公司和分公司法律責任

A. 分公司和子公司的區別及其法律責任的承擔

分公司和子公司的區別：主要有設立方式不同、法律地位不同、受控制方式不同、承版擔債務責任方式不同、訴權訟中的法律效果不同。
子公司是指一定數額的股份被另一公司直接或依協議支配、控制的公司。
分公司是指在資金、業務、人事等方面受總公司管轄而不具有法人資格的分支機構，在法律上、經濟上沒有獨立性，僅僅是總公司的附屬機構。
責任承擔：
子公司要承擔民事責任，分公司不承擔民事責任，其法律依據是我國《公司法》第13條的規定：「公司可以設立分公司，分公司不具有企業法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有企業法人資格，依法獨立地承擔民事責任」。

B. 淺析總公司與分公司如何承擔法律責任

【案情】被告某分公司與發包人某公司簽訂了一份《機械沖孔灌注樁施工合同》。後該分公司將此工程的部分項目分包給原告，並與原告簽訂了《機械沖孔灌注樁施工勞務合同》。該合同就雙方的權利義務均進行了明確的約定。原告依約進行了施工，該工程通過驗收後至起訴之日止，該分公司尚欠原告工程款10萬元。為維護原告的合法權益，原告依法起訴，請求法院判令被告某分公司及其總公司向原告支付拖欠的工程款10萬元及相應利息。由於該分公司沒有獨立的法人資格，作為其主管機構的總公司對分公司的債務也應當承擔清償責任。
【分歧】關於總公司對分公司的債務應承擔何種責任，這一看似簡單的問題，在實踐中卻存在不同意見，而體現在法院的判決書中，便產生了多種不同的判決模式。歸納起來，大概有如下幾種不同觀點：
觀點一：總公司對分公司債務承擔連帶清償責任。
此觀點的法律依據：
1、《公司法》第十四條：「公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔」。
2、高人民法院印發《關於適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》第40條規定：「法人依法設立並領取營業執照的分支機構」可以作為其他組織成為民事訴訟的當事人」。
此觀點認為，既然分公司不具有法人資格，其民事責任由其總公司承擔；但其卻能獨立作為民事訴訟的當事人，那麼分公司和總公司自然是承擔連帶責任。
觀點二：總公司對分公司債務承擔補充清償責任。
此觀點認為，分支機構經過依法登記，有一定的組織機構和財產，具有相對獨立的法律地位，可以從事與其法律地位相適應的民事活動。但其畢竟不具有法人資格，責任能力不完整，所以，分公司無力承擔的債務，由總公司承擔補充清償責任。
觀點三：總公司對分公司債務直接承擔清償責任。
此觀點認為，根據《公司法》第十四條規定，分公司不具有獨立的法人資格，雖然可以作為民事訴訟的當事人參加訴訟，但相應民事責任還應由總公司進行承擔。
【評析】本人贊同觀點二，理由為：
1、分公司和總公司之間不應承擔連帶責任。
首先，連帶責任的承擔應該是在平等的民事主體之間，而分公司和總公司並非平等的民事主體，而是具有隸屬關系，所以，兩者之間不存在承擔連帶責任的基礎；其次，連帶責任的承擔必須有法律的明確規定或者合同的明確約定，否則便缺乏依據。
2、分公司應當承擔法律責任。
分公司作原告時，應當承認其訴訟主體地位，這才是民訴法的真諦。法律規定了分支機構是適格的當事人，並規定了可以以它自己的財產獨立承擔責任。分公司雖然不具有獨立的法人資格，在一般情況下不能作為獨立的被告來承擔責任，但在執行的時候，一般是先執行分公司財產，不足再執行總公司的財產。《最高人民法院關於人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第78條規定，被執行人為企業法人的分支機構不能清償債務時，可以裁定企業法人為被執行人。企業法人直接經營管理的財產仍不能清償債務的，人民法院可以裁定執行該企業法人其他分支機構的財產。司法解釋同時還規定了分支機構的財產不足清償的，可追加其總公司作為被執行人。應當說，上述法律規定已經明確了訴訟程序與執行程序對於此類問題的前後解決方案。
本人認為，只要該分公司是經工商部門核准、合法設立，若原告又未同時起訴其總公司，單獨判分公司承擔責任是合適的。理由是《中華人民共和國民事訴訟法》第四十九條規定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。《最高人民法院關於適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》民事訴訟法第四十九條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：……(5)法人依法設立並領取營業執照的分支機構……，因此，列分公司為民事責任主體應是有法律依據的。
而且當分公司屬於其他組織的分類，有較強的償付能力的，應只以分公司為被告，民事責任由分公司承擔。根據《擔保法》司法解釋第124條規定和最高人民法院、中國人民銀行《關於依法規范人民法院執行和金融機構協助執行的通知》第8條之規定，涉及商業銀行、保險公司的分支機構承擔民事責任時，只能以該分支機構為被告。若分公司有償付能力，仍一律以總公司為被告，既不便於當事人參加訴訟，也不便於法院審判，故原告堅持以總公司為原告的，法院應不予准許。原告在起訴時，只選擇分公司為被告的，只要分公司仍存續的，應予准許。只以分公司為被告時，雖然最終民事責任由總公司承擔，但總公司是案外第三人，人民法院不能裁定保全總公司的其他財產，也不能判決總公司承擔民事責任。裁判生效後，執行過程中發現分公司的財產不足清償債務的，可依《最高院關於人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》第78條的規定，執行總公司的其他財產，債權人的權利仍能得到保護。
3、總公司對分公司債務承擔補充清償責任。
（1）《關於適用＜民事訴訟法＞若干問題的意見》第40條規定了法人依法設立並領取營業執照的分支機構可以作為其他組織成為民事訴訟的當事人。
（2）《關於人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第78條規定了在執行案件中，企業法人對其分支機構的債務承擔補充清償責任。
（3）《關於適用＜中華人民共和國擔保法＞若干問題的解釋》第十七條第三款規定：「企業法人的分支機構經營管理的財產不足以承擔保證責任的，由企業法人承擔民事責任」。
綜上，分公司作為適格的民事訴訟主體，應承擔與其民事行為能力相適應的民事責任。為更好地保護債權人的利益，在分公司不能清償其債務時，由作為其主管機構的總公司承擔補充清償責任。所以，本案中該分公司應向原告支付拖欠的工程款10萬元及相應利息，其總公司對此債務承擔補充清償責任。

C. 分公司法律責任的承擔是怎麼規定的

1、分公司的法律地位及民事責任承擔。
《公司法》第14條第1款：「公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。」這一規定，明確了分公司民事責任的歸屬，即分公司不能獨立承擔民事責任，其一切行為的後果及責任由隸屬公司承擔。
《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第17條第3款規定：企業法人的分支機構經營管理的財產不足以承擔保證責任的，由企業法人承擔民事責任。該條第4款規定：企業法人的分支機構提供的保證無效後應當承擔賠償責任的，由分支機構經營管理的財產承擔。企業法人有過錯的，按照擔保法第29條的規定處理。
2、分公司的訴訟地位。
分公司雖然不具有獨立的法人資格，但依據《民事訴訟法》第49條和《民訴意見》第40條，依法設立的分公司是「法人依法設立並領取營業執照的分支機構」，可以作為其他組織成為民事訴訟的當事人，具有訴訟資格。但訴訟資格不等於民事責任的承擔資格，分公司的民事責任依據法律規定應由設立該分支機構的總公司來承擔。此外，分公司也具有獨立的締約能力。
3、分公司與總公司作為共同被告的情形及例外。
分公司不具有獨立的法人資格，業務開展過程中出現不能履行債務的情形時，債權人可以要求總公司承擔清償義務。在訴訟中，可以直接把總公司列為共同被告要求承擔責任。在一般情況下，分公司不能作為獨立的被告來承擔責任，司法實踐多是分公司與總公司作為共同被告，判決共同承擔責任。但在執行的時候，一般是先執行分公司財產，不足再執行總公司財產。
作為上述分公司與總公司可作為共同被告的例外情形，《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第124條：「企業法人的分支機構為他人提供保證的，人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業法人作為共同被告參加訴訟。但是商業銀行、保險公司的分支機構提供保證的除外。」所以，涉及商業銀行、保險公司的分支機構承擔民事責任時，只能以該分支機構為被告。但在執行過程中發現分公司的財產不足清償債務的，仍然可以依據《最高人民法院關於人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》第78條的規定，執行總公司的其他財產。
4、企業法人及其分支機構財產的執行。
《最高人民法院關於人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》第78條：被執行人為企業法人的分支機構不能清償債務時，可以裁定企業法人為被執行人。企業法人直接經營管理的財產仍不能清償債務的，人民法院可以裁定執行該企業法人其他分支機構的財產。
5、總公司對於分公司債務的承擔。
分公司是總公司的分支機構，代表總公司對外從事民事活動，其行為的後果由總公司承擔。
此外，分公司的財產歸屬於總公司，沒有自己獨立的財產，與總公司在經濟上是統一核算的，其在經營活動中的負債由總公司負責清償。其實際佔有和使用的財產是總公司財產的一部分，列入總公司的資產負債表中。即使分公司有能力承擔部分或全部責任，實際的和最終的責任承擔者還是總公司。
因此，總公司對分公司的債務，既不是承擔連帶責任，也不是承擔補充責任，而是直接承擔清償責任，債權人無需先向分公司主張，可直接要求總公司償還債務。
6、關於分公司的其他規定。
《公司法》第211條：未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義的，由公司登記機關責令改正或者予以取締，可以並處十萬元以下的罰款。

D. 分公司與子公司的區別是什麼具有什麼不同的法律責任

分公司是不具備獨立法人主體的分支機構，不能獨立承擔法律責任，一切經營行為應回在母公司的授權答下進行，行為後果及責任由母公司承擔，通常不獨立建帳。不能獨立對外簽合同進行經營活動，單獨對外擔保無效。說白了，分公司就象個辦公室，所有權利義務要由母公司承擔。
子公司是母公司對外控股或參股的具備獨立法人主體資格的民事權利主體，子公司可以獨立進行經營活動，獨立承擔法律責任，其在法律上的主體地位與母公司一樣。只不過母公司是子公司的股東，由母公司行使經營管理權並享有股東權利義務。

E. 分公司法律責任如何承擔

由於《復公司法》第十四條制規定：分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。對分公司能否作被告，實踐中存有爭議，一是否認分公司的被告資格，涉及分公司民事責任時，一律以總公司為被告；二是只以分公司為被告，卻判決由總公司承擔民事責任，具體操作由總公司授權分公司參加訴訟。三是以分公司、總公司為共同被告，判決分公司承擔民事責任，總公司承擔連帶責任或補充責任。

F. 公司可以和法律上的分公司簽訂合同嗎

分公司有簽訂合同的權利。分公司經依法登記並領取營業執照後，雖然不具有法人資格，但能夠以自己的名義從事民事活動。分公司能夠對外簽訂合同，但不承擔民事責任，相應的義務由總公司承擔。
【法律依據】
《中華人民共和國公司法》第十四條
公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。
《中華人民共和國民法典》第七十四條
法人可以依法設立分支機構。法律、行政法規規定分支機構應當登記的，依照其規定。
分支機構以自己的名義從事民事活動，產生的民事責任由法人承擔；也可以先以該分支機構管理的財產承擔，不足以承擔的，由法人承擔。

G. 分公司能否獨立承擔法律責任

公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
【法律依據】
《中華人民共和國公司法》第七條
依法設立的公司，由公司登記機關發給公司營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。
公司營業執照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、經營范圍、法定代表人姓名等事項。
公司營業執照記載的事項發生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發營業執照。
第十四條
公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

H. 分公司能否獨立承擔法律責任

不能，因為分公司不是獨立法人。根據《公司法》第十四條規定，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
但公司設立的子公司有獨立人格，可獨立承擔法律責任，子公司和公司是兩個主體。