法理學法律效力的含義
1. 大一法理學名詞解釋
1、立法(一般又稱法律制定。西方國家的學者對立法概念的理解有所不同.古代中國與現代意義上的立法含義也有所不同。立法是通常指特定國家機關依照一定程序,制定或者認可反映統治階級意志,並以國家強制力保證實施的行為規范的活動。)2、法律移植(指的是特定國家(或地區)的某種法律規則或制度移植到其他國家(或地區)。在鑒定、認同、調適、整合的基礎上,引進、吸收、採納、攝取、同化外國法律(包括法律概念、技術規范、原則制度和法律觀念等),使之成為本國法律體系的有機組成部分,為本國所用。)
3、法律解釋(指由一定的國家機關、組織或個人,為適用和遵守法律,根據有關法律規定、政策、公平正義觀念、法學理論和慣例對現行的法律規范、法律條文的含義、內容、概念、術語以及適用的條件等所做的說明。是指,一定的解釋主體根據法定許可權和程序,按照一定的標准和原則,對法律的含義以及法律所使用的概念、術語等進行進一步說明的活動。)4、法律關系(法律關系屬於社會關系的范疇,表現為人與人之間的關系。但是,法律關系不同於一般的社會關系,而是法所構建或調整的,以權利義務為內容的社會關系。)
5、行政解釋(是指國家行政機關在依法行使職權時,對有關法律法規如何具體英語的問題所做的解釋。它有兩種情況:第一,國務院及其主管部門對不屬於審判和檢察工作中的其他法律如何具體應用問題所做的解釋。第二,省、自治區、直轄市和人民政府主管部門對地方性法規如何具體應用問題所做的解釋。)
6、權力濫用(是權力的行使超過了法律所規定的界限。是指權力擁有者在行使權力過程中超越權力界線,造成他人或國家、社會的利益損害,以滿足自身越權目的的行為。)
7、人權(人權通常是指普遍的人類權利,不論其管轄范圍內或其他因素,諸如種族、國籍或宗教。)8、法律體系(法律體系,法學中有時也稱為「法的體系」,是指由一國現行的全部法律規范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯系的統一整體。法律體系通常是指一個國家全部現行法律規范分類組合為不同的法律部門而形成的有機聯系的統一整體。簡單地說,法律體系就是部門法體系。部門法,又稱法律部門,是根據一定標准、原則所制定的同類規范的總稱。)9、判例法(所謂判例法(Case Law),就是基於法院的判決而形成的具有法律效力的判定,這種判定對以後的判決具有法律規范效力,能夠作為法院判案的法律依據。判例法是英美法系國家的主要法律淵源,它是相對於大陸法系國家的成文法或制定法而言的。)
10、責任法定原則(責任法定原則: 即根據法律的規定確定責任的范圍和程度。責任法定,是指只有法律上的明文規定,才能成為確認和追究違法責任的依據。對違法責任的確認和追究,必須嚴格依法進行,並嚴格限制類推適用。)11、法律效力(①法律生效的范圍。包括:(1)時間效力,指法律開始生效的時間和終止生效的時間;(2)空間效力,指法律生效的地域(包括領海、領空),通常全國性法律適用於全國,地方性法規僅在本地區有效;(3)對人的效力,指法律對什麼人生效,如有的法律適用於全國公民,有的法律只適用於一部分公民。②法律上的約束力。如某個合同發生法律效力,就是該合同符合法律規定的條件和程序,因而受到法律的保護。通常,法律效力可以分為規范性法律文件和非規范性法律文件的效力。規范性法律文件的效力,也叫狹義的法律效力,指法律的生效范圍或適用范圍,即法律對什麼人、什麼事、在什麼地方和什麼時間有約束力。本章所講的法律效力,即狹義的法律效力。非規范性法律文件的效力,指判決書、裁定書、逮捕證、許可證的法律效力。)
12、法律淵源(它是指由不同國家機關制定或認可的,因而具有不同法律效力或法律地位的各種類型的規范性文件的總稱,它又稱為法律的形式。)
13、立法體制(又稱之為立法體系,它是關於立法權立法權運行和立法權載體諸方面的體系和制度所構成的有機整體。)
14、法律清理(是指有立法權的國家機關對一定時期和范圍的規范性法律文件予以審查整理並重新確認其法律效力的活動;法律清理對法的內容不進行任何改變。)
15、法律秩序(法律秩序乃是通過法律規范——制度系統對社會關系的規范性調整而實現的社會關系序列化狀態和社會主體行為的規則化狀態,是法律規范制度所設定的社會主體的權利與義務在現實生活中的實現。)
16、法律規則(法律規則是規定法律上的權利、義務、責任的准則、標准,或是賦予某一事實狀態以法律意義的指示、規定。)
17、授權性規則(是指規定人們有權做一定行為或不做一定行為的規則,即規定人們的「可為模式」的規則。它又可分為權利性規則和職權性規則。權利性規則是規定一般的主體(如公民和法人)行使權利之規則。職權性規則,是指規定國家機關及其工作人員行使職權之規則。義務性規則,是指在內容上規定人們的法律義務,即有關人們應當做出或不做出某種行為的規則。)
18、法律原則(法律原則是指在一定法律體系中作為法律規則的指導思想、基礎或本原的綜合的穩定的原理和准則。法律原則和法律規則同為法律規范,但它們在內容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在區別,它們是兩種不同的法律規范。)
19、不成文法(是指由國家認可其法律效力,但又不具有成文形式的法,一般指習慣法。不成文法還包括同制定法相對應的判例法,即由法院通過判決所確定的判例和先例。)
20、合理性原則(是指執法機關、執法人員在執法活動中,特別是在行使自由裁量權時,必須合理、公正,符合法律的精神和目的,與社會生活的常理一致。要求各種行政措施的採取都要在合法的條件下,同時做到符合科學規律、社會公德、法律目的和公共利益。)
21、法律制裁(是由特定的國家機關對違法者(或違約者)依其所應承擔的法律責任而實施的強制懲罰措施。)
22、法的繼承性(法的繼承性是由社會發展的連續性和法的相對獨立性所決定的。是在傳統社會法向現代法轉變過程中所保留的某些部分)
23、體系解釋(也稱邏輯解釋、系統解釋,是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中,聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。)
24、標准型規則(是指法律規則的部分內容或全部內容(事實狀態、權利、義務、後果等)具有一定伸縮性,須經解釋方可使用且可適當裁量的法律規則。)
25、橫向法律關系(是指平等主體之間的權利義務關系。其特點在於,法律主體的地位是平等的,權利和義務的內容具有一定程度的任意性,如民事合同法律關系。)
26、法律文化(在一定社會物質生活條件決定作用的基礎上,國家政權所創制的法律規范、法律制度,以及人們關於法律現象的態度、價值、信念、心理、感情、習慣及理論學說的符合有機體。)
27、法律職業共同體(是指以律師檢察官與法官為代表的,受過專門的法律專業訓練,具有嫻熟的法律技能與倫理的人所構成的自治性共同體。)
28、法的體系(是指一國或一地區現行法律規范按不同的法律部門組成的有機聯系的統一整體。)
29、法律上的權利(法律上的權利是指法律所允許的權利人為了滿足自己的利益而採取的、由其他人的法律義務所保證的行為(作為或不作為))
30、法系(法系是按照法的歷史傳統和法的外部特徵對法進行的分類。)
2. 法理學上的"法律行為"和民法上的"法律行為"
大陸法系民法上的「法律行為」跟法理學通說理論的定義基本相同,法理學的概念來自於對傳統大陸民法概念的抽象,都是指能引起法律關系產生變更消滅的表意行為,有時候也用「民事行為」表示相同概念,比如民法會講「民事行為的效力」,實際上可替換為「法律行為的效力」。
強調合法性的「民事法律行為」是中國民法通則獨創的概念,用這個概念必然會引起混淆。因為分類標准都不一樣,大陸法系的「法律行為」相對於「事實行為」而言,區分標准在於「是否以意思表示為必備要素」,而「合法行為」相對於「違法行為」而言,區分標準是「合法性」,混在一起討論,必然產生很多不倫不類的東西。而合法行為和違法行為根本沒有多少理論探討的價值,小學生都明白。
學法理學和民法,應該掌握引起法律關系產生變動消滅的原因是法律事實,法律事實的下級分類是行為和事件,行為的下級分類是法律行為(又稱民事行為)和事實行為。這個劃分標准最明確、清晰,其他的概念都不能納入這個分類體系中。「法律行為」應採用這個定義:能夠引起法律關系產生、變更、消滅的表意行為。看到「民事法律行為」這個詞,不要去想它的含義,它只不過是立法者表現自己政治、道德素養,但會引起概念體系混亂的負價值的名詞。
3. 關於法理學的權利和義務怎麼看 100字作用。
一、名詞解釋
1、法的淵源:主要是指法的形式淵源,即由國家機關制定或認可的、具有不同法律效力和法律地位的法的各種表現形式。
2、規范性法律文件的系統化:對已經制定、頒布的各種規范性法律文件根據一定的要求和規則加以整理和歸類,使之成為形式規范,內容協調的成文法系統。
3、法律編纂:又稱法典編纂,是指對屬於某一法律部門的全部現行規范性法律文件進行內部的加工整理而使之成為一部系統化的新法典的活動。
4、法律清理:亦指法規清理,是指有關國家機關對一定時期制定的或一定范圍內的法律文件從體系、內容上進行審查、分析和整理,並作出繼續適用,需要修改、補充或廢止決定的活動。
5、法律體系:將一個國家在一定時期內全部現行法律規范,按照一定的標准和原則,劃分為各個法律部門而形成的內在一致的統一體。
6、法律部門:又稱為部門法,是對一國現行的法律規范按所調整的社會關系的不同以及與之相適應的調整方法的不同所作的分類。
7、法律權利:是規定或隱含在法律規范中,實現於法律關系中的主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。
8、權力:權力是合法確認和改變人際關系或者處理他人財產或者人身的能力。
9、人權:人權是指那些直接關繫到人得以維護生存、從事社會生活所不可缺少的最基本權利,是人類社會最高形式的、最普遍的權利。
10、法的規范作用:法律作為調整人的行為規范對人的行為所產生的影響。
11、法律的指引作用:法律為本人的行為提供了一個標准和模式,引到人們選擇合法的行為方式,也可以預測到自己在某種情況下選擇何種行為方式。
12、法律的預測作用:根據法律的規定,人們可以預先推測出,在特定情況下別人將會如何行為以及自己應如何行為。
13、法律解釋:在法律的運用過程中對法律的含義進行理解、闡明進而實現運用目的活動。
14、法律原則:法律原則是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值准則或規范,是法的基本性原理和重要准則的綜合體。
15、法律規則:具體規定人們的權利和義務並設置相應的法律後果的行為准則。
16、法律概念:對各種法律事實進行概括,抽象出它們的共同特徵而形成的權威性范疇。
17、法律實施:法律實施,亦稱法的實施,指法律在社會生活中被人們實際地貫徹施行。
18、執法:亦稱法的執行,是指行政機關依照法定職權和法定程序,行使行政管理職權、履行職責、貫徹和實施法律的活動。
19、司法:亦稱法的適用,是指司法機關及其司法人員依照法定職權和法定程序,具體運用法律處理案件的專門活動。
20、法律關系:根據法律規范而產生的以法律權利和法律義務為內容的特殊的社會關系。
21、法律事實:法律規范所規定的,能夠引起法律關系產生、變更和消滅的現象。
22、法系:由若干國家和特定地區具有某種共性或共同傳統的法律體系的總稱。
23、判例法:所謂判例法一般是指高級法院的判決,或者說一個判決中所含有的法律原則或規則,對其他法院(甚至對本院)以後的審判來說,具有作為一種先例的約束力或說服力。
24、法律責任:法律責任是由於實施了違法、違約行為或出現了某些法律事實而使責任主體應當承擔的不利後果。
25、法律制裁:法律制裁是由特定的國家機關對責任主體依其應負的法律責任而實施的強制性懲罰措施。
26、違法:違法是具有法定責任能力的組織或個人違反法律規定,不履行法定義務或濫用權利,給社會造成危害的行為。
二、簡答題和論述題
1、法律的基本特徵及其本質
答:法的基本特徵表現為法在現象上所具有的四個獨特屬性:國家創制性、特殊規范性、普遍適用性和國家強制性。
國家創制性,即法律是由國家制定或認可的。法律主要是由法律規范所構成的,法律規范有自己特殊的邏輯結構,這種完整的邏輯結構是其他社會規范所沒有的。首先,法律規范是一種行為規范,它通過對人們的行為提出模式化要求,進而實現調整社會關系的目的。其次,法律規范有著獨特的、嚴密的邏輯結構。法的普遍適用性是指法作為一個整體在本國主權范圍內或法所規范的界限內,具有使一切國家機關、社會組織和公民一體遵行的法律效力。國家強制性即法律是由國家強制力來保證實施的。
法的本質概括為:國家意志性、階級性、物質制約性。
從初級本質上看,法有國家意志性,即法是國家意志的表現。從二級本質上看,法有階級性,即法是統治階級意志的體現。從終極本質上看,法有物質制約性,即法所體現的統治階級意志的內容是由該階級的物質生活條件所決定的。
2、法律消極作用產生的根源以及法律作用的限度
答:法律消極作用或負面作用產生的根源大體上有以下方面:一是立法者和執法者的偏私性。二是立法者和執法者認識能力上的局限性。三是法律自身所固有的缺陷。
法律作用的限度大體上體現在以下幾個方面:(一)法律只能調整人的外部行為,而不應涉及人的思想。(二)法律只能調整人的某些行為,而非全部行為。(三)法律尤其固有的不周延性。(四)法律不可能平等地保護每一種利益。(五)法律追求形式合理性,可能犧牲實質合理性。(六)法律的運行需要輔助條件。
3、法律與道德的差異以及法律與政策的差異
答:法律與道德的主要區別是:1、產生的社會條件不同。法律是人類社會發展到一定階段的產物,是隨著原始氏族制度的解體和私有制與階級的出現而產生的。道德這是人類早期文明的表現,它的產生是與人類社會的形成同步的。2、形成的方式不同。法律是由國家制定或認可的,是人們通過「自覺」的方式創制的。道德則是人們在長期的社會生活中「自發」地形成的,統治者難以像創製法律那樣積極地創造出道德。3、表現形式不同。法律是國家意志的體現,具有明確的內容,因此,它通常表現為憲法、法律、法規、條例等規范性法律文件。道德則沒有特定的表現形式,其內容一般存在於人們的社會意識之中,並通過人們的言論和行為表現出來。4、調整的范圍不同。道德的調整范圍要比法律廣泛得多。法律只調整那些對建立正常社會秩序具有比較重要意義的社會關系,而道德幾乎涉及社會關系的各個領域和各個方面。5、作用的側重點不同。法律主要作用與人的外部行為。道德則主要作用於人的內心世界。6、實施的方式不同。法律在實施上具有國家強制性,它以國家強制力作為實施的後盾。道德在實施上也有一定的強制性,但沒有國家強制性,它主要靠社會輿論和內心信念等力量來獲得實施。
法律與政策的區別:1、兩者的意志屬性不同。法律是國家意志的體現。政策是政黨意志的體現,不具有國家意志的屬性。2、兩者的內容和表現形式不同。法律的內容一般比較明確、具體,規范性較強;在形式上表現為憲法、法律、法規等特定的規范性法律文件。政策的內容一般比較原則、抽象,具有號召性和指導性;在形式上表現為綱領、宣言、決議、決定、聲明、通知、報告、紀要等黨內文件。3、兩者的調整范圍不同。法律和政策所調整的社會關系在范圍上是交叉的。大多數社會關系既要法律來調整,也要由政策來調整。但是,也有一些社會關系只由法律和政策中的一種來調整。4、兩者的穩定性程度不同。法律的穩定性較強,它一旦制定出來,就應在一定時期內保持不變,而不能朝令夕改,隨意變動。至於政策的穩定性問題,則應視情況而定。5、兩者的實施方式不同。法律是由國家強制力來保證實施的,具有國家強制性。對於違法行為,有關的國家機關應依法追究法律責任,直至給與法律制裁。政策在實施上也有一定的強制性,但沒有國家強制性。對於僅僅違反政策的行為,只能由黨組織給予黨內紀律處分,不能由國家機關給與法律制裁。
4. 什麼是法理學他在法學體系中的地位和作用如何
導 論
1.法學是一門社會科學,以法(或法律)這一特定社會現象為其研究對象。
2.西方法學家對法的具體研究對象的理解:
⑴自然法學、哲理法學主張法代表正義、道德或哲理,認為法學應研究法的價值或最高目的(即正義的或理想的法);
⑵分析法學主張法是國家權力的產物,認為法學應研究法的形式(即法律規范的效力來源、邏輯結構和概念分析等);
⑶社會學法學主張法是一種社會現象,認為法學應研究法的事實(即法的社會功能、法的效果以及法和社會生活的關系等)。
以上三種理解都是片面的,作為科學的法學,以上三方面都應研究。即,法學既要研究法的內容和形式,又要研究法和其他社會現象的關系。
3.法學的詞源:
⑴中國:古代先秦(春秋戰國)時期開始的類似後世講的法學的名稱是「刑名法術之學」或「刑名之學」。'刑'指刑法、刑罰或廣義的法;'名'指循名責實、賞罰分明。'刑名'也可作刑種解。'術'泛指君主實行統治的策略、手段。自漢代開始,有'律學'的名稱,類似於後世的法學。
⑵西方:最早出現的法學一詞通常指古代拉丁語中Jurisprudentia,原意為「法律的知識」和「法律的技術」。古羅馬法學家烏爾比安對該詞下的定義是「人和神的事務的概念,正義和非正義之學」。
4.〔法學體系〕:是指法學研究的范圍和分科,是由法學的各個分支學科構成一個有機聯系的整體。
5.法學產生的前提:a首要條件是法律的產生;b立法已發展到相當復雜和廣泛的程度;c社會上已出現一個職業法學家的集團。
6.法的起源的一般規律:從習慣演變為習慣法,再發展到成文法(廣義的立法)。
7.法學的特徵(實踐性和階級性):
⑴法學作為一門科學具有實踐性的特徵,是人們在社會實踐的基礎上建立和發展的,是實踐經驗的總結;它來源於社會實踐,又轉過來為實踐服務,因而它是合乎科學的,即實事求是的。
⑵作為階級社會的一種社會意識形態,法學又具有階級性的特徵。它的內容、性質和任務,歸根到底是由社會物質生活條件決定的。其階級性是指法學代表不同階級的意識形態,為不同階級利益服務。在階級社會中,作為一個整體來說的法學是有階級性的,超階級的法學是沒有的。
8.馬克思主義法學與以往法學的原則區別:
⑴以往的法學一般以唯心史觀為基礎,否認物質生活條件對法的決定作用。馬克思主義法學以唯物史觀為基礎,它認為法是國家意志的體現,是由這一社會的經濟基礎決定並反過來為經濟基礎服務的。
⑵以往的法學都以不同形式否認法的階級性,或者認為法是超階級的「公共意志」的體現。馬克思主義法學認為,法並不是超階級的,它是由掌握國家權力的階級制定出來並為一定階級的利益服務的。
⑶以往的法學大都認為法是超歷史的,永恆存在的,馬克思主義則認為,階級意義上的法並不是超歷史的,而是人類的社會發展到一定階段的產物,它是隨著私有制、階級和國家的出現而出現的。到了共產主義社會,隨著國家的消亡,階級意義上的法也將趨於消亡。
9.民主和法制的學說是鄧小平理論的重要組成部分,主要內容包括:
⑴沒有民主就沒有社會主義,民主與社會主義不可分。
⑵民主與法制不可分,民主和集中、民主和黨的領導不可分,民主與法制建設不能超越歷史階段。
⑶應「一手抓建設,一手抓法制」。
⑷要法治不要人治,必須使民主制度化、法律化,使這種制度和法律不因領導人的改變而改變,不因領導人的看法和注意力的改變而改變。
⑸在推進經濟體制改革的同時,必須積極推進政治體制改革。
⑹要遵循法制原則,不搞政治運動。
⑺解決消極現象的重要手段是教育和法制;要在「全體人民中樹立法制觀念」。
⑻要堅決打擊各種犯罪活動。
⑼「一個國家,兩種制度」。
⑽在政治體制改革中,「不能搬用資產階級的民主,不能搞三權鼎立那一套」。
10.法學自身的方法論:社會調查;歷史調查;分析和比較法律;詞義分析;社會效益和經濟效益分析。
第一編 法的一般原理(法的概念、價值、作用、歷史發展和資本主義法)
12.法、法律的詞源和詞義:
⑴ 在古代漢語中,法和律二字最初是分開使用的,'法'和刑通用,「律,均布也」,意思是一致遵循的格式、准則,可見它們的含義並不相同。在秦漢時,「法」「律」二字已同義,更合為法律一詞。一般地說,法的范圍較大,指整個制度;律則指具體准則,尤指刑律。
⑵ 廣義的法律指法律的整體。狹義的法律僅指全國人大和人大常委會所制定的法律。
⑶ 靜態的法通常指法律規則、制度;動態的法則泛指立法、執法、司法、守法等活動或過程。
13.法的本質和現象的關系:
⑴ 法是一種調整人們行為的規范,是由國家制定和認可的,是一種強制性規則,它規定了權利、義務和權力,這些都屬於法的現象,體現了法的外部聯系,依靠感官就能感覺出來;
⑵階級社會的法代表統治階級的意志,而這種意志歸根結底是由這一階級的物質生活條件所決定的等,這些才是法的不同層次的本質。體現了法的內部聯系,較深刻穩定,只有通過抽象思維才能把握。
14.法的本質屬性與非本質屬性:
⑴ 法的本質屬性即直接體現法的本質的屬性(如法的階級性、人民性等);
⑵ 法的非本質的屬性,即直接體現法的現象的屬性(如國家強制性、規范性等)。
15.法不同於其他上層建築現象的基本特徵:
⑴ 法是調節人們行為的規范。
①這表明法不同於同一上層建築中的思想意識形態和政治組織(國家、政黨)的基本特徵。法是一種社會規范,是調整人們相互行為的准則。法主要由規范構成又不僅由規范構成;
②從現象上說,法具有規范性和一般性(或稱普遍性和概括性)的非本質屬性。法的規范性是指它為人們的行為提供了一個用以遵循的模式、標准或方向。法的一般性是指法律規范是一種抽象、概括的規定,即:首先,它的對象是一般的人或事而不是特定的人或事。其次,在這一法律生效期間內,是反復適用的,而不是僅適用一次的。再次,同樣情況同樣適用,即'法律面前人人平等'.
③從法的規范性和一般性還可以派生出其他一些屬性如連續性、穩定性和效率性。
④規范性文件屬於法的范圍,非規范性文件雖然也有一定法律效力,但不屬於法的范圍,只是適用一定法律規范的產物。如:委任令、逮捕證、營業執照、調解書等。在不承認法院判決是法的淵源之一的國家,法院判決也只是適用法律規范的產物。
⑵ 法由國家制定或認可。
①這表明法與其他社會規范的區別。法由國家制定或認可,也就是使法具有「國家意志」的形式。
②制定或認可表明法的產生的兩種方式。國家制定的法,通稱為成文法和制定法,習慣被國家依法認可後即成為習慣法或轉化為成文法。並具有普遍約束力。
③法由國家制定或認可,對以成文法和制定法為主的國家,如西方的民法法系國家(法、德等國)或當代中國而論,是特別適合的。對以英美等國為代表的普通法法系國家來說,他們以成文法和判例法並重,判例的形成則意味著國家授權特定法院對判例法的制定或認可。
④法由國家制定或認可表明法又具有權威性、普遍性和統一性的非本質屬性。權威性指法代表國家主權即最高權力的意志。普遍性和統一性則指在主權所及范圍內普遍有效並相互一致和協調。
⑶ 法規定人們的權利、義務、權力。
①這一特徵也表明法律規范不同於其他社會規范。如內容、范圍和保證實施的方式等方面。
②這里的'人們'是泛指,在法學上講是指能成為法律關系的主體,包括個人、社會組織、國家機關以至國家本身。這里講的'權利和義務'有時也可以泛指,其中包括國家機關及其代理人在執行公務時所行使和承擔的權利、職權和職責。
③這一特徵說明法的現實性屬性,即法律具體規定了人們可以和不可以、應該和不應該如何行為。
⑷ 法由國家強制力保證實施。
①思想意識不具有任何強制性的特徵。法律以外的社會規范也都具有一定強制力,但不同於以國家名義並由國家專門機關所實施的強制力。
②法必須由國家強制力保證實施,是指法具有制裁違法犯罪行為的功能。但法的強制力與法律制裁是既有聯系又相區別的。
③這一特徵表明法的強制性是法的一個非本質屬性。
16.法的要素:法由法律概念、法律原則和法律規則(規范)三個要素構成,法律規則是法的主體。
⑴[法律規則]:是一種社會規范,即特定社會群體中一般成員共有的行為規則和標准。
⑵[法律概念]:是法律上規定的和人們在法律推理中通用的概念。
⑶[法律原則]:法律原則是法律上規定的用以進行法律推理的准則。
17.法律規則的邏輯構成:從邏輯上看,法律規則由行為模式和法律後果兩個部分構成:
⑴ [行為模式]:是從大量實際行為中概括出來作為行為的理論抽象、基本框架或標准。
①可 以 這樣行為 → 授權性法律規范(鼓勵性規范、容許性規范)
②應 該 這樣行為 → 命令性法律規范(「令行」法律設定了積極的、行為的義務;)
③不應該這樣行為 → 禁止性法律規范(「禁止」法律設定了消極的、不行為的義務;)
⑵ [法律後果]:一般是指法律對具有法律意義的行為賦予某種結果。
①肯定性法律後果,即法律承認這種行為合法、有效並加以保護以至獎勵。
②否定性法律後果,即法律上不予承認,加以撤銷以至制裁。
18.法律規則的分類:
①授權性、命令性和禁止性三種,或者分為授權性與義務性(令行禁止)兩種;
②調控性和構成性規則;
③強行性與任意性規則;
④確定性、委託性和准用性規則。
19.法的本質:
⑴ 法是國家意志的體現是法的本質的第一個層次。國家意志也就是指掌握國家政權階級的意志;法並非全體社會成員的「共同意志」;階級意志和階級利益是不可分的。
⑵ 社會物質生活條件是國家意志內容的最終決定因素,它是法的第二層次的本質。社會物質生活條件一般指生產方式,也是社會經濟基礎,因而法是建立在經濟基礎之上的上層建築。既不能從「唯意志論」來理解法的本質,認為法是以意志為基礎的,甚至認為法能創造社會經濟關系;也不能否認法的階級意志而僅講法是物質生活條件的反映,這也等於將法與經濟規律混為一談。
⑶ 經濟以外的因素,如政治、思想、道德、文化、歷史傳統等,對法所體現的國家意志也有影響。他們是法的本質的第三層次。法和這些因素在經濟因素起最終決定作用的條件下相互作用。
20.當代中國社會主義法的本質:
⑴ 我國社會主義法的本質首先在於它的階級本質,即它是工人階級領導下的全國人民共同意志的體現。既體現了它的鮮明的階級性,又體現了它的廣泛的人民性,兩者是統一的。
⑵ 當代中國的法反映了工人階級的意志及其領導下的農民和知識分子(工人階級的一部分)的意志,還包括擁護社會主義的愛國者和擁護祖國統一的愛國者的意志。
⑶ 我國社會主義法是工人階級領導下的全國人民共同意志的體現,是指全國人民在黨的領導下所形成的共同意志具有法的形式,而決不是指法本身是以意志為基礎的,更不是說這種意志創造了社會物質生活條件。
⑷社會主義初級階段的法,研究我國法的本質應認識它是社會主義初級階段的法。我國還處於社會主義初級階段,這是我國的基本國情,是制定我國法律的根本依據。
法的價值——正義與利益
21.法的價值、正義與利益的概念
⑴ 法的價值,指三種含義:法促進哪些價值;法本身有哪些價值;在不同類價值之間或同類價值之間發生矛盾時,法根據什麼標准來對它們進行評價,或稱法的評價准則。
⑵ 正 義,泛指具有公正性、合理性的觀點、行為、事業、關系和制度等。從實質上講,正義是一種觀念形態,是一定經濟基礎之上的上層建築。不管哪類正義,都是歷史的、相對的、階級的概念。但也存在人類社會普遍接受的某些正義觀念。
正義的分類:
①美國法學家龐德,從經濟、政治、道德和法律等不同角度來劃分。
②古希臘思想家亞里士多德提出:
a、分配正義指根據每個人的功績、價值來分配財富、官職、榮譽。(適用於立法、公法)
b、改正的正義指對任何人都一樣地看待,僅計算雙方利益與損失的平等。
③美國哲學家羅爾斯:
a、社會正義指社會制度的正義;個人正義指個人在特殊環境中行動的原則。只有首先確定社會正義原則,才能進一步確定個人正義原則。
b、實質正義指制度本身的正義;形式正義是對法律和制度的公正和一貫地執行。形式正義可以指法治,雖不能保證實現實質正義,但它可以消除某些不正義。
⑶ 利益,通常指好處,或某種需要或願望的滿足。利益有不同分類法:
利益的分類:
①存在領域不同:物質(經濟)利益、政治利益、精神利益;
②計算角度不同:多數利益與少數利益、長遠利益與眼前利益、整體利益與局部利益;
③利益主體不同:個人利益、群體利益、社會利益(國家利益);
④法律與利益關系:合法利益,即法律所承認和保護的利益;非法利益,即法律所反對和否認的利益;法律不加過問或法律地位不明確的利益。
22.中國古代思想中義與利益之爭:
⑴ 義通常指正義,泛指道德;利則指物質利益。義與利之爭,指義與利何者為重。
⑵ 以孔、孟為代表的儒家重義輕利,而以商鞅、韓非為代表的法家則重利輕義。雙方都主張義和利是對立的。
⑶ 墨子、荀子認為義和利應並重,並論證了求利的合理性。
23.西方法律思想史中關於法與正義的觀點:
⑴ 關於法與正義的關系主要有三種觀點:
①法本身代表正義,法與正義是等同的;
②正義是衡量法是否符合法的目的(正義)的標准。(如自然法學派)
③法與正義(道德)是無關的,至少兩者並無必然的聯系。(如分析法學派)
⑵ 西方法律思想史中也有正義論與功利主義之爭。但與中國古代的義與利之爭不同,西方的兩派都重視法的作用。
24.當代中國利益關系的特別復雜性:
⑴ 由於中國是一個擁有12億人口的大國,它的底子是薄的,經濟、文化發展很不平衡;
⑵ 中國是一個處於社會主義初級階段的國家;
⑶ 我國正在進行大規模的體制改革;
⑷ 市場經濟條件下社會和個人的心理因素的變化。
25.我國法律在調整正義與利益關系時的評價准則:
⑴ 兼顧國家、集體、個人三者利益;
⑵ 兼顧多數利益與少數利益、長遠利益與眼前利益、整體利益與局部利益;
⑶ 效率優先,兼顧公平;
⑷ 善於選擇最佳方案。
26.法在調節正義與利益關系中的作用:
⑴ 體制改革和市場行為都需要法律來加以調節,否則社會就可能陷入無序狀態或誤入歧途。
⑵ 從憲法到每一個法律、法規都離不開對各種利益關系的直接與間接的調節;
⑶ 法律調節利益關系的形式是多種多樣的。從積極方面講,包括對有關利益的確認、保護;對實現利益提供機會和條件;協調不同利益間的矛盾;預防利益矛盾的產生和激化等等。從消極方面講,包括對有關利益的限制、禁止;對利益糾紛的裁決;對受損害一方提供補救;對侵害他人利益的行為實行制裁等等。
27.法在調節利益關系中的作用的限制:
⑴ 美國法學家龐德曾講到以下三種限制:
①法律所能處理的只是行為,即人與事物的外部,而不能及其內部;
②法律制裁所固有的限制,即以強力對人類意志施加強制;
③法律必須依靠某種外部手段來使其機器運轉,因為法律規則是不會自動執行的。
⑵ 利益關系是復雜的,社會和國家用於調節利益的手段是多種多樣的,法律是一個重要手段,但也只是其中之一。
法的作用
28.[法的作用]:又稱法的功能,泛指法對個人及社會發生影響的體現。
29.法的規范作用與社會作用的關系:
⑴ 法的規范作用,法主要是由法律規范(規則)構成的,它是一種調整人們行為的規范。
⑵ 法的社會作用,從法的本質和目的這一角度來說,法是經濟基礎的上層建築,是為維護經濟基礎和發展生產力服務的。
⑶ 這兩種作用相輔相成、不可分割,但卻不是並列的。法通過調整人們行為這種規范作用(作為手段)來實現維護經濟基礎和發展生產力的社會作用(作為目的)。法的作用的特徵之一就在於它是以自己特有的規范作用來實現它的社會作用的。
30.法的規范作用的體現:
根據行為的不同主體來看,法的規范作用可分為以下5種作用:職業、評價、教育、預測和強制。
31.[法的指引作用]:指法的規范作用的首先體現,即對本人行為的指引。行為的主體是每個人自己。
⑴ 對人的行為的指引有兩種:
[個別指引] 即個別調整,指通過一個具體的指示就具體的人和情況的指引。
[規范性指引] 即規范性調整,指通過一般的規則就同類的人和情況的指引。法是一種概括性的社會規范,它的指引作用的性質自然屬於規范性指引。
⑵ 義務性規范和授權性規范分別代表兩種指引形式:
[確定的指引]指人們必須根據法律規范的指引而行為。即法律規定:人們應該這樣行為和不應該這樣行為,違反這種規定,就應承擔某種否定性的法律後果(如國家不予承認、加以撤銷或予以制裁等)。
[有選擇的指引]是指人們對法律規范所指引的行為有選擇餘地,法律容許人們自行決定是否這樣行為。即法律規定:人們可以這樣行為,如果這樣行為將帶來某種肯定性的法律後果(如國家承認其有效、合法並加以保護和獎勵等)。
⑶ 規范性指引的優點和局限:
規范性指引是建立社會秩序的一個必不可少的條件,具有連續性、穩定性和高效率的優點,也符合一般人的心理要求,即要求過一種符合理性的、較穩定的、個人有相對獨立性的生活。但是比較抽象,對個別情況不一定合適,還需要輔之以個別指引和其他補救辦法。
32.[法的評價作用]:
是指判斷、衡量他人行為是否合法或有無法律效力的作用。評價的對象是他人的行為。
優點和局限:法是一個重要的普遍的評價准則,它是客觀的,而不會感情用事;它是由較多的人認真研究所制定的;它比政策、道德等其他評價准則更為明確和具體。但它的局限性主要是一般只能作為判斷是否合法和有無法律效力的准則,很多行為並不由法律調整,或僅靠法律來評價是不夠的。
33.[法的教育作用]:
是指通過法的實施而對一般人今後的行為所發生的積極影響。這種作用的對象是一般人的行為。
34.[法的預測作用]:
又稱法的可預測性,即依靠法律人們可以預先估計到他們相互間將如何行為。這種作用的對象是人們相互的行為,包括國家機關的行為。
35.[法的強製作用]:
是指制裁、懲罰違法犯罪行為。這種作用的對象是違法犯罪者的行為。法的強製作用還在於預防違法犯罪行為,增進社會成員的安全感。
36.階級對立社會中法的兩種社會作用及相互間的聯系和區別:
⑴ 維護統治階級的階級統治,這是法的社會作用的核心。體現在:
①階級統治的含義極為廣泛,包括經濟、政治、思想等各個領域。
②法在維護階級統治方面,最重要的作用是確認和維護以生產資料私有制為基礎的社會經濟制度以及統治階級對被統治階級的專政。
③法在調整統治階級內部和統治階級及其同盟者之間的關系方面也具有重要作用。
⑵ 執行社會公共事務的作用。體現在:
①法執行社會公共事務方面的作用主要體現在:為維護人類社會基本生活條件的法律;有關生產力和科學技術方面的法律;有關技術規范的法律;有關一般文化事務的法律等等。
②隨著社會生產力的發展和社會制度的變革,執行社會公共事務的法律必然會日益復雜和增多。
⑶ 兩者的聯系和區別:
①這兩方面的作用是密切聯系的。首先,它們是相互依存的,缺少任何一方,另一方也就不存在了。其次,就具體法律而論,有的明顯地體現這一或那一方面的作用,有的則兩種作用交錯存在,或者以某一方面為主,另一方面為次。
②這兩方面作用的差別主要是:
首先,前一方面作用的對象是階級統治,後一種是階級統治以外的事務。兩者保護的直接對象是不同的。其次,維護階級統治的法律當然僅有利於統治階級,對被統治階級則是剝奪和壓迫;執行社會公共事務的法律,則有利於全社會而不是僅有利於統治階級。再次,執行社會公共事務作用的法律,即使在不同社會制度下,往往是相似的,可以相互借鑒。
37.從政治理論角度來看我國法的社會作用是什麼:
⑴ 保障和促進社會主義經濟建設和經濟體制改革;
⑵ 保障和促進社會主義精神文明建設;
⑶ 保障和促進社會主義民主建設和政治體制改革;
⑷ 保障和促進對外開放。
38.從法學角度來看我國法的社會作用是什麼:
⑴ 維護秩序,促進建設與改革開放,實現富強、民主與文明;
⑵ 根據一定的價值准則分配利益,確認和維護社會成員(公民和法人)的權利、義務;
⑶ 為國家機關和國家公職人員執行公務(行使權力)的行為提供法律根據,並對他們濫用權力或不盡職責的行為實行制約;
⑷ 預防和解決社會成員之間以及他們與國家機關之間或國家機關之間的爭端;
⑸ 預防和制裁違法行為;(法律良好的一個重要標準是預防違法行為,盡可能減少違法行為,對已發生的違法行為加以相應的制裁。)
⑹ 為法律本身的運行與發展提供製度和程序。(法律不同於其他社會規范的一個特點是法律本身應規定它本身健全運行和發展的制度和程序,這是其他社會規范不可能具有或不完全具有的一個特點。)
39.怎樣理解社會主義法律的作用的重要性:
法律在建設社會主義現代化國家這一根本任務中具有重大作用,這種認識是從建國以來正反兩方面經驗,特別是十一屆三中全會以來的有益經驗中總結出來的。黨的十五大報告明確提出「依法治國,建設社會主義法治國家」的號召。而且社會主義現代化建設事業越發展,社會主義法律的作用也必將隨之增長。經濟、政治等體制的改革,社會主義物質文明和精神文明的建設,社會主義民主的發展以及良好的社會秩序,是和社會主義法制並行發展的。
40.法的作用的局限性:
⑴ 法並不是調整社會關系的唯一手段,除法律外,還有經濟、政治、行政、道德等各種手段;法也不是唯一的社會規范。以國家名義規定社會生活的基本規則主要體現為憲法和法律。對社會生活的調整,法律具有主導地位,而對有些社會關系的調整,只能起輔助作用。有的問題不能應用法律。
⑵「徒善不足以為政,徒法不足以自行」。即使是制定得很好的法律,也需要合適的人正確地去執行和適用;還需要絕大多數社會成員的支持;法律的實現必須要有相應的社會、經濟、政治、文化條件的配合。
⑶ 法律的抽象性、穩定性與現實生活的矛盾。想制定一個包羅萬象、永久適用的法律只是一個幻想。法律本身存在缺陷也是難以避免的。
⑷ 法律所要適用的事實無法確定。
5. 我想知道,法理學中這幾個詞的解釋,挺重要的
1/法學體系是由法學的全部分支學科構成的統一整體.
2/法律責任是指行為人由於違法行為、違約行為或者法律規定而應承受的某種不利的法律後果。
法律責任的一般構成要件有:
(1).責任主體具有違法行為、違約行為;
(2).責任主體的這種行為造成了損害後果;
(3).違法行為或違約行為與損害結果之間有因果關系;
(4).責任主體在主觀上有過錯。
3/抽象行為和具體行為是相對而言的。前者表現為不可見、不可強制性,而後者則表現為可見和可強制性。
4/絕對法律關系,是指在權利人之外一切不特定人均為義務人的民事法律關系;相對法律關系,是指與權利人相對應的義務人具體、特定的民事法律關系。
5/法律匯編,是在不改變內容的前提下,將規范性文件按涉及問題的性質或按發布的先後順序予以排列並匯編成冊 按一定的目的和標準的整理歸類活動。
分為官方的法律匯編和非官方的法律匯編。
法律編篡是指對屬於某一部門法或某類法律的全部規范性文件加以整理、補充、修改,甚至在新的基礎上,制定一新的系統化的法律的法律創制活動。如果這種編篡活動是以制定法典為目標就稱為法典編篡。
6/法規清理是指有關國家立法機關或授權機關根據國家的統一安排或法律的規定,按照一定程序對一定時期和范圍的規范性法律文件進行審查、清理、整理等,並重新確定其法律效力的活動。法規清理機關並不直接對法規進行修訂或廢除。
7/法律程序是人們遵循法定的時限和時序並按照法定的方式和關系進行法律行為的規則。在這個意義上,法律程序有以下特點:
第一,法律程序是針對特定的行為而作出要求的。任何法律都是以人們的外在行為作為直接對象的。那麼,什麼樣的行為才是法律程序所針對的對象呢?一般說來,它是那些被立法者認為比較重要的法律行為,諸如獄訟、立法等等,它們都受到法律程序的約束,相應也就發展出了立法程序、審判程序、行政程序和一般法律行為程序。這也就構成了法律程序的外延。
第二,法律程序是由時間要求和空間要求構成的,換言之,法律程序是以法定時間和法定空間方式作為基本要素的。法定時間要素包括時序和時限。時序是法律行為的先後順序,時限是法律行為所佔的時間的長短。法定空間方式包括兩個方面:一是空間關系,即行為主體及其行為的確定性和相關性。比如審判行為只能由法院來行為,這是確定性;「一切機關不得干預審判」則表明各主體在空間上的相關性。法律程序往往被稱為「法律手續」,這是不夠確切的,比如司法管轄問題就不是「手續」問題而是對法律行為的空間要求。二是行為方式,即法律行為採取何種表現方式的問題,如審判行為的公開或秘密形式。
第三,程序具有形式性。如果說法律的內容是權利和義務,那麼程序無疑是法律的形式。就其達到的最後目的而言,它是一種伴隨時間而經過的活動過程和活動方式。另外,程序具有某種儀式性、象徵性。關於程序的形式性特點後文有關部分將作具體闡述。
8/所謂「規范性法律文件」,是指由國家機構制定和頒布,具有普遍法律效力的文件。需要特別指出的是,「普遍」包括兩個層次的含義,一是在整個中國領域內;二是在中國特定區域內。從法的淵源上分類,中國規范性法律文件有憲法、法律、行政法規、行政規章、地方性法規、特別行政區法、司法解釋等7類。
不知道您滿意不滿意!
6. 不同的法律規定有不同的法律效力
按照法律解釋的主體和效力不同把法律解釋分為法定解釋和學理解釋兩大類。 (內1)法定解容釋 法定解釋又稱正式解釋、有權解釋,官方解釋和有效解釋,是指法律確定的國家機關或個人依據憲法和法律的授權對法律所作的具有法律效力的解釋。法定解釋的特點是:解釋的主體是法定的,不是任意的;所進行的解釋具有法律效力。一般與所解釋的法律具有同等法律效力。 對法定解釋,人們往往依據解釋主體的不同,劃分為立法解釋、司法解釋和行政解釋。 (2)學理解釋 學理解釋又稱正式解釋、無權解釋、任意解釋,是指非法定的國家機關、社會團體、法學工作者以及報刊等對有關法律、法規的內容和含義所做的說明。其特點是不具有法律效力。 --李龍主編:《法理學》,武漢大學出版社,1996年版,第365頁。 法律解釋按照效力來劃分有法定解釋(有效解釋)和任意解釋(學理解釋)兩大類。法定解釋是指根據法定許可權由特定的主體進行的具有普遍法律效力的解釋。學理解釋是指沒有法定普遍約束力的解釋,主要表現為理論研究、案件辯論和法制宣傳。
7. 「法律適用」的含義
法律適用通常指國家司法機關根據法定職權和法定程序,運用法律處理內案件、解決糾紛的活動容。應注意的是,僅就「適用」一詞而言,它有時指司法機關運用法律處理案件的活動,有時則泛指法律的實施和運用活動。在中國,司法機關包括人民檢察院(檢察機關)和人民法院(審判機關)。
(7)法理學法律效力的含義擴展閱讀
基本原則
(1)法治原則。法律適用活動要嚴格依法進行,既包括程序方面也包括實體方面;既包括對事實的認定也包括對法律的適用,即通常所說的「以事實為根據,以法律為准繩」。
(2)平等原則。它要求國家機關及其工作人員在適用法律處理案件時,對任何公民,不論其民族、種族、性別、職業、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產狀況、居住期限等有何差別,不論其政治、社會地位有何不同,在適用法律上一律平等。
(3)獨立原則。即國家司法機關在辦案過程中,依照法律獨立行使司法權,不受其它任何機關、組織和公民個人的干預。
(4)責任原則。司法機關和司法人員在法律適用過程中如果侵犯了公民、法人或其他社會組織的合法權益,造成嚴重後果的,要依法承擔責任。
8. 法律的含義,法律在中國社會主義建設中的作用
法律的含義
法律只不過是我們自己意志的記錄。
——摘自盧梭著:《社會契約論》
法律恰恰正是免除一切情慾影響的神祗和理智的體現。
——摘自亞里士多德著:《政治學》
法是人們賴以導致某些行動和不作其他一些行動的行動准則或尺度。
——摘自《阿奎那政治著作選》
法是善與正義之科學。——(古羅馬)塞爾蘇斯
——摘自梁治平著:《梁治平自選集》
法律是應適用於個別事件的一種普遍規定。
——摘自黑格爾著:《法哲學原理》
全面而精確的說來,法律是在某種程度上有權命令他人為或不為的人的言詞。——(英)霍布斯
——摘自凱利著:《西方法律思想簡史》
我所理解的法律就是指法院事實上將做什麼的預言,而決不是空話。——(美)霍姆斯
——摘自凱利著:《西方法律思想簡史》
「法律」只是一種具有實在效力的可能性而起到特定保障作用的「秩序制度」。
——摘自韋伯著:《論經濟與社會中的法律》
法律是一種不斷完善的實踐,雖然可能因其缺陷而失效,甚至根本失效,但它絕不是一種荒唐的玩笑。它意味著要求法官依法辦事而不是無視法律,而且除罕見的案子外,還要求公民服從法律,官員則要受法規的約束。僅僅由於我們有時對法律實際是什麼,見解不一,就否定一切那似乎是愚蠢的。
——摘自德沃金著:《法律帝國》
法律是一個帶有許多大廳、房間、凹角、拐角的大廈,在同一時間里想用一盞探照燈照亮每一房間、凹角、拐角是極為困難的,尤其當技術知識和經驗受到局限的情況下,照明系統不適當或至少不完備時,情形就更是如此了。
——摘自博登海默著:《法理學、法律哲學與法律方法》
法律是人類為了公共利益,而由人類智慧遵循人類經驗所做出最後的成果。——薩繆.強森
——摘自陳新民著:《公法學札記》
盡管就這一術語(法律,lex)最寬泛的意義而言,凡可以被解讀的東西皆是法律,但就其特定意義而言,它是批一項要求誠實向善、禁止欺詐作惡的合法授權書。——(英)布雷克頓
——摘自考文著:《美國憲法的「高級法」背景》
每個個人的存在和活動,若要獲致一安全自由的領域,須確立某種看不見的界線(the imvisible border line),然而此一界線的確立又須依憑某種規則,這種規定便是法律。——(德)薩維尼
——摘自哈耶克:《自由秩序原理》
對爭議有所作為,有其合理性的這種作為就是法律事務。那些有責任這樣做的人,無論是法官、治安官、法官助理,還是監獄看守,抑或律師,都是法律的官員。這官員對爭議所採取的行為,在我看來,就是法律。——(美)卡爾.盧埃林
——摘自凱利著:《西方法律思想簡史》
法律是一種可預見的秩序。就人類而言,法律所提供的正是這種服務,但這也是法律所承受的負擔及其所隱含的危險。法律提供保護以對抗專斷,它給人們以一種安全感和可靠感,並使人們不致在未來處於不祥的黑暗之中。——(美)布魯納]
——摘自哈耶克:《自由秩序原理》
法律,就此一術語的最為一般的含義言,乃是自由的科學。——查爾斯.布達特
——摘自哈耶克:《自由秩序原理》
法是能使一個人的任意行動按普遍自由律而同另一個人的任意行動相協調的各種條件的總和。——(德)康德
——摘自肖金泉主編:《世界法律思想寶庫》
法者,天下之程式也,萬事之儀表也。——管仲
——摘自肖金泉主編:《世界法律思想寶庫》
法者,力也;法者,社會力也,於公權力狀態之下而為行為之規范者也。
——摘自穗積陳重著:《法律進化論》
法律不只是一整套規則,它是在進行立法、判決、執法和立約的活生生的人。它是分配權利與義務,並據以解決紛爭,創造合作關系的活生生的程序。
——摘自伯爾曼著:《法律與宗教》
法律是人們互不侵害對方權利的保證。——(古希臘)哥弗隆
——摘自梁治平著:《梁治平自選集》
真正的法律乃是正確的規則,它是自然相吻合,適用於所有的人。是穩定的,恆久的,以命令的形式召喚履行責任,以禁止的方式陰止犯罪,但它不會無必要地對好人行命令和禁止,對壞人以命令或禁止予以威召。——(古羅馬)西塞羅
——摘自劉星著:《西方法學初步》
法律的基本原則是:為人誠實,不損害別人,給予每個人他應得的部分。
——摘自查士丁尼:《法學階梯》
9. 法理學的問題
1、法律效力,即法律約束力,指人們應當按照法律規定的那樣行為,必須服從。
2/法律責任是指因違反了法定義務或契約義務,或不當行使法律權利、權力所產生的,由行為人承擔的不利後果。
3、立法體制是關於立法權、立法權運行和立法權載體諸方面的體系和制度所構成的有機整體。其核心是有關立法許可權的體系和制度。
4、法律移植:是一個國家法律制度的部分甚至大部分都是從另一個國家法律制度或許多法律集團中輸入的一種現象。
1.資本主義法的階級本質和基本特徵,
目前,資本主義法主要是指那些主要的資本主義國家,即美國、英國、法國、德國和日本等國的法律。就階級本質而論,二戰後新獨立的大多數國家的法律也屬於資本主義法的歷史類型。
與以往私有制社會法律相比,資本主義社會的法律具有以下三個特徵:維護以剝削僱傭勞動為基礎的資本主義私有制;維護資產階級專政和代議制政府;維護資產階級的自由、平等和人權。
2、法的制定的基本原則
法的制定的基本原則是在法的制定的整個活動中貫徹始終的行為准則,它是指導思想的規范化和具體化,是指導思想體現的形式和落實的保證。一、實事求是,一切從實際出發的原則。二、合憲性和法制統一原則。三、總結自己實踐經驗和借鑒外國經驗相結合原則
四、原則性和靈活性相結合原則
五、立足全局、統籌兼顧、適當安排原則
六、群眾路線和專門機關工作相結合,民主與集中相結合的原則
七、維護法的穩定性、連續性和嚴肅性與及時創、改、廢相結合原則
論述題:1.社會主義法與經濟體制改革的關系
經濟建設是社會主義現代化建設事業的中心。社會主義法在這一方面的作用首先體現為維護社會主義基本經濟制度,即社會主義公有制、有計劃的商品經濟、按勞分配,等等。從我國《憲法》總綱中關於經濟制度的制定到我國《刑法》分則中關於危害公共安全罪、破壞社會主義經濟秩序罪和侵犯財產罪等方面的規定,都是用來直接維護社會主義基本經濟制度的。維護社會主義制度基本經濟制度的目的當然是為了促進社會生產力。但我國社會主義法的作用還體現在直接保護和促進社會生產力的發展。例如關於經濟結構合理化、發展科學技術、保護自然資源、勞動保護和勞動安全等方面的大量法律都表明了法的這種作用。再有,社會主義法在維護和促進經濟體制改革方面也同樣具有重要作用。
我國經濟體制改革是在堅持社會主義制度的前提下改革生產關系和上層建築中不適應生產力發展的環節和方面,它是在黨和政府的領導下有計劃、有步驟、有秩序地進行的,所以從我國法的本質和整體來說,它應該而且事實上也積極地保護和促進經濟體制改革。當然,對不同的改革對象和改革的不同發展階段來說,法的促進作用的形式和程度是有差別的。一般地說,在某一重大改革還處於積累經驗的階段時,法的作用不及它在普遍推廣階段中的作用來得顯著。在後一階段,為了使這一改革制度化、規范化,法的作用就會突出起來。這也就是說,這里有一個從政策指導到制定法律的過渡問題。但可以肯定,隨著國民經濟的發展和經濟體制的改革,越來越多的經濟關系和經濟活動的准則需要用法律形式固定下來。
法在促進經濟體制改革方面的作用也還體現在制裁各種破壞改革的活動,包括那些以改革之名而行犯罪之實的活動。關於這方面的情況,近來報上報道得不少。
在講我國社會主義法在促進社會主義經濟建設,特別是經濟體制改革方面的作用時,還應特別注意經濟管理中經濟、行政和法律三種手段的結合問題。長期以來,我國經濟體制中的一個重大弊端是政企職責不分、企業實際上成為行政機構的附屬物,而且單純用行政手段來管理經濟。目前正在進行的經濟體制改革的一個重要方面就是改變原先的狀態,使政企職責分開,使企業真正成為相對獨立的經濟實體;在管理經濟中,要使經濟、行政和法律三種手段結合起來。
為了說明這三種手段的含義以及它們相互的關系,這里不妨舉一個例證:假定要淘汰一些極為落後的企業,可以採取行政手段,由上級主管部門下令它們關停並轉;也可以採用經濟手段,運用經濟杠桿,例如稅收、信貸等杠桿,對它們規定重稅,停止發放信貸等,從而使它們關閉。當然,採用以上這兩種手段,都要有相應的法律根據。企業法中規定企業和它的上級主管部門的關系,稅務法和銀行法、信貸法規定了稅收、信貸要求和程序。此外,我們也可以制定像破產法之類的法律。破產法主要規定某個企業或某個人在無力清償債務時,由它們自己或債權人申請法院宣告它們破產,清算和分配它們的財產。這也是淘汰落後企業的一種方式。由此可以看出,經濟管理中的法律手段有兩方面含義,第一,經濟管理中應貫徹法制原則,依法辦事,包括對違法行為追究法律責任在內。無論是個人、主管經濟的國家機關、企業或它們的負責人,都應在法律范圍內活動,這是憲法規定的原則。第二,法律手段又是與經濟手段、行政手段並列的單獨一種手段,以上所講的破產法就是這種手段的一個例證。
10. 法理學 判斷
a b a a b
b b a b a
a a a b a