建築法規合同法論文
Ⅰ 速求一篇3000字合同管理論文
內容提要：企業合同管理指企業對以自身為當事人的合同依法進行訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止以及審查、監督、控制等一系列行為，是市場經濟的外在表現，通過合同管理，現代企業在市場中實現平等的制約和權利，從而為當事人營造一個公平的環境。在市場經濟條件下，市場的運作需要合同。《合同法》規定合同有三種形式：口頭、書面和其他形式。市場是靠合同運作的，市場主體各方都是靠合同去履行其權利義務的。合同的成立必須以市場為前提。合同是市場的產物，是市場可持續發展的動力。合同產生在合同管理的前期階段，在這一階段往往受到高度重視，一旦合同簽訂了，施工任務到手了，合同就束之高閣了，甚至忘記了，忘記了合同履行過程是實現權利義務的過程，而僅僅把它看成是生產過程，回復到計劃經濟的舊觀念上去。因此，合同管理的問題大多數產生在中期和後期履行階段。但這並不是說前期階段就沒有問題，前期階段所出現的問題，多數是由於急於簽成合同而過於草率。
所以，我將從以下幾個方面論述合同在現代企業中的運用及管理：一、現代企業合同管理中存在的主要問題；二、企業合同管理中存在問題的主要原因；三、解決企業合同管理中存在問題的對策。
關鍵詞：現代企業 合同 管理 履行 糾紛 控制
市場經濟在某種意義上說是法制經濟，再貼近些說，是契約經濟。合同是商品經濟的產物，是商品交換的法律表現形式。現代社會可以講是合同社會。企業的經濟往來，主要是通過合同形式進行的。所以，一個企業的經營成敗和合同與合同管理有密切關系。因此，必須十分重視合同及合同管理。企業合同管理是指企業對以自身為當事人的合同依法進行訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止以及審查、監督、控制等一系列行為的總稱。其中訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止是合同管理的內容；審查、監督、控制是合同管理的手段。合同管理必須是全過程的、系統性的、動態性的。全過程就是由洽談、草擬、簽訂、生效開始，直至合同失效為止。我們不僅要重視簽訂前的管理，更要重視簽訂後的管理。系統性就是凡涉及合同條款內容的各部門都要一起來管理。動態性就是注重履約全過程的情況變化，特別要掌握對我方不利的變化，及時對合同進行修改、變更、補充或中止和終止①。
一、 現代企業合同管理中存在的主要問題：
(一)合同簽訂階段的問題：
合同簽訂階段常見的問題有：
1、合同主體不當。合同當事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一，而合格的主體，首要條件應當是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的合同當事人。這里要防止兩種傾向：一是雖然具有上述兩種能力，但不是合同當事人，即當事人錯位，也是合同主體不當；二是雖然是合同當事人，但卻不具有上述兩種能力，同樣是合同主體不當②。
2、合同文字不嚴謹。不嚴謹就是不準確，容易發生歧義和誤解，導致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效的合同，應當體現雙方的真實意思。而這種體現需要靠准確明晰的合同文字作載體。可以說，合同講究咬文嚼字。
3、合同條款掛一漏萬。就是說不全面、不完整，有缺陷、有漏洞。常見漏掉的往往是違約責任。有些合同只講好話，不講丑話；只講正面的，不講反面的，不懂得簽合同應當「先小人後君子」的訣竅，一旦發生違約，在合同中看不到違約如何處理的條款。
4、只有從合同而沒主合同。主合同是指能夠獨立存在的合同，如建築工程總承包合同等。從合同是指以主合同的存在為前提才能成立的合同，如建築工程分承包合同、保證合同、抵押合同等。沒有主合同的從合同是沒有根據的合同，是「無源之水」，而「無源之水」是不存在的。
5、違反法律法規簽訂無效合同。《合同法》第52條規定，違反法律、行政法規的強制性規定簽訂的合同屬於無效合同，而無效合同是不受法律保護的。目前不少建築企業所簽訂的合同，有些是以合法形式掩蓋非法目的的，實質也是無效合同③。
6、境外合同文本的疑問。我國加入WTO後，有些合同使用境外文本。由於國情和語言文字不同，加上翻譯問題，這些合同文本存在不少疑問。對這些疑問不能迴避，必須在合同上加以澄清，弄清其含義，或堵塞其漏洞，以免造成損失。
(二)合同履約階段的問題：
1、應變更合同的沒有變更。在履約過程中合同變更是正常的事情，問題在於不少負責履約的管理人員缺乏這種及時變更的意識，結果導致了損失。合同變更包括合同內容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過對原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的的實現。作為承包方的建築施工企業，更重要是為了維護自己的合法權益，關鍵在於變更要及時。
2、應當發出的書函(會議紀要)沒有發。在履約過程中及時地發出必要的書函，是合同動態管理的需要，是履約的一種手段，也是建築企業自我保護的一種招數，可惜這一點往往被忽視，結果受到懲罰。
Ⅱ 求一篇學習建築工程規范的收獲或者心得或者體會的論文 要求1500字 急！採用後收到追加50分
通過一段時間對建築法規課的學習，越發的認識到它在建設活動中重要的規范作用。越來越多的土建類注冊考試都對建設法則提出了更高的掌握要求。
尤其是近來對土建類建造師執業資格考試實施辦法的規定中，第四條和第六條都明確規定：一級、二級建造師執業資格考試都必須設置《建設工程法規及相關知識》科目。建築法規和建築活動的關系日益密切，更好的規范了建設行為，為人們的生活提供了法律的保障。
建設法規是指國家權力機關或其授權行政機關制定的、旨在調整國家及有關機構、企事業單位、社會團體、公民之間在建設活動中或建設行政管理活動中，發生的各種社會關系的法律、法規和規章的統稱。它也在各個方面發揮著作用。它詳細規定了哪些是必須所為的建設行為，哪些是禁止所為的建設行為；它保護符合法律規定的一切建設行為；它同時對那些違法建設行為作出適當的處罰。
近年來，由於市場的不規范和缺乏明確的法律制度，建築領域里的每一個環節都存在著嚴重危機：工程款拖欠現象十分嚴重，施工企業在建成一座座高樓大廈的同時，往往因為建設單位拖欠奇絕工程款而深深困擾，從而給本來已經經濟十分緊張的施工企業雪上加霜。最後使得民工受罪：「沒有資金爭著上，有點資金全面上，有了資金也不給，逼著企業先墊上」，層層經濟壓力最後轉移到了民工身上，這是造成民工工錢被拖欠的一個重要原因。無序的掛靠，轉包及承包也存在著好多不合法的現象，還有由於我國的監理制度起步比較晚，工程監理單位更是存在著很多的問題，這些無疑都需要用法律的手段來解決。
毫無疑問，《建築法規》的出台可以解決以上這些現象，從而加強對建築活動的監督管理，維護建築市場秩序，保證建築工程的質量和安全，促進建築業健康發展，第八屆全國人民代表大會常務委員會於一九九七年十一月一日通過並公布了《中華人民共和國建築法》。這是我國建國以來的第一部建築法典，第一次把建築市場的規范運作納入法制軌道。
縱觀整部《建築法規》，主要是圍繞建築工程的質量和安全，因為這些直接關繫到國計民生和全體公民切身利益。《建築法規》用了民法通則中的連帶民事責任概念,對建築市場中相互推卸責任的混亂狀態起到遏製作用。以工程拖欠現象為例，《建築法規》就能較好的解決此類問題。
首先要嚴把建設工程合同簽訂關，盡量完善合同條款。建設部和國家工商行政管理局為了配合國家近年來一系列法律法規的實施，專門擬定了一套新的《建設工程施工合同》示範文本用於簽訂合同，合同條款格式嚴謹，且符合剛頒布的《合同法》、《建築法》、《建築工程質量管理條例》等法律規定，能夠最大限度保護施工單位的合法權益。
另外， 可以要求建設單位提供按期付款的履約擔保。為了使建設單位即發包方一開始就能夠及時支付工程款，雙方可以在合同中約定由發包方對應付的工程價款提供相應財產作為擔保，也可以由第三方來提供擔保，擔保的方式可以是連帶責任保證。這樣將來萬一發包方無力支付拖欠工程款時，承包方即可用發包方用以擔保的財產來清償債務，或者要求第三方承擔保證責任，從而使承包人的風險盡可能地降到最低。
其次，要正確運用、行使對建設工程的法定抵押權。根據《建築法規》及《合同法》規定，更好的維護自己的合法權益，最大限度的要回拖欠款。
再者，可以通過提起代位權訴訟保護承包人的合法利益。過去承包人在承接完建設工程後，發包方往往以其對外債權收不回來為由拒不支付工程款，對此承包人往往無計可施。而新頒布的《合同法》對債務的保全中的代位權訴訟作了明確規定，這就從法律上明確賦予了承包人代位求償的權利。
最後，在執行過程中對被執行人的到期債權可以予以強制執行。我國有關法律通過執行程序中的司法救濟手段對承包方的利益進行了保護—— 只要發包方對第三人有到期債權的，法院就可以追加其為本案的被執行人，要求其直接向承包人履行債務。
我覺得誠信缺失是造成工程款拖欠的重要原因。我們不僅僅要用法律來防範和治理失信行為、更要依靠良心和信念來支撐誠信制度，維護良好秩序的屏障。
因此我建議在建築業逐步建立和完善企業信用體系系統，將企業身份、工程質量安全和服務情況等信息記錄在案，打造「誠信建築」，通過市場主體之間的相互制約關系來完成市場主體行為的互相約束和自我約束，這將大大緩解由於供大於求造成的嚴重不公平交易、拖欠工程款、惡意壓價等行為。最後，通過立法來確保工程保險和擔保的事實。
建築與法律都在實踐與研究中獲得了新的生命，不斷地更新、超越和創造自身的價值之維。在現代社會里，法律更是在建築市場中記著不可估量的監督和規范作用，協調整個建築市場的有效運轉，促進建築行業的健康發展。
作為從事建築行業的我們更要充分認清《建築法規》的重要性，不光是我們為了考取注冊建造師執業資格，更是為了以後它在我們從事建築行業中所發揮的重要作用。一個合格的建築師不光是要設計好的圖紙，更要合理建築規范，保證工程建築質量和安全，真正的為公民的切身利益著想，以建築法規來指導自己的建設行為。
我在上課時聽到老師講解一條條建築法，對我們國家在建築方面法律制度的健全感到高興，可是現實生活中的真的在按照法律規范執行那些法規嗎？又真正有哪些人了解懂得這些法規呢？我們遇到麻煩時真的用這些法規來維護自身的利益了嗎？如果不是寫這篇作業，也許我都不會了解這些規定，也不會知道如何利用法律要回工程拖欠款，可是原本不了解這些法規的人又何止我一個呢？如何讓建築法規普及，讓更多的人了解它，運用它，更好的發揮它的規范作用，恐怕是我們法制機構要完善的方20世紀80年代，人力資源管理理論開始進入中國，在這20多年裡，不僅國內對人力資源管理有了一個深刻的認識和了解，而且人力資源管理的理論也得到了極大的應用和發揮。
通過對企業的人力資源管理的學習認識,對其重要性有了更深刻的理解，這一圍繞勞動交易、分工協作和行為激勵的管理工作，與公司價值的創造、評價和分配過程直接相關。
一、人力資源管理也要重視人文因素：
所謂管理，就是管理者為了達到一定目標而對系統進行控制的活動，也就是通過計劃、組織、調節、監督等一系列控制活動，達到企業預期的目標。隨著高科技的發展和社會的進步，現代管理更加強調管理的軟化，重視管理的藝術。公司人力資源管理不僅需要「理性」，用各種制度強化執行力；同樣也需要「非理性」，需要人文因素。現今機電石化公司的發展步入了快速發展的軌道，各種繁雜的市場信息和用人機制的革新，使得公司管理工作千頭萬緒，結合公司現狀，公司管理者要做管理工作，就必須提高管理水平和管理藝術，提高管理工作的有效性。公司想要在今後的發展中保持長青，須將人力資源管理與企業戰略長遠性和適時性的統一，於企業規模要與企業自身的資源相匹配，團結的領導班子、組織公司員工積極參與到公司的建設中去，這是公司發展開展後續工作、取得良好發展的重要手段。
二、人是企業的靈魂：
人才和員工的參與是企業成功的重要砝碼。企業的發展離不開人，所以公司的管理首先應該從人入手。而在現代企業的建設和管理中，人才的管理招聘、培養、配置、激勵和績效考核等內容始終是影響公司發展的一個關鍵環節。
企業人力資源是企業員工的勞動能力總和，體現在具體的員工身上，不能離開員工能力談企業人力資源，但也不是絕對的個別員工的能力，是表現為不同員工之間相互協作產生的共同勞動力量；企業人力資源是企業可以控制的的員工能力總和，具體表現為員工能完成企業交付的工作任務，不能被企業控制的勞動能力，不能稱之為企業人力資源；企業人力資源是為企業帶來經濟效益的員工能力總和，僅僅能夠控制的員工能力，還不能說是企業人力資源，只有員工能力帶來的產出大於獲取員工能力的投入，才是產生企業效益的員工能力，才能成為真正意義上的企業人力資源。
機電石化公司如今經營模式的轉變、經濟增長平台的拓展，都給公司人力資源管理帶來了全新的挑戰。公司要想在正確的構想下，實現公司發展的目標，就要更好的把握員工特質，通過有計劃的分工，發揮員工的作用，將合適的人放到合適的崗位上，讓員工能力帶來的價值大於獲取員工能力的投入，形成公司長效產出管理機制。
三、人才激勵走向薪酬與文化並行道：
激勵就是為每個職工提供一種追求與達到目標的手段，這些目標是在滿足企業目標的同時也將會滿足他個人的需要。
激勵是建立在人們的需要的基礎之上，需要不同，激勵的方式和手段自是不同。隨著生活水平的提高，企業員工的精神需要逐漸抬頭，員工除了希望滿足物質需求外，更追求在社會群體中的歸屬感、認同感、自尊感和成就感，希望實現自我價值，而且員工精神追求逐漸成為了當下主導需求。
機電石化公司在這方面還是比較欠缺的，但是隨著公司領導層對公司企業文化的重視，公司逐漸加強了公司企業文化建設，勢必會在將來的發展中，使公司的能夠發揮公司文化的激勵作用，提高職工的需求層次，改變公司單一物質獎勵杠桿的局面，走上薪酬與文化激勵並行的道路，滿足職工社交、自尊和自我實現需求等高層次的精神需求，有效激勵職工、提高其工作積極性和主動性。
四、人才培養由重管理走向開發向導
隨著企業競爭環境的不斷變化，員工受教育程度不斷提高，眾多自動化、信息化設備的使用，使得員工的成分發生了重大的變化，因此，相應的人事工作的管理思想，也要來一場革命——員工不僅是「成本」，更是資源，在人力資源上投資比在物質上投資收益更高，意義更大。人的潛力十分巨大，人才是招來的，挖來的，更應該是培養出來的。開發人力資源，一是靠學校教育，二是靠企業和單位培養。在知識經濟下的企業，更像是一所學校，它的首要任務是培養人才，一流的企業具有一流的「造血」功能，能夠將更累員工培養成各類人才。傳統的人事管理重在里而不是開發，為了迎接知識經濟帶來的激烈市場競爭，現代人力資源管理應該實現由重管理輕開發走向開發向導，不再是關注企業的短期效益，而更多的是以長期目標位導向，把人力資源和發揮人的潛能當作現在人力資源管理的工作重點。
機電石化公司在人力資源管理方面已經形成了較為系統的管理體系，公司擁有全新信息管理軟體，公司的人事管理也更加智能化和人性化；培訓和教育機制也相對完善，每年公司都能根據公司的發展需要，對相關員工開展培訓工作，夯實公司生產的基礎；目前公司剛出台了公司3-5年的人力資源規劃，加強了公司用人的計劃性；員工激勵方面，除去物質激勵方式，公司正積極建設企業文化，以滿足員工更高層次的精神需求；在招聘和納新方面，渠道廣泛，方式靈活，能夠從公司的實際用工需求出發，引進公司需求人才。
人力資源管理工作是一項重要的工作，只有切實夯實了人力資源基礎，才能保證公司的生產工作正常開展,.學習人力資源管理有很大的價值，學好用好，受益匪淺。面。
Ⅲ 論建築法規在建築工程中的作用和地位
嗯，只能給你一些資料了，論文還是自己寫比較好啊
國家立法機關頒發的調整建設活動的法律規范及相關的法律規范有《中華人民共和國城市規劃法》、《中華人民共和國建築法》、《中華人民共和國房地產管理法》、《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國文物法》、《中華人民共和國合同法》等法律文件；
國家頒發的調整建設活動的行政法規有《工程建設勘察設計條例》、《建設工程質量管理條例》、《城市房屋拆遷條例》等許多規范性文件；
國家建設行政主管部門頒發的規范建設活動的規章包括建築工程質量管理、建設市場管理、建設活動主體資質管理、建設活動從業人員資質管理、工程建設標准化管理、房地產開發經營管理、城市建設等方面約400多個規范性文件。
（1）行政管理關系
（2）經濟協作關系
（3）民事關系
初步發展時期（1949～1956年）
1950年12月：《關於決算制度、預算審核、投資施工計劃和貨幣管理的規定》
1951年3月：《基本建設工作程序暫行辦法》
1951年8月：《關於改進與加強基本建設設計工作的指示》
1952年1月 ：《基本建設工作暫行辦法》
1954年6月至7月：《建築安裝工程包工暫行辦法》
1955年：《基本建設工程設計任務書審查批准暫行辦法》和《基本建設工程設計和預算文件審核批准暫行辦法》
1956年6月:《關於加強和發展建築工業的決定》和《關於加強設計工作的決定》。
1957年至1959年的¡°大躍進¡±時期
20世紀60年代初，國民經濟處於調整時期
1966年¡°文化大革命¡±開始以後
自1978年迄今，建設立法工作逐步加強，制定並頒布了城市規劃、建設監理、建設市場管理、勘察設計、建築施工管理、建設工程質量管理、房地產開發與管理、土地管理等法律、法規及一大批部門規章。
1989年初，建設部決定把研究和編制《建設法律體系規劃方案》(其中包括建設法律體系規劃)作為建設部的重點工作之一。
1995年底，結合當時和今後的立法任務，建設部制訂了¡°九五¡±立法計劃，以保證建設立法的有序進行。
改革開放二十多年，是我國建設立法碩果累累的時期，據統計，從1978年到現在，已制定和頒發並現行有效的建設法律3部，建設行政法規15部，建設行政規章88部，地方性建設法規、規章則有400多項。
所謂建設法規體系，是指已經制定和需要制定的建設法律、建設行政法規和建設部門規章構成的一個相互聯系、相互補充、相互協調的完整統一的框架結構。
廣義的建設法規體系還包括地方性建設法規和建設規章。
我國建設法規體系，是以建設法律為龍頭，建設行政法規為主幹，建設部門規章和地方建設法規、地方建設規章為支幹而構成的。
建設法規按其立法許可權可分為五個層次：
指全國人民代表大會及其常務委員會審議發布的屬於國務院建設行政主管部門主管業務范圍的各項法律。建設法律在建設法規體系框架中位於頂層，其法律地位和效力最高，是建設法規體系的核心和基礎。
指國務院依法制定並頒布的屬於國務院建設行政主管部門主管業務范圍的各項法規。建設行政法規的法律地位和效力低於建設法律。
指在不與憲法、法律、行政法規相抵觸的前提下，由省、自治區、直轄市人民代表大會及其常委會制定並發布的建設方面的法規。
建設法規的實施是指執法、司法和守法等三個方面，是國家機關及其公務員、社會組織、公民實現建設法律規范的活動。
具體包括：
①建設行政決定：包括行政許可、行政命令和行政獎勵；
②建設行政檢查：包括實地檢查和書面檢查；
③建設行政處罰：包括財產處罰、行為處罰和懲戒；
④建設行政強制執行。
范圍為已竣工和在建及新開工項目及一定建設規模的工程，根據需要確定檢查范圍。
重點是檢查建設工程項目的立項、報建、招標投標、工程質量與竣工驗收五個方面及工程建設中的嚴重違法違紀和不正當競爭行為。
建設行政處罰的程序是指建設行政處罰的方式、方法、步驟的總稱。
建設行政處罰的程序為：
3 聽證程序
是指行政機關為了查明案件事實，公正合理地實施行政處罰，在決定行政處罰的過程中通過公開舉行由有關各方利害關系人參加的聽證會，廣泛聽取意見的方式、方法和制度。
（行政機關告知三日內）
（聽證的7日前）
建設行政司法是指建設行政機關依據法定的許可權和程序進行行政調解、行政復議和行政仲裁，以解決相應爭議的行政行為。
Ⅳ 求一篇關於合同法的論文！
合同的相對性及其突破
引言：
合同是當事人之間設立、變更或終止債權債務關系的協議。《合同法》第121條確定了合同相對性的歸責原則，這里的合同相對性，又稱合同關系的相對性，是合同關系不同於其他民事法律關系的重要特徵之一。傳統的合同相對性理論認為，合同僅於締約人之間發生效力，對合同外第三人不發生效力；合同締約人不得以合同約定涉及第三人利益的事項，任何一方締約人不與第三人發生權利義務關系，否則合同無效。然而，隨著現代市場經濟高速發展，商業貿易空前繁榮，嚴格恪守合同相對性原則越來越難以滿足平衡社會利益，體現司法公正，社會經濟生活對合同的社會功能提出了新的要求。[1]為了適應現實的需要，提高社會經濟運行的效率，各國都在一定程度上擴張了合同的效力范圍，表現在立法和司法上，受合同效力影響的第三人范圍越來越寬，合同相對性原則也逐漸受到了沖擊，出現了許多合同相對性的例外情況，有學者將其稱為「合同相對性的突破」，本文將從合同相對性的歷史演進和突破表現對其略作探討。
關鍵詞：合同 相對性 突破
正文：
一、合同相對性的歷史演進
合同相對性原則，在學理上沒有一個統一的解釋，目前比較權威的解釋是以王利明先生給的定義：合同相對性是指合同主要在特定的合同當事人之間發生法律拘束力，只有合同當事人一方能基於合同向對方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設定合同上的義務，合同債權也主要受合同法的保護。在大陸法系中，合同相對性源至羅馬法的「債的相對性」理論，認為債是當事人一方請求他方為給付行為的法律關系，債權是只能對特定人產生效力的請求權。這種由特定權利人向特定義務人請求為或不為特定行為的特性，就是「債的相對性」。而合同是債的形式之一，因此，具體到合同的效力范圍上，這種相對性原則的主要含義是：合同僅於締約人之間發生效力，對合同外第三人不發生效力；合同締約人不得以合同約定涉及第三人利益的事項，任何一方締約人不與第三人發生權利義務關系，否則合同無效。這一規則對現代大陸法系的債法產生了很大影響，理論上，都將其視為債權自身性質所決定的一種當然原則。
二、合同相對性的突破表現：
合同相對性確立以後，由於社會經濟的發展，為了更好地保護債權人和第三人的合法權益，維護正常的社會經濟秩序，現代大陸法系國家的合同立法對合同相對性規則已有所突破，合同相對性理論也同時得到發展和完善。
（一）第三人侵害債權
所謂第三人侵害債權一般是指合同外的第三人明知合同債權的存在，仍然故意以損害他人債權為目的，實施某種侵權行為，致使債權人的債權部分或全部不能實現並致債權人損害的行為。侵害債權的情況在實務中時有發生，但我國現行法律沒有確立第三人侵害債權制度。但是在現實生活中，由於經濟活動日益密切，民事行為之間的關聯性不斷增大，各種權利相互沖突、相互影響的機率也隨之增多，如果債權受到第三人的侵害，僅僅因為債權是相對權而不賦予債權人基於侵權法上的損害賠償請求權，則債權人的利益將很難得到保障，明顯違背了有侵害必然有救濟的法理。但是，第三人侵害債權的范圍應該嚴格受到控制，侵害債權應同時具備以下要件：第一，第三人侵害的必須是合法債權。如果是不合法債權，即使侵害了，也不用承擔責任，因為非法債權不受法律保護。第二，第三人實施的侵權行為具有違法性，並致使合同債務不能履行。如果第三人的行為是合法的，即使導致合同不能履行，也不構成第三人侵害債權，而是要承擔其他的刑事責任。相應的，合同不能履行並非是第三人的非法行為所致，也不構成第三人侵害債權。所以說，必須是第三人的非法行為和合同不能履行之間存在因果關系時，才構成第三人侵害債權。
(二)債權保全制度。
在現實經濟生活中，一些債務人為了逃避債務，或隱匿轉移財產、或低價轉讓乃至無償贈與財產，或怠於行使自己的債權乃至放棄自己的債權，這些行為均嚴重損害了債權人的利益。但按照傳統的合同相對性原則，由於債權人不能將自己的意志滲透到債務人與第三人的合同行為中，影響債務人與第三人的「契約自由」，因此其對此是束手無策的。這種利益上的失衡，必將導致整個合同領域交易安全的喪失，於是，為了在債務人的意思自治和債權人的期待利益間找到一個平衡點，維護誠信原則，便自然地產生了債的保全制度。此制度的基本原理在於，賦予債權人對債務人或相關第三人享有一定的權利一—代位權和撤消權。其中代位權是指債務人怠於行使其對第三人的權利並危及債權時，債權人得以自己的名義行使該權利，請求第三人履行義務。撤消權則是指債務人為逃避債務將自身財產無償贈與或以不當低價轉讓給第三人時，債權人得向法院申請撤消，宣告行為無效。
（三）「租賃權的物權化」
我國《合同法》第229條規定「租賃物在租賃期間發生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。」即出租方將財產所有權轉移給第三方時租賃合同對新的所有權方繼續有效。這是民法理論上的「買賣不破租賃」規則，使得依據租賃合同產生的租賃權(債權)具有對抗第三人的物權的效力。根據債的相對性，租賃合同應只對出租人和承租人有效，當第三人買受租賃標的成為不動產所有人時，買受人非租賃合同的締約人，故不應受合同約束，得隨時取回租賃標的物。但第二次世界大戰後，隨著城市擴張、房荒問題的出現，各國為解決社會矛盾，多設定「買賣不破租賃」的例外規定，即出租人將租賃標的物讓於第三人時，原租賃合同對受讓人繼續有效。最初《德國民法典》第571條規定「買賣不破租賃」規則適用於土地租賃，後擴及一切不動產。
（四）附保護第三人作用的合同
「附保護第三人作用的制度」的意思是指特殊關系的第三人因債務人債的履行而受到損害時，不但可以向債務人主張侵權責任，而且可突破債的相對性，要求債務人承擔合同上的責任，以更好地保護其利益，此種請求權的基礎建立在基於誠信原則而發生的保護、照顧等合同附隨義務之上。也就是說，債務人所負的合同上的義務，不但指向債權人，而且指向與債權人有特殊關系的第三人。這是德國判例與學說創立了「附保護第三人作用之契約」制度，以加強保護與債權人具有特殊關系第三人的利益。該制度雖加強了對第三人的保護，但也有加重債務人責任之虞，故第三人的范圍應嚴格限制，通說認為第三人包括親屬、勞工、僱傭、租賃等具有人格法上特質之關系負有保護、照顧義務的人」。因而，我們可以看出，「附保護第三人作用的制度」只是在一定程度上突破了合同相對性原則。
（五）債權不可侵性理論的建立。
依傳統理論，物權是可對標的物直接支配的絕對權，可以對任何第三人主張權利，並得排除任何第三人對物權的妨害；債權是僅得向特定當事人請求給付的相對權，不能向第三人主張權利，也就沒有排除他人干涉的效力。為了保護債權免受不法行為的侵害，有必要進一步建立新的權利理論，[3]故學者主張承認債權的不可侵性。英國1853年判決Lumley V Gye案，創立了第三人侵害債權的先河。該案原告Lumley與某演員訂有在原告劇院演出數月的合同，並規定該演員不得去其他劇院演出。被告Gye明知此合同存在，仍誘使該演員違反合同。法院判決認為被告Gye侵害合同關系乃不法行為，應向原告Lumley承擔責任。此後，該判例所創立的第三人不法侵害債權理論為多國接受。不法侵害債權，指第三人故意損害他人債權為目的，妨害債務人履行債務的行為。[4]根據債權不可侵理論，不法侵害債權的行為發生後，債權人得以債權為由提起損害賠償之訴，追究第三人的責任，這使債的效力得到擴張，及於一切侵害債權的第三人。這也是對合同相對性的重大突破。
（六）關於第三人利益的合同。
第三人利益的合同，是指訂約人並非為自己而是為他人設定權利的合同。此種合同的法律特徵為：（1）第三人不是訂約當事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過代理人參與締約。（2）該合同只能給第三人設定權利，而不得為其設定義務。（3）該合同的訂立，事先無須通知或者徵得第三人的同意。第三人利益合同屬於利他合同一種，如果債務人不履行義務，第三人和債權人均可以請求其承擔責任。正是由於第三人利益的合同將對第三人發生效力，所以，此類合同是合同相對性的例外。
（七）代為清償
代為清償，又稱清償代位，是指與債的履行有利害關系的第三人，代替債務人清償債務而在其清償范圍內取得債權人權利的制度。第三人的代為清償行為，可基於法律的規定，也可基於當事人之間的約定，但不管出於何種原因，代為清償都突破了債的相對性原則，主要表現在兩個方面：(1)第三人履行了依債的相對性只能由特定債務人履行的債務，突破了債務履行主體相對性的限制；(2)第三人在代為清償後，於其清償范圍內，取得債權人的地位和權利，對債務人享有求償權，突破了債權請求主體相對性的限制。當然，以代為清償的方式突破債的相對性，並非可以任意為之，它須滿足一定的條件：(1)必須依債的性質可由第三人清償；(2)債權人與債務人之間沒有不得由第三人清償的特別約定；(3)代為清償不違背公序良俗，不損害債權人債務人利益。
（八）披露制度的確認。
我國《合同法》第403條規定受託人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受託人與委託人之間的代理關系，受託人因第三人的原因不履行義務，受託人應當向委託人披露第三人，委託人因此可以行使受託人對第三人的權利。受託人因委託人的原因對第三人不履行義務，受託人應當向第三人披露委託人，第三人因此可以選擇受託人或委託人作為相對人，主張其權利。披露制度的確立也是對合同相對性原則的一種突破。
此外，代理、保險、信託作為為第三人利益合同的特例逐漸脫離合同相對性的約束，成為各自獨立的制度；同時，債的轉讓也被視作合同相對性原則的例外。
三、突破合同相對性的本質
綜上所述，雖然突破合同相對性的情形多種多樣，然而從根本上講就是合同效力是否在特定情況下及於第三人的問題，主要涵蓋以下三個方面：
首先，合同主體涉及第三人。合同主體的相對性，是指合同關系只能發生在特定的主體之間，只有合同當事人一方能夠向合同的另一方當事人基於合同提出請求或提起訴訟。而在債權物權化的情形中，第三人可以租賃權對抗房屋買受人。又如在「附保護第三人作用的契約」中，第三人可以請求債務人承擔合同責任，而許多國家則直接賦予了消費者直接起訴生產者的訴權。
其次，合同權利義務涉及第三人。合同內容的相對性，是指除法律、合同另有規定以外，只有合同當事人才能享有某個合同所規定的權利，承擔合同規定的義務，除合同當事人以外的任何第三人不能主張合同上的權利。在為第三人利益合同中，當事人雙方可約定向第三人利益為給付，或經第三人同意為其設定給付義務；在債權保全中，合同權利與義務同樣對第三人產生了約束力；債權的轉讓則將合同權利或義務直接涉及第三人。
第三，合同責任涉及第三人。合同義務的相對性必然決定合同責任的相對性，是指違約責任只能在特定的當事人之間發生，合同關系以外的人不負違約責任，合同當事人也不對其承擔違約責任。從這一點上看，上述突破情形只有「附保護第三人作用的契約」突破了合同責任的相對性，使生產者對消費者直接承擔違約責任。各國多通過嚴格區分違約責任和侵權責任來解決合同相對性所面臨的困難，如產品責任制度、第三人侵害債權制度。然而，合同相對性規則並不是絕對地排斥第三人的責任。如在保證合同中，當被保證的債務人一方不履行合同義務時，債權人可以直接請求保證人履行合同或承擔違約責任。再如，債務轉讓合同中，由第三人取代債務人成為合同關系的主體，新債務人將承擔全部債務。可以認為只有當第三人自願承擔合同義務成為合同當事人，才負違約責任。
史尚寬先生曾言：由個人自覺，及於社會自覺，契約之意義及價值，漸自社會立場加以重估。[3] 因而，法律應該確立以合同相對性原則主體，同時，承認合同相對性的突破，更加充分、完善的保護財產的流轉。而確立這種模式的意義：一方面，加強債權的保護，擴張了債的效力，承認債的發生、履行方式的多樣性，促進了合同的有效履行，提高了民事交易效率，有利於社會財富增長和社會進步；另一方面，在債的關系與社會其他關系的互動層面上，由極端地強調合同自由、尊崇意思自治不受干預，轉變為兼顧社會公正，更加註重合同當事人與第三人利益、社會利益的合理平衡。
我國《合同法》對第三人利益合同沒有專門做出規定，合同法作為規范合同關系的一般法，理應對第三人利益合同做出具體規定，所以，從世界各國和地區為第三人利益合同的發展分析，以及從我國的實際需要出發，我國立法確有進一步完善的必要。
參考文獻：
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[2]E.博登海默：《法理學－法律哲學與法律方法》[M]，鄧正來譯，北京：中國政法大學出版社，1999，326.
[3]史尚寬：《債法總論》[M]，北京：中國政法大學出版社，2000，5.
Ⅳ 跪求一篇2000-2500字論文，題目如果你是房地產開發商,你認為在建設工程的各階段應注意些什麼(關於建築法規
一、建設工程結算糾紛的法律適用及審判參考
建設工程領域的法律法規比較繁雜，其中重要的基本法律有三部，即建築法、招標投標法及合同法。若將建設工程領域的法律法規視作一部法典，那麼這三部基本法律可稱作「總則」及二部「分則」。其中，建築法雖因制訂時間較早內容較為原則，但已確立建築業的基本法律制度；招標投標法主要從市場管理的角度規定具體的招投標規則及法律責任，排除不正當競爭，違反招標投標法將導致建設工程施工合同無效，同時備案合同與實際簽訂的合同矛盾的以備案合同為准；合同法將建築工程合同作為有名合同單列一章予以規定，確立了建築工程價款優先受償權。最高人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱司法解釋）對「黑白合同」、「墊資」等問題做出了規定，亦是審判此類案件的重要依據。
此外，需要關注的是《建設工程施工發包和承包計價管理辦法》、《建設工程工程量清單計價規范》、《建設工程價款結算暫行辦法》，這三部規定確立了採用工程量清單計價的模式。在我國，建設工程的傳統計價方法是概預算定額加增減賬，國際上通行的工程計價方式則是工程量清單，前者的特點是：定額具有法令性，經發布執行的預算定額，各地區、各部門都不得因自己的特點對預算定額進行任意修改和換算，各企業均須遵循。但在市場實踐中，發承包人往往離開定額定價進行議價，議價最典型的方式就是工程量清單方式。司法實踐中工程量清單作為招投標文件的核心內容，是建設工程施工合同不可分割的部分，即使工程結算時對工程量進行變更調整，也是在清單原有工程量的基礎上進行增減。
二、建設工程施工合同的法律效力
根據司法解釋的規定，即使施工合同無效，但工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。施工合同是否有效直接關系違約責任約定等合同條款的效力，因此，審理建設工程結算糾紛必須首先確定建設工程施工合同的法律效力。司法解釋列舉了建設工程施工合同無效的情形，是認定建設工程施工合同效力的依據，這在審理建設工程糾紛中具有重要意義。
此外，還有其他諸多法律規定及行政管理性規定。鑒於此，筆者認為，必須嚴格從是否違反法律、行政法規的強制性規定來判斷合同效力，不能僅僅因為違反某一行政管理性規定，就認定施工合同無效。同時，在合同效力能夠補正的情況下，應給予補正機會。
根據司法實踐，以下施工合同雖存在瑕疵，但可被認定為有效合同或根據補正情況被認定為有效合同：發包人與承包人簽訂無取得土地使用權證、無取得建設工程規劃許可證、無辦理報建手續的「三無」施工合同應確認無效，但在審理期間已補辦手續的，應確認合同有效；違反《建設工程規劃許可證》的規定，超規模建設所簽訂的合同，經批准可補辦手續，且無違反其他法律規定的，應確認合同有效；發包人經審查被批准用地,並已取得《建設用地規劃許可證》,只是用地手續尚未辦理而未能取得土地使用權證的,不宜將因發包人的用地手續在形式上存在欠缺而認定所簽訂的建設施工合同無效；承包人跨省區或跨市承攬建設工程,但未辦理外來施工企業承包工程許可手續而訂立的建設工程施工合同,應責令承包人補辦有關手續,並由有關行政部門按規定處理,而不應據此認定合同無效；具備法人資格的承包人的內部分支機構,在其營業執照的經營范圍內對外簽訂的建設工程合同,應視為承包人對其行為已授權,其簽訂的合同有效,並應以該承包人的建築資質等級結算工程款；施工許可證應屬於管理性規范，並非影響合同效力性的規范，如果領取施工許可證時，施工合同已經簽訂，則是否取得施工許可證不影響合同的效力。
三、建設工程造價的具體審理確定
（一）建設工程合同計價模式的正確分類
建設工程合同計價模式的正確分類應為總價合同與單價合同兩種類型。總價合同是指在施工合同中由雙方經事先計算，預先確定完成一個建設工程的總價，承包單位據此完成該工程全部施工內容的一種合同。如無設計變更、現場簽證單的發生，則工程量固定不變，合同總價維持不變。反之，在原有合同總價上做增減賬，得到結算總價。單價合同是指承包方在工程投標時，按招標文件及相關圖紙資料就分項工程所列出的工程量表確定各分項工程費用，在合同中約定以前述各單項費用計算總價。合同總價只有在工程完成後才能確定。
（二）固定總價合同的固定與不固定
司法實踐中經常遇到的是固定總價合同，即俗稱的「包干價」、「包死價」合同，當事人在結算時往往提出價款變更要求，產生爭議原因之一為「價差爭議」：由於建設工程施工時間長，在合同簽訂之後，工程所需主要原料有時會出現大幅的價格上漲，從而產生爭議；原因之二為「量差爭議」：雖然發包人與承包人在簽署合同時約定固定總價，但這個固定總價必然是對應著一定的工程量，而不可能涵蓋在簽署合同時雙方均未預見到的工程量，在結算時，雙方會因此產生爭議。
筆者認為，雖然最高人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條規定，當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。但所謂固定總價系僅指在合同中約定的風險范圍內固定不變，只要超出了合同約定的風險范疇，無論是量差爭議還是價差爭議，均應予以調整。
（三）固定總價合同的價格調整
1.價差爭議的審理：公平原則的適用
建設工程施工合同雖然約定工程價款實行固定價結算，但合同履行過程中原材料價格發生重大變化、明顯超出正常的市場風險范疇，導致顯失公平的，應依據公平原則對超出正常市場風險范疇的進行價格調整。其原因在於，建設工程項目往往合同周期較長，隨著時間的推移，工程必然受到物價浮動等多種外部因素的影響，其中主要是工費和材料費，當然還有施工設備費和運費等。當事人在簽約時往往難以預見到此類風險。這種風險甚至可能大到無論是業主或承包商或者二者共同都無法承受的地步。若施工合同本身沒有約定調整機制，則應在審理中由司法機關依法進行調整，以實現公平。事實上，上述調整也是國際工程界的慣例。
具體到判斷超出的市場風險及如何分擔，綜合各地高院的實踐經驗以及建設部門的意見，筆者認為，價格上漲10%以內是正常的商業風險，價格上漲超出10%，則應由承、發包雙方共同承擔或受益。同時，價差部分應由建設單位和施工單位分擔，且施工單位不能收取價差部分所對應的利潤。
2.量差爭議的審理：司法鑒定及其他
對於量差爭議，即使建設工程施工合同約定工程價款實行固定價結算，但因設計變更導致工程量變化或質量標准變化，此種變化不屬於固定價涵蓋的風險范疇，當事人要求對工程量增加或減少部分按實結算的，應予支持。同時，在審理量差爭議中，由於承包范圍的確定等問題涉及施工圖紙審閱、比對等專業技術問題，必須委託造價鑒定機構進行鑒定。
但值得關注的是不能將所有問題都拋給鑒定機構，有些問題是涉及法律認定問題，不能由鑒定機構進行裁判。實踐中，這些問題可分為以下幾類：
第一類為涉及證據的效力問題。如原告提供的簽證材料只有原告及後進場的施工隊的簽字，沒有被告的簽字，而被告提供了有原告、被告及後進場的施工隊簽字的簽證，證明簽證所涉工程事實上是由被告完成的，原告無權主張索賠。對於採用哪份證據，應由法院審定。
第二類為涉及事實認定問題。如原告主張已發生了土方外運費，但被告認為原告提供的證據不足以證明發生過土方外運。由於工程施工建設過程中，不僅要挖土方，而且也要填土方，不能僅依據施工圖紙就認定發生過土方外運。因此，原告提交的汽車運輸單等相關證據，是否能夠認定發生了土方外運，不能由司法鑒定機構單獨完成。
第三類為涉及約定效力問題。如當事人在合同或者簽證中有特別約定明顯高於或低於定額計價標准或市場價格，發生爭議後，當事人會提出要求撤銷或者改變原有約定，有的當事人甚至提出在簽證上簽字的總監、總工已被施工方收買。這類問題應由審判機構認定。
第四類涉及主體問題。如原告提交了與被告工程項目部簽署的移交書，證明被告已認可工程質量，同意移交，無權提出質量索賠，但被告提出工程項目部不能代表被告，因此，該份移交書對被告沒有約束力。這類問題應由審判機構認定。
第五類為涉及法律適用問題。如原告作為承包方要求被告承擔停工損失，而現有定額沒有停工損失的計算規則可以參考。法官應根據違約責任限於實際損失這一原則，予以裁判。
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投標階段的合同管理
摘要:業主招標製造兩台５０噸塔吊。招標文件包括98頁的技術規范詳細規定了設計要求。投標人的負責人在讀到了2-3頁，了解了主要的要求後，認為所要求的塔吊屬於投標人公司的輕型塔吊，只需要投標人公司的相應塔吊加以改造就可以了。實際上後90多頁的內容有對塔吊的更具體的內容要，所要求的塔吊根本不是輕型塔吊而是重型塔吊。投標人的報價低於４００萬美元，而次低報價超過了７００萬美元。由於差距太大，業主要求投標人確認自己的報價。投標人對標價進行了書面確認。業主對確認還不放心，在授標之前召開了會議進行進一步確認招標人是否理解了技術規范的要求，以及能否完成該要求。業主要求投標人提供費用分析資料，投標人未提供。但聲稱出了一個微不足道的錯誤外，沒有其他錯誤，錯誤對總報價沒有影響。考慮到投標人一再表示保證按照技術規范的要求履行合同，業主將合同授予投標人。
在進行初步設計時，業主意識到履約存在問題並決定開會討論。這時，投標人才發覺價格上的巨大差異。
投標人要求修改合同，延長工期並增加費用。投標人認為如果合同價格遠遠偏離實際成本是由於雙方的錯誤造成的，那麼業主無權要求投標人履行合同；如果業主堅持要求履行合同，那就要對合同的價格和工期進行公平的調整以使合同價格反映成本。[1]
關鍵字：投標階段、合同管理、招標文件。
審核招標文件，首先要審核招標文件是否符合簽訂建設施工合同的諸原則，是否符合國家有關的法律法規和規定。只有這樣，才能確保投標單位在公平、公正、競爭、有序的前提下進行投標。其次要審核其內容，確保企業自身條件能滿足招標文件的需要，確保投標文件響應招標要求。對於模糊不清的地方要進行澄清，招標單位的澄清文件、會議紀要、其他補充文件以及後來的中標通知書都將成為合同的組成部分，但最重要的是進行招標文件中合同條件的審核和分析。[2]
隨著招投標管理的逐漸完善，業主在招標階段就在招標文件中列明合同條款。這對於投標單位來說是好事，也存在不利之處。好的方面是在投標時，就了解了合同情況，便於投標價格的編制和投標策略的制訂；不利的是現在的建築市場基本是買方市場，有的業主憑借自己的地位和優勢，在合同中設置明顯加重承包人責任，免除自身責任，排除承包人主要權利的顯失公平的條款。所以，對於投標單位來說，審定、分析合同條款是必須認真完成的工作，以便做到心中有數，有針對性地確定投標策略。施工合同一般由十一大部分組成，即：詞語定義及合同文件、雙方一般權利和義務、施工組織設計和工期、質量與檢驗、安全施工、合同價款與支付、材料設備供應、工程變更、竣工驗收與結算、違約索賠和爭議、其他條款。俗話說，合同無小事。如有一方面審核不到，就有可能為以後的施工帶來隱患。所以，應逐一審核這寫條款。
１．詞語定義及合同文件。應著重看合同文件解釋順序、適用語言和法律、使用標准規范、監理單位和圖紙等方面。合同文件的解釋順序，對施工過程影響很大，一般應為：本合同協議書、中標通知書、投標書及其附件、合同專用條款、合同通用條款、招標文件、標准規范及有關技術文件、圖紙、工程量清單、工程報價單或預算書。該解釋順序必須堅持，否則會使施工因類似問題出現而陷於被動。
２．雙方一般權利和義務。主要審核發包方有無憑借自己起草招標文件和地位的優勢，在合同中設置明顯加重承包人責任，免除自身責任，排除承包人主要權利的顯失公平的條款。如果有，可在標書澄清階段提出，如果發包人態度強硬，則承包人要考慮因這些不公平因素而相應增加的費用以及如何規避風險。
３．施工組織設計和工期。一般情況下，承包方都要考慮提前工期，因為這樣可以在業主評標時得到加分的機會，但首先要分析招標文件中的工期是否合理，有無業主因為想趕進度而惡性壓縮工期現象，如果存在這種現象則要考慮趕工、增加人員機具調遣、食宿等一系列問題。另外，發包方在招標文件中都會提供初步的進度計劃，承包方除了在投標時對其細化外，還要注意註明對業主供應的圖紙、材料、設備的到貨計劃要求，為日後工期和費用索賠創造條件。
４．質量與檢驗。這方面承包人需注意兩點，一是隱蔽工程的中間驗收和重新檢驗方面的規定；另一方面注意招標文件中是否明確了工程試車內容，工程量清單中是否含有工程試車，因為一般情況下單機無負荷試車由承包人負責，無負荷聯動試車由發包人負責，承包方不負擔任何費用。
５．安全施工。主要看其安全方面採用什麼標准，要求是否嚴格。因為標准不同，要求不同，報價就會有很大差異。
６．合同價款與支付。應主要注意確定合同價款的方式。目前，合同價款的方式多以固定單價為主，尤其是固定綜合單價，報價時確定綜合單價水平尤為重要。而對於固定總價合同，承包方的風險相對較大，要在合同中約定合同價款包含的風險范圍和風險費用的計算方法。風險范圍以外的合同價款調整也應在合同中約定。
７．材料設備供應。這方面主要應約定好發包人供應的材料設備的內容，一般發包人應提供其供應的材料設備一覽表，包括品種、規格、到貨地點、供應數量、供應時間等，有時甲方要求乙方在投標文件中提出甲供材料、設備情況，這樣乙方也應指明到貨時間等詳細要求。在合同中應約定合同執行過程中甲供材料、設備的單價、規格品種、地點、時間、數量與一覽表不符時的解決方法，同時要有甲供材料、設備的結算方法。
８．工程變更。主要看招標文件和合同條件的規定，如果有設計變更，是有價格範圍限制的變更，還是只要發生變更，甲方就支付變更價款。如果這樣，投標價格可適當降低些；相反，如果甲方規定本合同的一切變更均不計取，投標價格就要相對高些，以便規避風險。
９．竣工驗收與結算。發包人應在合同條件中約定，要求承包人提供具體竣工資料的詳細要求，如竣工圖的份數等信息是否合乎正常要求，以避免業主拖期驗收而又不對承包商給予補償的事件發生。同時，應具體約定竣工結算的時間范圍和雙方 拖期結算的解決方式，從而避免因業主故意拖期結算而使承包商的財務費用及其他成本增加的事情發生。
１０．違約、索賠和爭議。主要看對於雙方應承擔的違約責任的規定是否公平、公正，如果發包方對於其違約不進行任何賠償，那麼投標價格就要適當考慮該因素的影響。還有就是合同是否給定正規索賠程序，承包方在審核招標文件和合同條款時就要有意識地去尋找潛在索賠點，因為隨著管理水平的提高，索賠已成為承包方創造利潤的一個主要來源。
１１．其他。主要看發包方對工程分包和工程保險的要求。如果發包方允許分包，而承包人也有要分包的工作，則應在投標文件中詳細列出分包單位的信息，便於發包方審核。對於工程保險，目前來說為從事危險作業的職工辦理意外傷害保險為強制險，但建築安裝一切險、第三方責任險並非強制險。如果發包方在合同中指明由承包人負責，承包人應將保費打入報價。[3]
根據本案法院認為，投標人只讀了部分技術規范，根據部分技術規范進行的投標屬於判斷錯誤，而不屬於錯讀技術規范，因此拒絕了投標人修改合同或撤銷合同的訴訟請求。
律師評議：投標人與中標人已經簽訂了施工承包合同，此時投標人要求修改合同。其雙方的行為受合同法的調整。根據合同法第五十四條的規定，因重大誤解訂立的合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構予以變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。為什麼因重大誤解而訂立的合同，一方享有變更或撤銷權呢？因從民法理論上講，民事行為成立的有效要件之一是意思表示真實。當事人因重大誤解而做出的意思表示顯然不是其內心真實的意願，因此其所謂的民事行為缺乏有效性前提。但變更或撤銷權必須通過法院行使。何謂「重大誤解」？是指一方當事人因自己的過失導致對合同的內容等發生誤解而訂立合同的行為。重大誤解的構成要件：（1）誤解的一方當事人因為誤解作出了意思表示。（2）誤解的當事人對合同的性質、對當事人的身份、標的物的情況、價款或者報酬等方面發生了重大誤解。（3）誤解是由誤解的一方當事人的過失造成的，而不是因為它方的欺騙或者不正當影響造成的。據此，投標人雖然因自己的過錯造成了對投標文件的誤解，該行為仍屬於合同法中重大誤解的范圍。但是，投標人請求變更合同，是否變更決定於法院的自由裁量。根據公平原則，過錯在投標人，招標方無過錯。法院若變更合同對招標方建設單位顯然是不公平的。若招標方請求撤銷合同，本律師認為法院裁定撤銷該合同更能體現民法的精神。撤銷合同的後果遵從合同法第五十八條規定，「合同無效或者被撤銷後，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任」，因此作為過錯方投標人，應當賠償其給招標人造成的全部損失。
因此投標階段合同管理方面主要應做的工作，就是對合同條件的審核。由於國內許多單位沒有採取通用的合同文本，發包方草擬的合同條款也不盡相同。因此每個發包方重視的側重點可能會有所不同，這樣就需要投標報價人員和合同簽訂人員認真審核每一份投標文件及其合同條款，不斷積累經驗，加強有關合同法律、法規的學習、培訓，明確雙方的權利和義務，提高合同意識，使合同真正成為自身利益的「護身符」，減少合同糾紛的發生，並有效地指導以後的報價、合同簽訂以及合同的執行工作。這樣，才會收到事半功倍的效果。
[1] 工程建設招標與投標案例分析文件夾中的案例十」 承包人未讀全招標文件進行的投標」
[2] 蔣傳輝,《建設工程造價管理》,江西高校出版社，2005年版
[3] 陳慧玲,馬太建,《建設工程招標投標指南》，江西科學技術出版社,2000.3
Ⅶ 急，急，急，合同法案例論文，一千五到兩千字，。。案例要近兩年的真實的。。謝謝誒
<勞動法與大學生就業>
前言：
在選修這門課程之前，是「勞動法」與「就業」這兩個詞吸引了我。應該知道，作為當代大學生的我們，不同於政府分配主導的計劃時代的大學生。今天我們面臨的就業形勢相比以前更加嚴峻，競爭更加激烈，關系更加復雜。如何在紛繁錯綜、競爭挑戰合作並存的社會中正確的保護自己，最大限度的維護自己的合法權益，成了擺在即將進入社會的當代大學生們亟待解決的問題。然而，學校並沒有為我們專門開設這樣一門公共法律必修課程，讓大學生們在進入社會之前學習如何運用法律手段來解決糾紛，降低未來勞資糾紛的解決成本。
在這里，首先要感謝法學院的TF老師，她開設的這門《勞動法與大學生就業》為我們提供了這樣一個機會。她耐心和細致的講解讓我們明白了許多和我們自身利益相關的「勞動法」和「勞動合同法」知識。有時T老師給我們解釋一條法律法規，聽了以後會有一種突然明朗的感覺：原來還可以這樣維護自己的合法權益！ 特別是最後一節課，T老師找來了一位在某公司擔當法律顧問的高級律師來給我們講解現實生活中他所遇到和處理的一系列真實的法律案例，一邊講解案例一邊向我們介紹相關法條，使我們對法律法條的理解更加深入，這種教學方法不僅增強了同學們的學習興趣，也使我們對法律法條的理解從字面回到生活。
最後在這門課程結束之際，唐老師叫我們寫一份論文形式的對學習這門課程的一些理解和感悟，可以就法律法規中的某個法條談談自己的看法，也可以寫自己學習這門課程的感想。
作為在讀本科生，而且結合本課程的特點我應該寫一篇有關大學生就業以及由此產生的勞動合同糾紛問題的文章。但我考慮了很久，覺得新的《勞動合同法》生效也快兩年了，在這兩年的運作中，應該說在逐漸的趨於成熟，作為在讀本科生的我們應該說通過一定學習，掌握正確的方法，解決勞動糾紛相對來說不是特別棘手。所以，此文我想談的是有關《勞動合同法》在農民工勞資糾紛解決中的運用。眾所周知農民工已成為支撐我國工業化發展的重要力量。據調查，農民工在第二產業從業人員中佔58%，在第三產業從業人員中佔52%， 在加工製造業從業人員中佔68%，在建築業從業人員中佔80% 。中國三十幾年的經濟高速發展離不開農民工的貢獻，然而對農民工的權益保護我個人認為是相當的薄弱，對改革貢獻最大的人，卻享用的最少改革成果，這不能不說是有失公平。此文就此相關問題進行討論。此乃此文開篇前言。 XX於二零零九年十一月
正文：
農民工如何通過勞動合同維護自己的權益？
（前言部分我已經用了很多文字說明此文的方向和寫作原因，在此我就不再絮說，直言主題。）
且言《勞動合同法》「第十條 建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。」
「第十四條 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。」
「第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。」
從這些條款可以看出很多都是為了維護勞動者的合法權益，用法律的手段督促用人單位與勞動者簽訂勞動合同，並附帶一定的措施作為對用人單位不依法與勞動者簽訂勞動合同的懲罰。我上網查了一下相關的法律知識，了解到農民工也被包括到新《勞動合同法》的勞動者的當中，那麼我這其中就有一個疑問：作為知識文化水平不是很高的一類人群，農民工的維權意識一般較為薄弱，很多時候並沒有意識到自己的權益已經受到損害;而且即使意識到老闆的不合法行為，很多農民工卻只能採取忍氣吞聲的做法。那麼如何能夠保證在農民工權益受到損害的時候，法律能夠及時的介入並對農民工進行維權呢？
先說說農民工勞動合同的簽訂問題，我有很多親戚都是農民工，包括我的父母。他們大多在建築工地上打工，他們有的在工地上幹了快一年了，據我所知，老闆從來沒有和他們簽訂過勞動合同，他們甚至都沒有意識到：我一個在工地上搬磚頭的農民還能和老闆簽合同？這應該和我們國家的普法宣傳力度有關。以前包括現在我都認為，我們中國現在還沒有資格成為一個依法治國的國家，盡管媒體和政府標榜依法治國，但事實又是另外一回事。言歸正傳，按照《勞動合同法》第八十二條規定老闆超過一個月不超過一年不和他們簽訂勞動合同，就應該支付勞動者雙倍工資，然而事實上，他們得到的仍然是那麼多工資。作為農民工的他們，根本奢望不到雙倍補償。因為他們需要這份工作，中國農民工太多了，老闆會說：「你要想簽勞動合同就走人，你不幹，有的是人干」。老闆不和農民工簽訂勞動合同，是在規避他的責任。農民工在這個時候作為一個弱勢群體，顯得無力維權。從現實實際中看，這個時候法律是不是在他們這一類人群中已經失效了呢？
讀者可能會說：「這個時候法律並沒有失效，我們可以用法律的手段迫使老闆和農民工簽訂勞動合同呀，勞動合同法里也規定了對不和勞動者簽勞動合同的用人單位的懲罰措施」。話雖這么講，那麼請問，這個時候法律能夠執行的基礎在哪裡？
這里又涉及到另外一個問題。那就是農民工如何能夠證明自己可以獲得雙倍工資，這也是對老闆進行處罰的前提條件。前面已經說過了獲得雙倍工資的條件，勞動者得證明自己在老闆這里工作超過一個月，而老闆沒有和自己簽合同。這個時候的舉證一般情況下是由勞動者來進行，比如工資卡上用人單位給自己的轉賬列印單、發工資時候的工資單、工作同事的證實。很多農民工，如我的父母，他們發工資不是通過銀行轉賬的方式，而是直接在一個月的某一天包工頭坐在一間辦公室里發工資。農民工排隊領工資，領了以後簽個字就走人，沒有工資單（領了工資以後的簽字單也被老闆保管）。可以這么說，他們沒有任何書面證據可以證明他們在此工作超過一個月，甚至都不能證明他們在這里工作過。這個時候看來就只有工作的同事可以證明。但是，作為農民工的他們流動性太大，很多人幹了兩三個月就走了，他們大多來自各個地方，居無定所，四處打工。取證需要的時間、精力和經濟支出對於農民工來說都是得不償失的。
通過以上討論的我們可以看出，農民想和老闆簽訂合同難，農民工在與用人單位發生勞資糾紛時，因為沒有簽訂合同，缺乏有利證據，不利於維護自身的合法權益，想要舉證也難！！
在這里我不贊成網上某些人的論調（是我在查找勞動法相關資料時注意到的），那就是針對中國現狀，農民工數量龐大，群體特殊，專門制定一部《農民工勞動合同法》來保護農民工的權益。我反對的因由：一旦這么做了，無異於將同在一個國度的勞動者人為的分為兩種，就好比五六十年代出台的《戶籍管理制度》，將中國人民人為的分為城裡人和農村人，有的人一出生就只能是農民，享受不到與城裡人同等的福利和國家救濟。為什麼同是中國人、在同一片國土出生，但生下來身份就不同呢？由此帶來的一系列問題現在也正在顯現，像子女入學問題，買房問題，買戶口貪污問題。而且，毫無疑問，現在新的《勞動合同法》如果認真實行的話，將對勞動者的合法權益進行很好的保護，至於在農民工身上為什麼沒能很好的實行，我想跟政府的執政思維和執法力度、甚至潛意識里的優先思維都有關系。如果另外製定一部《農民工勞動合同法》，難免有另類歧視之嫌，這么做究竟是為了當局更好的管理還是真為了對農民工的權益進行保護，也許可以說二者兼有之，但制定出來的《農民工勞動合同法》肯定不會有現在新的《勞動合同法》那麼多對勞動者保護的條款。
我不贊成的第二個理由和前面提到的《戶籍管理制度》有關，正是因為《戶籍管理制度》眾多不合理之處，現在越來越多的呼聲要求取締甚至廢除《戶籍管理制度》。如果將來的某天真的廢除了《戶籍管理制度》， 那麼這個人為的將國人界定為農村人和城裡人的法律基礎都沒了，也即是中國人從此無城裡人和農村人之分，都是中國人了，那麼這個時候又何以界定農民工？如果真制定出《農民工勞動合同法》，那麼到時候這部法律又將處於何種地位。
我認為，與其專門制定一部《農民工勞動合同法》，倒不如成立一個專門督促《勞動合同法》在農民工勞資群體上執行的政府部門，這個部門的職責就是根據《勞動合同法》維護農民工的合法權益。相比專門制定一部法律來保護農民工權益，成立這樣一個專門部門會有更大的靈活性。
Ⅷ 跪求論無效合同的法律後果的論文提綱
合同無效的法律後果
一、普通合同無效的法律後果
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Ⅸ 論建築法規對提高我國建築質量的作用
建築法規和建築活動的關系日益密切，更好的規范了建設行為，為人們的生活提供了法律的保障。 建設法規是指國家權力機關或其授權行政機關制定的、旨在調整國家及有關機構、企事業單位、社會團體、公民之間在建設活動中或建設行政管理活動中，發生的各種社會關系的法律、法規和規章的統稱。它也在各個方面發揮著作用。它詳細規定了哪些是必須所為的建設行為，哪些是禁止所為的建設行為；它保護符合法律規定的一切建設行為；它同時對那些違法建設行為作出適當的處罰。
首先近年來，由於市場的不規范和缺乏明確的法律制度，建築領域里的每一個環節都存在著嚴重危機：工程款拖欠現象十分嚴重，施工企業在建成一座座高樓大廈的同時，往往因為建設單位拖欠奇絕工程款而深深困擾，從而給本來已經經濟十分緊張的施工企業雪上加霜。最後使得民工受罪：「沒有資金爭著上，有點資金全面上，有了資金也不給，逼著企業先墊上」，層層經濟壓力最後轉移到了民工身上，這是造成民工工錢被拖欠的一個重要原因。無序的掛靠，轉包及承包也存在著好多不合法的現象，還有由於我國的監理制度起步比較晚，工程監理單位更是存在著很多的問題，這些無疑都需要用法律的手段來解決。 毫無疑問，《建築法規》的出台可以解決以上這些現象，從而加強對建築活動的監督管理，維護建築市場秩序，保證建築工程的質量和安全，促進建築業健康發展。 另外， 可以要求建設單位提供按期付款的履約擔保。為了使建設單位即發包方一開始就能夠及時支付工程款，雙方可以在合同中約定由發包方對應付的工程價款提供相應財產作為擔保，也可以由第三方來提供擔保，擔保的方式可以是連帶責任保證。這樣將來萬一發包方無力支付拖欠工程款時，承包方即可用發包方用以擔保的財產來清償債務，或者要求第三方承擔保證責任，從而使承包人的風險盡可能地降到最低。
其次，要正確運用、行使對建設工程的法定抵押權。根據《建築法規》及《合同法》規定，更好的維護自己的合法權益，最大限度的要回拖欠款。 再者，可以通過提起代位權訴訟保護承包人的合法利益。過去承包人在承接完建設工程後，發包方往往以其對外債權收不回來為由拒不支付工程款，對此承包人往往無計可施。而新頒布的《合同法》對債務的保全中的代位權訴訟作了明確規定，這就從法律上明確賦予了承包人代位求償的權利。
最後，在執行過程中對被執行人的到期債權可以予以強制執行。我國有關法律通過執行程序中的司法救濟手段對承包方的利益進行了保護—— 只要發包方對第三人有到期債權的，法院就可以追加其為本案的被執行人，要求其直接向承包人履行債務。 我覺得誠信缺失是造成工程款拖欠的重要原因。我們不僅僅要用法律來防範和治理失信行為、更要依靠良心和信念來支撐誠信制度，維護良好秩序的屏障。