使交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現不公正情況，形成對股東或部分股東權益的侵犯。全面規范關聯方及關聯交易的信息披露非常有必要。
我國十分重視關聯交易的信息披露。《企業會計准則第36號——關聯方披露（2006）》對有關關聯方關系及關聯交易的定義與信息披露等，都做了詳細規定。關聯交易（Affiliate Transaction ）——在香港一般也稱為關連交易，即簡體的關連交易。是指你所擁有的那一家公司以及你附屬的子公司和關聯人之間的交易，這種交易要受到監管。
還有一個定義，這些公司和關聯公司及其附屬公司的交易，附屬公司，另外一家公司的董事，或者是他的總裁，或者是他的高級管理人員與甲方是一個聯系人的方式，也屬於關聯關系。聯系人是什麼呢？比如親戚，這些都屬於關聯關系。對這個關聯關系的管理，關聯交易的管理應該是保證一個公司不被掏空，對關聯關系嚴格的監管，保證股東利益的最大化，對關聯交易的監管，是保證董事不會出現違法違規最基本的法律規定。
我國新會計准則規定：關聯方交易指在關聯方之間轉移資源、勞務或義務的行為，而不論是否收取價款。

6. 關聯交易禁止的法律規定

營利法人的出資人不得濫用出資人權利損害法人或者其他出資人的利益;濫用出資人權利造成法人或者其他出資人損失的，應當依法承擔民事責任。營利法人的出資人不得濫用法人獨立地位和出資人有限責任損害法人債權人的利益;濫用法人獨立地位和出資人有限責任，逃避債務，嚴重損害法人債權人的利益的，應當對法人債務承擔連帶責任。
【法律依據】
《民法典》第八十三條，營利法人的出資人不得濫用出資人權利損害法人或者其他出資人的利益；濫用出資人權利造成法人或者其他出資人損失的，應當依法承擔民事責任。
營利法人的出資人不得濫用法人獨立地位和出資人有限責任損害法人債權人的利益；濫用法人獨立地位和出資人有限責任，逃避債務，嚴重損害法人債權人的利益的，應當對法人債務承擔連帶責任。
《民法典》第八十四條營利法人的控股出資人、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害法人的利益；利用關聯關系造成法人損失的，應當承擔賠償責任。

7. 法律法規及會計准則對關聯方是如何認定的

一、法律法規上對於關聯方的認定
（一）《公司法》
第二百一十六條（四）關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關聯關系。
（二）《上市公司信息披露管理辦法》
第七十一條（三）上市公司的關聯交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關聯人之間發生的轉移資源或者義務的事項。
關聯人包括關聯法人和關聯自然人。
具有以下情形之一的法人，為上市公司的關聯法人：
1．直接或者間接地控制上市公司的法人；
2．由前項所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；
3．關聯自然人直接或者間接控制的、或者擔任董事、高級管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人；
4．持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行動人；
5．在過去12個月內或者根據相關協議安排在未來12月內，存在上述情形之一的；
6．中國證監會、證券交易所或者上市公司根據實質重於形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能或者已經造成上市公司對其利益傾斜的法人。
具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關聯自然人：
1．直接或者間接持有上市公司5%以上股份的自然人；
2．上市公司董事、監事及高級管理人員；
3．直接或者間接地控制上市公司的法人的董事、監事及高級管理人員；
4．上述第1、2項所述人士的關系密切的家庭成員，包括配偶、父母、年滿18周歲的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母；
5．在過去12個月內或者根據相關協議安排在未來12個月內，存在上述情形之一的；
6．中國證監會、證券交易所或者上市公司根據實質重於形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能或者已經造成上市公司對其利益傾斜的自然人。
（三）《上市公司收購管理辦法》
在上市公司的收購及相關股份權益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人。如無相反證據，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：
1．投資者之間有股權控制關系；
2.投資者受同一主體控制；
3.投資者的董事、監事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔任董事、監事或者高級管理人員；
4.投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產生重大影響；
5.銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關股份提供融資安排；
6.投資者之間存在合夥、合作、聯營等其他經濟利益關系；
7.持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；
8.在投資者任職的董事、監事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；
9.持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；
10.在上市公司任職的董事、監事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業同時持有本公司股份；
11.上市公司董事、監事、高級管理人員和員工與其所控制或者委託的法人或者其他組織持有本公司股份；
12.投資者之間具有其他關聯關系。
一致行動人應當合並計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份，應當包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。
投資者認為其與他人不應被視為一致行動人的，可以向中國證監會提供相反證據。
（四）《上交所股票上市規則》（2014年版）
10.1.2 上市公司的關聯人包括關聯法人和關聯自然人。
10.1.3 具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關聯法人：
（一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織；
（二）由上述第（一）項直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；
（三）由第10.1.5條所列上市公司的關聯自然人直接或者間接控制的，或者由關聯自然人擔任董事、高級管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；
（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織；
（五）中國證監會、本所或者上市公司根據實質重於形式原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能導致上市公司利益對其傾斜的法人或其他組織。
10.1.4 上市公司與前條第（二）項所列法人受同一國有資產管理機構控制的，不因此而形成關聯關系，但該法人的法定代表人、總經理或者半數以上的董事兼任上市公司董事、監事或者高級管理人員的除外。
10.1.5 具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關聯自然人：
（一）直接或間接持有上市公司5％以上股份的自然人；
（二）上市公司董事、監事和高級管理人員；
（三）第10.1.3條第（一）項所列關聯法人的董事、監事和高級管理人員；
（四）本條第（一）項和第（二）項所述人士的關系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；
（五）中國證監會、本所或者上市公司根據實質重於形式原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能導致上市公司利益對其傾斜的自然人。
10.1.6 具有以下情形之一的法人或其他組織或者自然人，視同上市公司的關聯人：
（一）根據與上市公司或者其關聯人簽署的協議或者作出的安排，在協議或者安排生效後，或在未來十二個月內，將具有第10.1.3條或者第10.1.5條規定的情形之一；
（二）過去十二個月內，曾經具有第10.1.3條或者第10.1.5條規定的情形之一。
10.1.7上市公司董事、監事、高級管理人員、持股5％以上的股東及其一致行動人、實際控制人，應當將其與上市公司存在的關聯關系及時告知公司，並由公司報本所備案。
（五）《上海證券交易所上市公司關聯交易實施指引》
第八條具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關聯法人：
（一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織；
（二）由上述第（一）項所列主體直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；
（三）由第十條所列上市公司的關聯自然人直接或者間接控制的，或者由關聯自然人擔任董事、高級管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；
（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織；
（五）本所根據實質重於形式原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能導致上市公司利益對其傾斜的法人或其他組織，包括持有對上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的法人或其他組織等。
第九條上市公司與前條第（二）項所列主體受同一國有資產管理機構控制的，不因此而形成關聯關系，但該主體的法定代表人、總經理或者半數以上的董事兼任上市公司董事、監事或者高級管理人員的除外。
第十條具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關聯自然人：
（一）直接或間接持有上市公司5％以上股份的自然人；
（二）上市公司董事、監事和高級管理人員；
（三）第八條第（一）項所列關聯法人的董事、監事和高級管理人員；
（四）本條第（一）項和第（二）項所述人士的關系密切的家庭成員；
（五）本所根據實質重於形式原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能導致上市公司利益對其傾斜的自然人，包括持有對上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的自然人等。
第十一條具有以下情形之一的法人、其他組織或者自然人，視同上市公司的關聯人：
（一）根據與上市公司或者其關聯人簽署的協議或者作出的安排，在協議或者安排生效後，或在未來十二個月內，將具有第八條或者第十條規定的情形之一；
（二）過去十二個月內，曾經具有第八條或者第十條規定的情形之一。
（六）《深交所股票上市規則》（2014年版）
10.1.2 上市公司的關聯人包括關聯法人和關聯自然人。
10.1.3 具有下列情形之一的法人或者其他組織，為上市公司的關聯法人：
（一） 直接或者間接地控制上市公司的法人或者其他組織；
（二） 由前項所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外 的法人或者其他組織；
（三） 由本規則10.1.5條所列上市公司的關聯自然人直接或者間接控制的，或者擔任董事、高級管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或者其他組織；
（四）持有上市公司5%以上股份的法人或者其他組織及其一致行動人；
（五）中國證監會、本所或者上市公司根據實質重於形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能或者已經造成上市公司對其利益傾斜的法人或者其他組織。
10.1.4 上市公司與本規則 10.1.3 條第（二）項所列法人受同一國有資產管理機構控制而形成 10.1.3 條第（二）項所述情形的，不因此構成關聯關系，但該法人的董事長、總經理或者半數以上的董事屬於本規則 10.1.5 條第（二）項所列情形者除外。
10.1.5 具有下列情形之一的自然人，為上市公司的關聯自然人：
（一）直接或者間接持有上市公司5％以上股份的自然人；
（二）上市公司董事、監事及高級管理人員；
（三） 本規則10.1.3條第（一）項所列法人的董事、監事及高級管理人員；
（四） 本條第（一）項、第（二）項所述人士的關系密切的家庭成員，包括配 偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿十八周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；
（五） 中國證監會、本所或者上市公司根據實質重於形式的原則認定的其他與 上市公司有特殊關系，可能造成上市公司對其利益傾斜的自然人。
10.1.6 具有下列情形之一的法人或者自然人，視同為上市公司的關聯人：
（一） 因與上市公司或者其關聯人簽署協議或者作出安排，在協議或者安排生 效後，或者在未來十二個月內，具有本規則 10.1.3 條或者 10.1.5 條規定情形之一的；
（二） 過去十二個月內，曾經具有本規則 10.1.3 條或者 10.1.5 條規定情形之一的。
10.1.7 上市公司董事、監事、高級管理人員、持股 5％以上的股東及其一致行動人、實際控制人，應當將與其存在關聯關系的關聯人情況及時告知上市公司。公司應當及時將上述關聯人情況報本所備案。
二、會計准則對於關聯方的認定
《企業會計准則第36號——關聯方披露》
第三條一方控制，共同控制另一方或對另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制，共同控制或重大影響的，構成關聯方。
控制，是指有權決定一個企業的財務和經營政策，並能據以從該企業的經營活動中獲取利益。
共同控制，是指按照合同約定對某項經濟活動所共有的控制，僅在與該項經濟活動相關的重要財務和經營決策需要分享控制權的投資方一致同意時存在。
重大影響，是指對一個企業的財務和經營政策有參與決策的權力，但並不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。
第四條下列各方構成企業的關聯方:
(一)該企業的母公司。
(二)該企業的子公司。
(三)與該企業受同一母公司控制的其他企業。
(四)對該企業實施共同控制的投資方。
(五)對該企業施加重大影響的投資方。
(六)該企業的合營企業。
(七)該企業的聯營企業。
(八)該企業的主要投資者個人及與其關系密切的家庭成員。主要投資者個人，是指能夠控制，共同控制一個企業或者對一個企業施加重大影響的個人投資者。
(九)該企業或其母公司的關鍵管理人員及與其關系密切的家庭成員。關鍵管理人員，是指有權力並負責計劃，指揮和控制企業活動的人員。與主要投資者個人或關鍵管理人員關系密切的家庭成員，是指在處理與企業的交易時可能影響該個人或受該個人影響的家庭成員。
(十)該企業主要投資者個人，關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員控制，共同控制或施加重大影響的其他企業。
第五條僅與企業存在下列關系的各方，不構成企業的關聯方:
(一)與該企業發生日常往來的資金提供者，公用事業部門，政府部門和機構。
(二)與該企業發生大量交易而存在經濟依存關系的單個客戶，供應商，特許商，經銷商或代理商。
(三)與該企業共同控制合營企業的合營者。
第六條僅僅同受國家控制而不存在其他關聯方關系的企業，不構成關聯方。

8. 什麼是關聯交易

關聯交易就是企業關聯方之間的交易。根據財政部1997年5月22日頒布的《企業會計准則--關聯方關系及其交易的披露》的規定，在企業財務和經營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，則視其為關聯方。

如果兩方或多方受同一方控制，也將其視為關聯方。這里的控制，是指有權決定一個企業的財務和經營政策，並能據以從該企業的經營活動中獲取利益。所謂重大影響，是指對一個企業的財務和經營政策有參與決策的權力，但並不決定這些政策。

參與決策的途徑主要包括：在董事會或類似的權力機構中派有代表，參與政策的制定過程，互相交換管理人員等。凡以上關聯方之間發生轉移資源或義務的事項，不論是否收取價款，均被視為關聯交易。

(8)關聯交易的法律法規擴展閱讀：

法律特徵

1.商事主體之間的關聯性

關聯交易須發生在具有權益關聯性及相互影響力的商事主體即關聯方之間。

2.利益沖突與權益的轉移

任何一個具體的關聯交易，均在關聯方之間或關聯方與其權益代表間，存在利益沖突並在關聯方之間產生了權益的轉移。

3.具有非公允性的潛在傾向

關聯交易並不都是公允的，但是關聯交易這種形式蘊含著易於發生不公允結果的潛在傾向。一旦主客觀條件具備，特別是如果缺乏有效的法律規制，一個具體的關聯交易就往往滑向不公允性的邊緣。

4.交易形式對實質公平的異化

關聯交易的最大特點，同時也是法律規制的難點，就是關聯交易以形式上的平等，掩蓋實質上的不平等;以形式上的當事人對自己權益的自由處分，掩蓋實質上的對一方當事人權益的強行損害。

9. 如何加強對關聯貿易的規制

淺議我國上市公司關聯交易的法律規制

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曹慧麗 曾 群 胡美蘭

關聯交易，指在關聯方之間轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款。關聯交易既具有促進公司規模經營、減少交易過程中的不確定性、降低交易成本、有助於公司集團整體戰略目標的實現等積極作用；也存在違背市場公平競爭原則，在關聯方之間轉移資金和利潤、進而損害公司和股東利益等諸多負面影響。因此，關聯交易既為各國法律所認可，同時又受到各國法律的嚴格限制。在我國，不公平關聯交易廣泛存在於上市公司的經營活動之中，其負面影響已不容忽視。加強對關聯交易的監管，對保護我國投資者的合法權益、提高資本市場的運作效率、維護證券市場的繁榮與穩定具有重要的意義。

一、對上市公司關聯交易進行法律規制的現實意義

關聯交易是一個中性經濟行為范疇。因為「任何特定的關聯交易對關聯人或公司來說，可能是也可能不是不利的或次佳的；只有當交易實際上對關聯人或公司來說是不公平的，才能說關聯交易是不公平的或被濫用的。」從經濟學的角度看，關聯交易的客觀存在有其積極的作用。如通過關聯雙方明確供產銷關系、優化資本結構等多種方式使各自能夠發揮生產經營上的優勢，進而達到取長補短、平等互惠的目的；同時，由於關聯雙方自然天成的關聯關系，交易雙方對對方的充分了解，可以使交易的雙方節約交易成本、節省交易時間，以提高各企業的運營效率。特別是在我國證券市場的發展中，它被運用於我國國有企業產權重組、產業結構和產品結構的調整與優化組合中，對國企改革有著積極的推動作用。但這種優勢往往被一些企業出於自身利益的追求和目前制度的原因所利用，從而使「關聯交易」一詞的涵義特定化，幾乎成為證券市場一種不規范行為的代名詞。對上市公司的關聯交易進行法律規制，近幾年被提上了證券市場規范的重要議事日程。

二、目前我國上市公司關聯交易的主要問題

（一）上市公司利用關聯交易操縱利潤成為目前中國證券市場上的一個普遍現象

由於中國證監會及交易所關於再融資中ROE及ST處理和退市中關於盈利及凈資產要求的剛性規定，給經營不善的上市公司形成相當大的壓力，同時也成為上市公司利用關聯交易操縱利潤的巨大動力。關於盈利及為達到扭虧、保牌及再融資等目的，上市公司關聯方（主要是公司的控股股東）往往利用不公允關聯交易向上市公司輸送利潤。

根據上市公司歷年披露的年報統計顯示：1997年深滬兩市719家上市公司中有609家存在不同程度的關聯交易，占上市公司總數的84.6%；1998年的抽樣結果表明，該比例約為80%；1999年抽樣結果表明，該比例約為90%；截至2001年4月20日，滬深兩市公布年報的1018A股上市公司中，發生各類關聯交易行為的有949家，占樣本總數的93.2%；2002年對深市510家上市公司統計表明，有412家發生關聯交易，占深市上市公司總數的80.78%；2003年在1287家上市公司中有784家存在關聯交易，占總數的60.92%，並且在2003年上市公司與控股股東的關聯交易金額達5000萬元以上且占總關聯交易金額比重大於50%以上的達42家。當然，這些關聯交易並非全是「問題交易」，但如此大面積和巨額的關聯交易，其潛在動機卻是不爭的事實。

常見的利用關聯交易操縱利潤的手段有：（1）虛構經濟業務，人為抬高上市公司的業績。例如一些上市公司由於其主營業務收入和利潤低，便通過將其商品高價出售給關聯企業從而賺取高額利潤；（2）採用非市場價格進行資產或股權轉讓。如某一上市公司1997、1998連續兩年虧損，如果1999年繼續虧損就意味著公司須暫停上市甚至退市，於是公司利用與其控股股東為同一法定代表人的便利條件，在1999年12月18日將其持有的子公司29%的股權轉讓給控股股東，獲得轉讓收益1713萬元，收益率高達197%，從而實現了1999年的盈利，使上市公司得以逃避退市的命運。如此高的收益率，其公允性和真實性可想而知；（3）通過委託經營，提升公司業績。如某公司以800萬元的價格向關聯企業承包經營一個農場，在不到1年的時間內獲得7200萬元的利潤；（4）以收取或支付管理費或分攤共同費用的方式粉飾會計報表。如某集團公司在1年內為其控股的上市公司承擔4500萬元的廣告費，理由是上市公司做的廣告也有助於提升整個集團的企業形象。

不過以上情況在2001中國證監會對配股政策修改後和財政部《關聯方之間出售資產等有關會計處理問題暫行規定》發布後有所收斂。證監會對配股政策關於ROE規定是扣除非經常性損益後孰低原則；財政部《暫行規定》的中心內容則是對於超過正常利潤一定比例的部分不得進入當期損益，而應進入資本公積，將上市公司利用關聯交易操縱利潤的空間壓縮到最低限度。

（二）上市公司關聯交易信息披露中存在的問題

縱觀歷年上市公司公布的定期報告，大部分上市公司在會計報告附註中都能對關聯交易有較為詳盡的披露，基本符合有關關聯交易信息披露規定要求和滿足報表使用人對關聯交易信息的需求，但如果了解公司真實情況的人，相比公司對關聯交易的信息披露，就會發現公司在對關聯交易披露時存在以下共性的問題：

第一是對關聯方關系理解的偏差。部分上市公司對關聯方概念模糊，主要表現為：（1）認為只有對上市公司控股或有重大影響的股東才是關聯方，對存在控制關系的子公司不予披露；（2）只認為子公司、聯營公司和合營公司為關聯方，未對其控股和有重大影響的股東進行揭示；（3）會計准則規定，在與關聯方之間存在控制關系時，關聯方如為企業，不論他們之間是否有關聯交易，都需披露相關信息。但不少上市公司因與關聯方之間無交易，就對關聯方不予披露。這些都造成了報表使用人與公司內部人員的信息不對稱。

第二是關聯交易信息披露的要素不全。會計准則規定，關聯交易既包括經營性業務，又包括資產重組業務，有的上市公司僅將經營性業務作為關聯交易披露，而將資產重組業務放入其他重大事項中說明；有的上市公司為關聯方提供擔保，卻將其列為或有負債項目。這雖然確實是一項或有負債，但由於是對關聯方提供擔保，其承擔的風險也許與為非關聯方提供擔保不一樣，對報表使用者的影響也不一樣；另外，在商品購銷業務中商品價格的披露，籠統披露為協議價、市場價等，而對具體價格則語焉不詳，給利潤操縱留下了可操作空間。這些缺失的信息，往往是投資者進行投資決策時的重要參考要素。

第三是關聯交易披露避重就輕、避實就虛。部分上市公司在披露關聯交易時，已經意識到該關聯交易已觸犯相關規定，如實披露必將引起監管部門和投資者的關注，於是採用模糊戰術，想矇混過關，如對關聯方關系含糊其辭，對關聯交易的絕對金額避而不談，對關聯交易給公司造成的影響輕描淡寫，對關聯交易的定價政策聲東擊西，讓財務報告使用者不知所雲，根本無法判斷該關聯交易到底有多大，對公司到底會產生什麼影響。

三、對我國上市公司關聯交易法律規制的建議

（一）關聯交易的公司法規制

關聯交易作為一種經濟活動廣泛存在於世界各國證券市場，如何規范關聯交易成為世界各國證券監管機構共同面臨的一個世界性課題。在西方發達資本主義國家漫長的證券發展史上，積累了一些經驗，一定程度上有效地規范了上市公司的關聯交易，對我國的關聯交易法律法規有很好的借鑒意義。

1．關聯交易的事前規制。包括：（1）股東大會審批制度，即公司重大關聯交易要經過股東大會審批，否則該項決議無效；股東大會批準的功能在於：一是藉此將關聯交易的信息公開，確保公司其他股東知悉有關情況，以便進行有效的監督；二是將批准制度與股東表決排除制度相結合，使其他股東享有否決某些不公平關聯交易的權力。（2）表決權排除制度，即「當某股東與股東大會討論的決議事項有特別利害關系、致有害於公司利益之虞時，該股東或其代理人不得就其所持有股份行使表決權，也不得代理其他股東行使表決權的制度」。（3）股東質詢權制度，確認股東的質詢權，有助於股東在就關聯交易事項進行表決之前充分、有效地獲得關聯交易事項的信息，免予在不明真相的情況下盲目表決。克拉克說：「除非股東有關於其公司的充足資料，否則他們很難明智地行使他們進行表決或要求他們進行表決、出售自己的股票，以及提起訴訟的權利。」（4）獨立董事批准制度，即關聯交易應得到獨立董事的審核批准。（5）獨立財務顧問制度，即當上市公司發生重大關聯交易時，應當聘請外部獨立財務顧問出具關聯交易的公允性評價。

2．關聯交易的事後救濟。包括：（1）股東大會決議無效和撤銷制度，即當股東大會通過了重大不公允關聯交易而對其他利益相關者造成損害時，法院依股東申請可以依法宣布股東大會決議無效或撤銷股東大會決議，以達到保護其他投資者合法權益的目的。這項權利作為單獨股東在控制股東與從屬公司之間的關聯交易損害從屬公司小股東利益時，是一種很好的救濟方式，也是股東權對經營權制約的最後防線。（2）股東派生訴訟制度，是指公司的正當權益受到他人損害，特別是有控制權的股東、董事等受到侵害時，股東為公司的利益以自己的名義對侵害人提起訴訟，追究其法律責任。這種權利實際上是一種訴訟代位權，從表面上看是一種程序法制度，實質上是以程序法的形式達到實體法的目標。但這一制度有被濫用的可能性，應對其加以適當的限制。

另外，為防範控股股東濫用其對上市公司的控制權而促成不公允關聯交易的發生，保護上市公司利益相關者的權利，許多專家學者提出的借鑒西方發達國家的「揭開公司面紗原則」和「深石原則」，筆者也持相同觀點。

（二）關聯交易的證券法規制

《證券法》作為我國證券市場的根本大法，但對關聯交易的規定是一個空白。筆者認為應從以下幾方面對《證券法》在關聯交易問題上予以明確：

第一是強化重大關聯交易的信息披露要求，明確關聯交易違規者的法律責任，尤其是刑事責任；第二是在《證券法》中明確關聯交易監管的部門責任劃分，部門責任的劃分是落實各項監管措施的制度和機構保障。

對於上述各項制度及原則，其實有些已體現在我國證券監管的規范性文件當中，如股東大會批准制度、股東表決權排除制度、獨立董事批准制度、獨立財務顧問制度、股東質詢權制度、股東派生訴訟制度等，都分別反映在中國證監會頒布的《上市公司章程指引》、《獨立董事指導意見》、滬深交易所《股票上市規則》等部門規章裡面，但有些規定並不具體、可操作性不強，更重要的是它們所處的法律層次過低，使這些制度的效率大打折扣，有必要以法律的形式將它們強化。另外應建立法律責任追究機制，使關聯交易的法律規製做到「有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究」。

（三）信息披露制度的完善

「披露重於存在」是關聯交易規制的一個重要原則。分析我國目前頒布的有關關聯交易的法規體系，也能看出我國對上市公司關聯交易法律法規的重點在於對關聯交易的強制信息披露。應該說在信息披露的形式、程序和內容實質，我國的法律法規都有所涉及，已經基本形成規范關聯交易信息的制度框架。對於市場主體來說，在信息披露方面，已經是有法可依，有章可循了。但從實際效果看，上市公司仍有足夠的空間和時間製造與發布虛假信息。為此，筆者認為應著重強化上市公司信息披露的及時性、連續性。

我國《證券法》第59條規定：上市公司披露的信息應是「真實、准確和完整」的，假設上市公司能按此標准提供信息，則該信息是有效的，投資者據此信息做出的判斷才是有意義的。但這只涉及到信息質量標準的一個方面，是有效信息的靜態特徵。有效信息還應該有其動態方面的特徵，這就是及時性和連續性。企業的生產經營是連續不斷的，信息披露應該讓投資者及時並連續地了解上市公司的經營狀況。投資者投資於某家上市公司，其投資所依據的除了公司的歷史和現狀外，更關鍵的是被投資方的未來。這顯然對上市公司的信息披露在連續性和及時性方面提出了更高要求。真實、准確、完整、及時這些特徵共同決定了信息的有效性，只有滿足了靜態和動態兩方面標準的信息，才是有效的。我國上市公司的信息披露行為，與上述標准相去甚遠。滬深交易所每年都會對一批上市公司出具內部通報批評函和公開譴責函，問題的絕大部分在於公司的信息披露不及時。這些重大信息中各類關聯交易佔了相當大的比重。我國目前上市公司信息披露主要通過定期報告（年報、中報、季報）和臨時公告的方式進行，定期報告信息披露是間斷的和遲滯的，由於披露行為的間斷性和遲滯性，不論這些披露的信息的真實性和准確性如何，對於理性投資者來說已經喪失了有效性，顯然不能滿足投資者對公司狀況的連續性考察與及時性的要求。臨時公告制度顯然是為了彌補定期報告的遲滯性所帶來的缺陷，但由於相關規定的約束力問題，該制度更成為了內幕交易和莊家操縱市場的籌碼。因此，證券監管部門應利用制度最大限度地解決信息披露的及時性和連續性的問題，比如縮短會計信息生成、審計、生效和對外向公眾公布等各個階段之間的時間間隔，增加信息披露的頻率，拓展信息披露渠道，對於信息披露的及時性，也許會有所改進。另外，要加大對違規信息披露者的懲戒力度，提高違規者的違規成本，使信息披露主體逐漸變被動披露為主動披露，變歷史信息披露為趨勢信息披露。

10. 新三板關聯方，關聯交易所涉法律法規到底有哪些

關聯方、關聯關系、關聯交易是所有公司尤其是公眾公司在日常治理中經常遇到的關鍵詞。對於新三板掛牌公司以及從事新三板業務的中介機構來說，熟知關聯方相關概念及法律法規是開展工作的基本功。小編整理了一些關聯方、關聯交易相關的法律法規，供大家參考。
與掛牌公司關系最直接的是《全國中小企業股份轉讓系統掛牌公司信息披露細則》中對關聯交易的規定：
《全國中小企業股份轉讓系統
掛牌公司信息披露細則（試行）》
規則

第三節關聯交易
第三十一條掛牌公司的關聯交易，是指掛牌公司與關聯方之間發生的轉移資源或者義務的事項。
第三十二條掛牌公司的關聯方及關聯關系包括《企業會計准則第36號-關聯方披露》規定的情形，以及掛牌公司、主辦券商或全國股份轉讓系統公司根據實質重於形式原則認定的情形。
第三十三條掛牌公司董事會、股東大會審議關聯交易事項時，應當執行公司章程規定的表決權迴避制度。
第三十四條對於每年發生的日常性關聯交易，掛牌公司應當在披露上一年度報告之前，對本年度將發生的關聯交易總金額進行合理預計，提交股東大會審議並披露。對於預計范圍內的關聯交易，公司應當在年度報告和半年度報告中予以分類，列表披露執行情況。
如果在實際執行中預計關聯交易金額超過本年度關聯交易預計總金額的，公司應當就超出金額所涉及事項依據公司章程提交董事會或者股東大會審議並披露。
第三十五條除日常性關聯交易之外的其他關聯交易，掛牌公司應當經過股東大會審議並以臨時公告的形式披露。
第三十六條掛牌公司與關聯方進行下列交易，可以免予按照關聯交易的方式進行審議和披露：
一方以現金認購另一方發行的股票、公司債券或企業債券、可轉換公司債券或者其他證券品種；
一方作為承銷團成員承銷另一方公開發行的股票、公司債券或企業債券、可轉換公司債券或者其他證券品種；
一方依據另一方股東大會決議領取股息、紅利或者報酬。
掛牌公司與其合並報表范圍內的控股子公司發生的或者上述控股子公司之間發生的關聯交易。
《公司法》2012年修訂
第二百一十六條本法下列用語的含義：
高級管理人員：是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員。
控股股東:是指其出資額佔有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。
實際控制人:是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。
關聯關系:是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關聯關系。
第一百二十四條上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。
《非上市公眾公司監督管理辦法》
2013年修訂
第十三條公眾公司進行關聯交易應當遵循平等、自願、等價、有償的原則，保證交易公平、公允，維護公司的合法權益，根據法律、行政法規、中國證監會的規定和公司章程，履行相應的審議程序。
第十四條公眾公司應當採取有效措施防止股東及其關聯方以各種形式佔用或者轉移公司的資金、資產及其他資源。
《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》
2013.12.30修訂
4.1.4控股股東、實際控制人及其控制的其他企業應切實保證掛牌公司的獨立性，不得利用其股東權利或者實際控制能力，通過關聯交易、墊付費用、提供擔保及其他方式直接或者間接侵佔掛牌公司資金、資產，損害掛牌公司及其他股東的利益。
《企業會計准則第36號-關聯方披露》
第二章關聯方
第三條一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構成關聯方。
控制：是指有權決定一個企業的財務和經營政策，並能據以從該企業的經營活動中獲取利益。
共同控制：是指按照合同約定對某項經濟活動所共有的控制，僅在與該項經濟活動相關的重要財務和經營決策需要分享控制權的投資方一致同意時存在。
重大影響：是指對一個企業的財務和經營政策有參與決策的權力，但並不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。
第四條下列各方構成企業的關聯方：

該企業的母公司。
該企業的子公司。
與該企業受同一母公司控制的其他企業。
對該企業實施共同控制的投資方。
對該企業施加重大影響的投資方。
該企業的合營企業。
該企業的聯營企業。
該企業的主要投資者個人及與其關系密切的家庭成員。主要投資者個人，是指能夠控制、共同控制一個企業或者對一個企業施加重大影響的個人投資者。
該企業或其母公司的關鍵管理人員及與其關系密切的家庭成員。關鍵管理人員，是指有權力並負責計劃、指揮和控制企業活動的人員。與主要投資者個人或關鍵管理人員關系密切的家庭成員，是指在處理與企業的交易時可能影響該個人或受該個人影響的家庭成員。
該企業主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業。
第五條僅與企業存在下列關系的各方，不構成企業的關聯方：

與該企業發生日常往來的資金提供者、公用事業部門、政府部門和機構。
與該企業發生大量交易而存在經濟依存關系的單個客戶、供應商、特許商、經銷商或代理商。
與該企業共同控制合營企業的合營者。
第六條僅僅同受國家控制而不存在其他關聯方關系的企業，不構成關聯方。
第三章關聯方交易
第七條關聯方交易，是指關聯方之間轉移資源、勞務或義務的行為，而不論是否收取價款。
第八條關聯方交易的類型通常包括下列各項：
購買或銷售商品。
購買或銷售商品以外的其他資產。
提供或接受勞務。
擔保。
提供資金（貸款或股權投資）。
租賃。
代理。
研究與開發項目的轉移。
許可協議。
代表企業或由企業代表另一方進行債務結算。
關鍵管理人員薪酬。