分包容易出現的法律責任
⑴ 指定分包有什麼法律後果求解答
指定分包的法律後果
指定分包的情形和傳統意義的違法分包存在不同之處,它雖然違反法規,但仍屬於有效的法律行為。指定分包的法律後果主要有以下幾個方面:
1、指定分包合同依然有效
指定分包雖然違反相關強制性規定,但是其並非無效約定,並不會直接導致分包合同無效。根據《中華人民共和國合同法》第五十二條合同無效情形第五款的規定,只有違反法律、行政法規的強制性規定才能認定為無效合同。《解釋》第十二條只是對指定分包情形下的質量缺陷責任承擔做出規定,也明確規定了指定分包的發包人和承包人應承擔過錯責任,即指定分包合同依然有效。筆者也注意到《浙江省高級人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的意見(徵求意見稿)》中,也並沒有規定指定分包合同屬於無效合同。
2、指定分包人結算工程價款應遵從合同相對性原則
簡言之,指定分包人應和簽訂合同的總承包人遵守合同約定結算工程價款。《解釋》第十二條情形的指定分包情況下,指定分包人與總承包人簽訂分包合同,因此發包人直接支付工程款給指定分包人既無法律規定也無合同約定,是沒有法律依據的。在這種情況下,發包人未經總承包人同意直接支付工程款給指定分包人,並不能免除發包人對總承包人所負的債務。雖然經審理最終可以確定為發包人代總承包人支付了工程款,但作為發包人來說存在著法律上的風險。除此之外還存在另外的情況,例如現實中大量存在,發包人直接選定專業工程的分包人,分包合同是由發包人與分包人簽訂,這種情況應屬於肢解分包,屬於明令禁止的情形,是無效的合同。
3、造成建設工程質量缺陷的,發包人與承包人承擔過錯責任
指定分包造成建設工程質量缺陷的,發包人承擔過錯責任,但總承包人並不因此全面免責,仍應對免責范圍之外的建設工程質量負責。《解釋》第十二條規定旨在說明承包人的免責事由,即發包人承擔過錯責任,並不是說指定分包工程只要存在質量缺陷總承包人就不承擔任何責任。工程總承包人應當對該分包工程進行項目管理,即總承包人承擔項目管理責任。在建設工程質量缺陷糾紛中,形成質量缺陷往往存在混合過錯,即指定分包人和總承包人都有過錯,例如指定分包人施工中擅自降低質量標准承包人發現後不予以拒絕,或者是承包人沒有發現質量缺陷等等。根據《建設工程質量管理條例》第二十六條第三款規定,建設工程實行總承包的,總承包單位應當對全部建設工程質量負責。總承包人對質量缺陷依然不能免責,這時總承包人依然和指定分包人承擔質量缺陷連帶責任。
⑵ 建築工程中的非法分包的法律責任規定各位!!!
非法分包肯定承擔連帶責任了
⑶ 工程違法分包要承擔哪些法律後果
首先,轉包行為無效。
我國《合同法》、《建築法》及《建設工程質量管理條例》均明確禁止轉包行為,《合同法》第五十二條明確規定違反法律法規的強制性規定無效,《司法解釋》第四條更是進一步明確規定承包人非法轉包建設工程的行為無效。
其次,轉包人因非法轉包建設工程所獲取的非法所得要予以沒收。
《司法解釋》第四條規定:「承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經取得的非法所得。」
再次,建設工程質量合格的,轉承包人可以直接向發包人主張工程價款。
按照《司法解釋》第二條規定,雖然在轉包的情況下,轉包合同無效,但如果轉承包人(實際施工人)承建的建設工程質量合格的,轉承包人仍然可以主張工程價款,並且按照《司法解釋》第二十六條的規定,作為實際施工人的轉承包人可以直接向發包人主張工程價款,發包人只在欠付承包人(轉包人)價款的范圍內承擔責任。
最後,轉包工程的,轉包人還可能受到行政處罰。
我國《建築法》第六十七條第一款規定:「承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,並處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。」
國務院頒布施行的《建設工程質量管理》第六十二條規定,違反本條例規定,承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的,責令改正,沒收違法所得,對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。工程監理單位轉讓工程監理業務的,責令改正,沒收違法所得,處合同約定的監理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。
可以看出,我國法律法規對轉包行為不僅嚴令禁止,而且規定了比較嚴厲的處罰措施。
⑷ 合同分包,承包方需要承擔責任嗎
我國《建築法》明確規定,總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經建設單位認可。施工總承包的建築工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。違者需要承擔連帶責任。
一、合同分包類型
(1)合法分包合同
合法分包合同,指建設工程的承包方(勘察人、設計人、施工人)經發包方同意後,依法將其承包的「部分」工程交給第三人完成的行為。
合法分包應具備三個條件:①經發包人同意;②被分包的工程只能是承包人承包的「部分」工作;③被分包的工程不能是承包人承包的主體工程;④分包人具有相應的資質;⑤只能分包一次,分包人不得再分包。
(2)違法分包合同
違法分包合同,指承包人違反法律的強制性規定而與第三人訂立的分包合同。
下列違法分包合同均屬無效合同:①承包人將其承包的全部建設工程肢解後以分包的名義分別承包給第三人;②分包人不具有相應的資質;③承包人將自己承包工程的主體結構分包給第三人;④分包人將其分包的工程再分包。
二、分包人的連帶責任
無論是合法分包合同還是違法分包合同,工程質量不合格的,分包人與承包人對發包人承擔連帶責任。
具體而言:①分包合同有效的,分包人與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發包人承擔連帶責任(《合同法》第272條第二款)②違法分包或者非法轉包的,因建設工程質量發生爭議,發包人可以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟(《建設工程施工合同解釋》第25條)
三、司法實踐中分包責任認定的困難
但是實踐中分包形式多種多樣,法律的性質決定了法條的規定只能是「宜粗不宜細」,往往是籠統的、不精細的,難以窮盡所有,導致無法對專業性技術性較強的建築施工領域進行比較詳盡的規定。在司法實踐中,法官在評判違法分包情形時,基於專業知識的限制,對於工程管理背後的真實情況,往往不可能以一個資深的建築施工管理者的專業眼光來分析判斷,一旦分包形式上與違法分包的法條規定相類似,便極有可能機械地適用法條規定,認定分包施工合同無效,屬於違法分包。司法實踐中由於法官的理解不同,導致不同法官之間、不同法院之間認定尺度不一,評判標准混亂,像這種對於界定違法分包的混亂情形並不鮮見。
由於司法實踐中對於違法分包的認定存在著很大缺陷,一旦規定違法分包人承擔連帶責任,那麼實際施工人為了取得工程欠款,不論分包情形如何,均會主張構成違法分包以便向分包人主張連帶責任。我們認為《江蘇省高院意見》客觀上起到了推動當事人突破合同相對性提起訴訟,甚至會產生助長分包單位惡意提起訴訟,從而導致當事人合法權益受損的負面作用,這與最高院頒布司法解釋的本意是不符的。法律貓指在實踐中,如果實際施工人的合同相對人具備支付工程款的能力,而實際施工人為了牟取不正當利益,甚至有可能與合同相對人惡意串通,虛構事實,偽造證據,將工程量做大,工程費用提高,惡意提起以發包人或總承包人為被告的訴訟。由於發包人或總承包人與實際施工人之間並不存在合同關系,對工程被轉包或分包並不知情,對工程實際支出情況並不了解,此種情況下如果適用《江蘇省高院意見》第23條,則會進一步造成不公平,訴訟結果極有可能損害發包人或總承包人的合法利益。
⑸ 掛靠,轉包和違法分包要承擔哪些法律責任
1、承包人轉包項來目或將自中標項目的部分主體、關鍵性工作分包給他人的,或者分包人再次分包的,轉讓、分包無效,處轉讓、分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款;對勘察、設計、監理單位處合同約定的勘察費、設計費、監理費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款,有違法所得的,並處沒收違法所得;可以責令停業整頓;情節嚴重的,由工商行政管理機關吊銷營業執照。
2、勘察、設計、施工、工程監理單位超越本單位資質等級承攬工程的,責令停止違法行為,對勘察、設計單位或者工程監理單位處合同約定的勘察費、設計費或者監理酬金1倍以上2倍以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之二以上百分之四以下的罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書;有違法所得的,予以沒收。
以欺騙手段取得資質證書承攬工程的,吊銷資質證書,依照上述規定處以罰款;有違法所得的,予以沒收。
3、違反規定,轉包、違法分包或者允許他人以本企業名義承攬工程的,按照上述規定予以處罰;對於接受轉包、違法分包和用他人名義承攬工程的,處1萬元以上3萬元以下的罰款。
⑹ 指定分包法律風險有幾多
1、指定分包模式。在這種模式下,指定分包人的工程款要先經過總承包人的帳戶,一定程度上有利於總承包人對指定分包人的監管。這也是目前對總承包人來說相對較好的指定分包模式。
2、發包人不與指定分包人簽訂合同,卻將工程款直接支付給指定分包人的模式。在這種模式下,又分為兩種情形:一是指定分包工程價款在總包價款內,此時一般先由總承包人向發包人開具付款委託,然後發包人將工程款徑直支付給指定分包人;二是指定分包工程價款不在總包價款內,總承包人審核後,發包人將工程款徑直支付給指定分包人。但不管是這種模式的哪種情形,總承包人承擔的風險都為最大,一旦發包人不及時付款,指定分包人自然會依據合同向總承包人追索,發包人則表現得非常超然,事後總承包人向發包人索要該款項時頗費周折。因此發包人往往樂此不疲,喜歡採用這種指定分包模式。我們可把第二種模式稱之為指定分包的變異模式。
3、發包人與指定分包人直接簽訂合同並直接付款的模式。即發包人通過招標直接與分包人簽訂指定分包合同,該分包人直接對發包人負責,工程款的支付由發包人直接支付給該分包人。這種模式下,無論從合同外觀還是合同內容本身來看,名為指定分包,實屬於發包人另行發包,或說是發包人平行發包,因此不能歸入嚴格意義上的指定分包模式。
⑺ 有關工程的分包問題,法律有什麼特殊規定
建設工程來合同對承包人的自資質有比較高的要求,因此法律對分包的控制是很嚴格的。根據《合同法》第272條,主要有以下三點:(1)發包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若幹部分發包給幾個承包人。所謂「應當由一個承包人完成」,是指法律或有關規定要求特定工程由一個承包人完成,或者工程本身的性質需要施工者服從統一指揮、一致行動,如果分解發包會降低工程質量。(2)承包人既不得將其承包的全部工程轉包給第三人,也不得將該工程肢解後以分包的名義轉包給第三人,而只能將自己承包的部分工作交給第三人完成。工程主體結構的施工必須由承包人親自完成。
⑻ 建築工程分包有什麼法律規定么
一、在工程分包常識中,建築工程分包的法律規定如下:
我們根據《建築法》的有關規定內容如下:
1、根據工程分包常識中《建築法》的第二十八條,禁止承包單位將其承包的全部建築工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建築工程肢解以後以分包的名義分別轉包給他人。
2、根據工程分包常識中《建築法》的第二十九條,建築工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經建設單位認可。施工總承包的,建築工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。
3、根據工程分包常識,建築工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責;分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。
4、根據工程分包常識,禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。
5、根據工程分包常識中《建築法》的第四十五條,施工現場安全由建築施工企業負責。實行施工總承包的,由總承包單位負責。分包單位向總承包單位負責,服從總承包單位對施工現場的安全生產管理。
6、根據工程分包常識中《建築法》的第五十五條,建築工程實行總承包的,工程質量由工程總承包單位負責,總承包單位將建築工程分包給其他單位的,應當對分包工程的質量與分包單位承擔連帶責任。分包單位應當接受總承包單位的質量管理。
7、根據工程分包常識中《建築法》的第六十七條,承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,並處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。
8、根據工程分包常識,承包單位有前款規定的違法行為的,對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規定的質量標准造成的損失,與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。
二、在工程分包常識中,進行建築工程分包的要求如下:
我們按照工程分包常識中的《建築法》第二十九條的規定,合法分包應符合四個條件:
1、可以將承包工程中的部分工程進行分包,但實行施工總承包的,建築工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成;
2、分包單位應當具有相應的資質條件;
3、除總承包合同約定的分包外,其他分包須經建設單位認可;
4杜娜紅禁止分包單位將其承包的工程再分包。
凡違反上述條件之一的,應定為違法分包。也就是說,一般建築工程如果不符合上列要求的話,就是違法分包。
拓展資料
在工程分包常識中,工程分包和轉包的區別主要表現在:
1、在工程分包常識的分包中,承包人與分包人承擔連帶責任,在轉包中,轉包人與轉承包人不承擔連帶責任;
2、在工程分包常識中的分包行為,只要不是分包建築工程主體結構的施工內容或分包給不具備相應資質條件的單位等違法分包行為,則在發包人同意的情況下是為法律所允許的,而轉包行為則被法律所禁止
(法律依據見《合同法》第272條、《招標投標法》第48條、《建築法》第24條的規定)。
也就是說,工程轉包和分包的區別在於轉包是違法的,在一定條件下分包是合法的,兩者的定義也不同。
以上就是關於建築工程分包的法律規定有哪些的相關內容。在工程建設中進行工程分包需要了解一定的工程分包常識,遵守法律法規進行合法分包,避免被認為違法分包;同時工程轉包和工程分包是有區別的,轉包是違法的,分包符合一定條件是合法的。
⑼ 違法分包承擔哪些法律責任
1、承包人轉包項目或將中標項目的部分主體、關鍵性工作分包給他人的,或者專分包人再次分包的,轉讓屬、分包無效,處轉讓、分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款;對勘察、設計、監理單位處合同約定的勘察費、設計費、監理費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款,有違法所得的,並處沒收違法所得;可以責令停業整頓;情節嚴重的,由工商行政管理機關吊銷營業執照。
2、勘察、設計、施工、工程監理單位超越本單位資質等級承攬工程的,責令停止違法行為,對勘察、設計單位或者工程監理單位處合同約定的勘察費、設計費或者監理酬金1倍以上2倍以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之二以上百分之四以下的罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書;有違法所得的,予以沒收。
以欺騙手段取得資質證書承攬工程的,吊銷資質證書,依照上述規定處以罰款;有違法所得的,予以沒收。
3、違反規定,轉包、違法分包或者允許他人以本企業名義承攬工程的,按照上述規定予以處罰;對於接受轉包、違法分包和用他人名義承攬工程的,處1萬元以上3萬元以下的罰款。
⑽ 違反規定轉分包應負哪些法律責任
您好,
1、承包人轉包項目或將中標項目的部分主體、關鍵性工作分包給他人的,或者分包人再次分包的,轉讓、分包無效,處轉讓、分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款;對勘察、設計、監理單位處合同約定的勘察費、設計費、監理費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款,有違法所得的,並處沒收違法所得;可以責令停業整頓;情節嚴重的,由工商行政管理機關吊銷營業執照。
2、勘察、設計、施工、工程監理單位超越本單位資質等級承攬工程的,責令停止違法行為,對勘察、設計單位或者工程監理單位處合同約定的勘察費、設計費或者監理酬金1倍以上2倍以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之二以上百分之四以下的罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書;有違法所得的,予以沒收。
以欺騙手段取得資質證書承攬工程的,吊銷資質證書,依照上述規定處以罰款;有違法所得的,予以沒收。
3、違反規定,轉包、違法分包或者允許他人以本企業名義承攬工程的,按照上述規定予以處罰;對於接受轉包、違法分包和用他人名義承攬工程的,處1萬元以上3萬元以下的罰款。
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《中華人民共和國建築法》中有關內容的規定
第五十二條建築工程勘察、設計、施工的質量必須符合國家有關建築工程安全標準的要求,具體管理辦法由國務院規定。
有關建築工程安全的國家標准不能適應確保建築安全的要求時,應當及時修訂。
第五十三條國家對從事建築活動的單位推行質量體系認證制度。從事建築活動的單位根據自願原則可以向國務院產品質量監督管理部門或者國務院產品質量監督管理部門授權的部門認可的認證機構申請質量體系認證。經認證合格的,由認證機構頒發質量體系認證證書。
第五十四條建設單位不得以任何理由,要求建築設計單位或者建築施工企業在工程設計或者施工作業中,違反法律、行政法規和建築工程質量、安全標准,降低工程質量。
建築設計單位和建築施工企業對建設單位違反前款規定提出的降低工程質量的要求,應當予以拒絕。
第五十五條建築工程實行總承包的,工程質量由工程總承包單位負責,總承包單位將建築工程分包給其他單位的,應當對分包工程的質量與分包單位承擔連帶責任。分包單位應當接受總承包單位的質量管理。
第五十六條建築工程的勘察、設計單位必須對其勘察、設計的質量負責。勘察、設計文件應當符合有關法律、行政法規的規定和建築工程質量、安全標准、建築工程勘察、設計技術規范以及合同的約定。設計文件選用的建築材料、建築構配件和設備,應當註明其規格、型號、性能等技術指標,其質量要求必須符合國家規定的標准。
第五十七條建築設計單位對設計文件選用的建築材料、建築構配件和設備,不得指定生產廠、供應商。
第五十八條建築施工企業對工程的施工質量負責。
建築施工企業必須按照工程設計圖紙和施工技術標准施工,不得偷工減料。工程設計的修改由原設計單位負責,建築施工企業不得擅自修改工程設計。
第五十九條建築施工企業必須按照工程設計要求、施工技術標准和合同的約定,對建築材料、建築構配件和設備進行檢驗,不合格的不得使用。
望採納