工程索賠的法律效力
㈠ 按照索賠的合同依據,索賠可以分為哪幾種常用的計算索賠工期的方法有哪些
按索賠的合同依據可以將工程索賠分為合同中明示的索賠和合同中默示的索賠。
a)合同中明示的索賠。合同中明示的索賠是指承包人所提出的索賠要求,在該工程項目的合同文件中有文字依據,承包人可以
據此提出索賠要求,並取得經濟補償。這些在合同文件中有文字 規定的合同條款,稱為明示條款。
b)合同中默示的索賠。合同中默示的索賠,即承包人的該項索賠要求,雖然在工程項目的合同條款中沒有專門的文字敘述,但
可以根據該合同的某些條款的含義,推論出承包人有索賠權。這 種索賠要求,同樣有法律效力,有權得到相應的經濟補償。(喵喵保)
㈡ 工程的延期索賠如何處理
正確認識索賠的作用嚴格合同中的索賠條款
合同一經簽訂,合同雙方即產生權利和義務關系,這種權益受法律保護,這種義務受法律制約,索賠是建築施工合同法律效力的具體體現,沒有索賠和關於索賠的法律規定,則合同形同虛設,對雙方都難以形成約束,這樣,合同的實施就得不到保證。索賠能對違約者起警戒作用,使他考慮到違約後果,以盡力避免違約事件的發生,索賠有助於施工合同雙方更加緊密的合作,有助於合同目標的實現,離開索賠,合同的責任就不能體現,合同雙方的責、權、利關系就不能平衡。在現代承包工程中,如果施工企業不能進行有效的工程索賠,不精通索賠業務,往往損失得不到合理的及時補償,企業正常的生產經營就要受到影響。因此,施工企業一定要重視索賠,消除長期以來形成的索賠誤區,不要因為考慮到下步與業主和監理單位的合作,而不敢提出索賠,要維護自己的正當權利,將索賠條款寫入合同,為以後的索賠提供強有力的法律依據。
注重索賠證據的收集
在施工合同的履行過程中,引起工程索賠的原因很多,再詳細的施工合同都無法避免索賠事件的發生,不論是合同中明示的索賠還是合同中默示的索賠,其結果最終都落實到工期和費用的索賠上。無論是何種索賠,要想索賠成功,索賠證據是最重要的,沒有證據或證據不足,索賠是難以成功的。索賠的證據要具有真實性、關聯性、及時性、全面性和法律證明效力,當索賠事件發生時,要及時收集如下相關證據:招標文件、工程合同及附件、發包人認可的施工組織設計、工程施工圖紙、技術規范等;工程各項有關設計交底記錄、變更圖紙、變更指令等;工程各項經發包人或者工程師簽認的簽證;工程各項往來的信件、指令、信函、通知、答復等;工程各項會議紀要;施工計劃及現場實施情況記錄;施工日報及工長工作日誌、備忘錄;工程送電、送水、道路開通封閉的日期及數量記錄;工程停電、停水和干擾事件影響的日期及恢復施工日期;工程預付款、進度款撥付的數量及時間記錄;施工圖紙變更、交底記錄的送達份數及日期記錄;工程有關施工部位的照片及錄象資料等;工程施工現場氣候記錄,有關天氣的溫度、風力、雨雪等;工程驗收報告及各項技術鑒定報告等;工程材料采購、訂貨、運輸、進場、驗收、使用等方面的憑據;工程會計核算資料;國家、省、市有關影響工程造價、工期的各種文件、規定等。
索賠的證據要完全反映工程實際情況,實事求是,基本資料和數據要經得住推敲,並且能夠相互說明,相互關聯,不能互相矛盾。證據的取得和證據的提出要及時全面,准確無誤,所提出的證據要能說明事件的全過程,有關的記錄、協議、紀要必須是當事人雙方簽署的,工程中的重大事件、特殊情況的記錄、測試必須由監理工程師簽字認可。
掌握正確的索賠程序及時提出索賠
業主未能按合同約定履行自己的各項義務或者發生錯誤,給施工企業造成損失時,施工企業可按索賠程序以書面形式向業主或發包人提出索賠。
發出索賠意向通知書。在索賠事件發生後,施工單位應把握索賠時機,迅速作出反應。在索賠事件發生後的28天內向監理工程師遞交索賠意向通知書,聲明將對此事件提出索賠。該意向通知是施工單位就具體的索賠事件向工程師和業主表示的索賠願望和要求。如果超過這個期限,工程師和業主有權拒絕施工單位的要求,施工企業將失去索賠的權利。隨後,施工企業應對合同的實施進行跟蹤、分析,了解事件經過、前因後果,掌握事件詳細情況,分析這些損害事件是由誰引起的,它的責任應由誰來承擔。在實際工作中,事件的責任往往是多方面的,所以必須進行責任分解,劃清責任范圍。按照合同判明這些事件是否違反合同條款,是否在合同規定的賠償范圍之內。與此同時,要抓緊收集證據,並在索賠事件持續期間一直保持完整的當時記錄,這是索賠要求有效的前提條件。如果在索賠報告中提不出證明其索賠的理由、索賠事件的影響、索賠值計算等方面的合理的詳細資料,索賠要求就不能成立。在實際工程中,許多索賠要求都因沒有或缺少書面證據而得不到合理的解決,給施工企業造成不必要的損失。所以,施工企業必須對索賠的前期工作引起足夠的重視,以維護企業的合法利益。
遞交索賠報告。索賠意向通知提交後的28天內,或監理工程師同意的其他合理時間內,施工企業應遞交延長工期或補償經濟損失的正式索賠報告及相關資料。如果索賠事件或者索賠事件的影響持續存在,施工企業應按工程師合理要求的時間間隔(一般為28天),定期陸續報出每一個時間段內的索賠證據資料和索賠要求,在該索賠事件的影響結束後的 28天內,再報出詳細報告,提出索賠論證資料、累計索賠額和累計索賠工期。索賠報告內容包括:標題、索賠申請表、批復的索賠意向書、索賠核心內容的概括、各種索賠證據資料、施工企業的正規性文件、編制說明及附件等。索賠報告要做到索賠事件真實,計算索賠值合理、准確,責任分析清楚,重點強調事件的不可預見性和突發性,明確闡述是由於非施工方原因造成的干擾事件的出現,使施工企業的工作受到嚴重影響,並為此增加了費用支出,拖延了工期。索賠報告要文字簡練,資料充足,條理清楚,要讓監理工程師提不出什麼疑問,也不要求再補充任何證明材料和數據,只有這樣才能使索賠順利進行。索賠報告的書寫用語應盡量婉轉,避免使用強硬、不客氣的語言。否則,將會給索賠帶來不利影響。
索賠的最終認定。遞交索賠意向書和索賠報告後,並不等於索賠工作已經完成,還有許多後續工作要做。監理工程師接到索賠報告後,對其內容和提供的證據進行一一核實,確定索賠責任,按照索賠成立的條件,確定補償額度。由於施工企業和監理工程師所處位置不同,在所承擔事件損害責任的界限劃分,索賠證據的充分與否,計算依據和方法合理不合理等方面分歧較大,使得補償額往往與施工企業索賠報告中要求的額度不一致,甚至差額較大。為此,雙方應就索賠的處理進行協商,證據不足的要盡快按照監理工程師的要求補充證據,否則只可能得到所提供的證據滿足監理工程師認為索賠成立的那部分的費用和工期,其餘的則得不到應有的補償。監理工程師在索賠事件的處理和解決過程中是核心人物,他有處理索賠的權力,所以施工企業的工作一定要盡量讓監理工程師滿意,以便索賠事件的順利解決。當然,監理工程師的處理決定不是終局性的,對業主和施工企業不具有強制約束力,施工企業收到監理工程師的處理決定後,如認為處理不公正,可以在合同規定時間內提請監理工程師重新考慮,或提供進一步的證明材料,向監理工程師進一步表明其決定不合理的原因。如果監理工程師仍堅持原來決定或施工企業對新的決定仍不滿意,則施工單位可向合同中提供的仲裁機構申請仲裁解決。
加強索賠管理
在工程施工中,由於工期長、技術復雜,必然有許多簽約階段不可能預見的事件發生。盡管合同准備工作非常細致,合同條款內容嚴謹、全面,業主和施工企業在合同履行過程中也非常守信譽,但由於工程項目施工的復雜性和人的預見能力的有限,仍然或多或少地會發生索賠。因此,施工企業應當重視索賠,強化索賠管理,建立健全索賠管理台賬,及時詳細地記錄合同工期內發生的每筆索賠事件,工程完工時形成一冊完整的台賬,作為竣工驗收資料的組成部分;提高項目經理和技術負責人的索賠意識,克服「只注重索賠意向的提出,不重視索賠過程中證據的收集和及時做出索賠報告」的壞習慣;加強學習,努力掌握索賠的原則、方法、技巧,減少和防止因工作失誤、疏忽而發生反索賠的機會,維護企業利益,確保索賠的成功和合同的正常履行。
㈢ 工程款結算一致後又主張索賠的如何處理
工程款結算達成一致後又主張索賠的處理:一般來講在工程款結算協議達成一致後,即產生法律效力。除非對當事人有重大利益損害或者存在隱瞞等情況,否則當事人在協議達成一致後有主張索賠的,一般人民法院不予以支持。
【法律依據】
《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條
當事人約定,發包人收到竣工結算文件後,在約定期限內不予答復,視為認可竣工結算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的,應予支持。
第二十一條
當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。
第二十二條當事人約定按照固定價結算工程價款,一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的,不予支持。
㈣ 工程施工索賠的目的、處理方式、合同依據、有關當事人分,索賠的分類有哪些
建設工程索賠通常是指在工程合同履行過程中,合同當事人一方因對方不履行或未能正確履行合同或者由於其他非自身因素而受到經濟損失或權利損害,通過合同規定的程序向對方提出經濟或時間補償要求的行為。
工程施工索賠的目的就是工期和費用。
索賠處理方式:
1、單項索賠:單項索賠就是採取一事一索賠的方式,即在每一件索賠事項發生後,報送索賠通知書,編報索賠報告書,要求單項解決支付,不與其他的索賠事項混在一起。
2、綜合索賠:綜合索賠又稱總索賠,俗稱一攬子索賠。即對整個工程(或某項工程)中所發生的數起索賠事項,綜合在一起進行索賠。也是總成本索賠,它是對整個工程(或某項目工程)的實際總成本與原預算成本之差額提出索賠。
索賠的依據主要有面:
1.招標文件、 施工合同文本及附件 、補充協議、施工現場的各類簽認記錄,經認可的施工進度計劃書,工程圖紙及技術規范等.
2.雙方往來的信件及各種會議,會談紀要.
3.施工進度計劃和實際施工進度記錄、施工現場的有關文件(施工記錄 備忘錄 施工月報 施工日誌等)及工程照片.
4.氣象資料 、工程檢查驗收報告和各種技術鑒定報告、工程中送停電、送停水、道路開通和封閉的記錄和證明.
5.國家有關法律法令政策性文件.
6.發包人或者工程師簽認的簽證.
7.工程核算資料,財務報告,財務憑證等.
8.各種驗收報告和技術鑒定.
9.工程有關的圖片片和錄象.
10.備忘錄,對工程師或業主的口頭指示和電話應隨時書面記錄,並請給予書面確認.
11.投標前發包人提供的現場資料和參考資料.
12.其他,如官方發布的物價指數,匯率,規定等.
索賠的有關當事人包括:索賠的雙方,一般是建設單位和承包單位,在有設計單位、監理單位等。
按照索賠對象分類分為索賠和反索賠
㈤ 5、 簡述工程索賠證據的種類,並比較法律效力。
最具法律效力的是:工程質量鑒定書、工程合同書、工程招投標標書。
㈥ 施工索賠的分類有哪些
(一)按索賠的合同依據分類
1.合同中明示的索賠
合同中明示的索賠是指承包人所提出的索賠要求,在該工程項目的合同文件中有文字依據,承包人可以據此提出索賠要求,並取得經濟補償。這些在合同文件中有文字規定的合同條款,稱為明示條款。
2.合同中默示的索賠
合同中默示的索賠,即承包人的該項索賠要求,雖然在工程項目的合同條款中沒有專門的文字敘述,但可以根據該合同的某些條款的含義,推論出承包人有索賠權。這種索賠要求,同樣有法律效力,有權得到相應的經濟補償。這種有經濟補償含義的條款,在合同管理工作中被稱為「默示條款」或稱為「隱含條款」。
默示條款是一個廣泛的合同概念,它包含合同明示條款中沒有寫入、但符合雙方簽訂合同時設想的願望和當時環境條件的一切條款。這些默示條款,或者從明示條款所表述的設想願望中引申出來,或者從合同雙方在法律上的合同關系引申出來,經合同雙方協商一致,或被法律和法規所指明,都成為合同文件的有效條款,要求合同雙方遵照執行。
(二)按索賠目的分類
1.工期索賠
由於非承包人責任的原因而導致施工進程延誤,要求批准順延合同工期的索賠,稱之為工期索賠。工期索賠形式上是對權利的要求,以避免在原定合同竣工日不能完工時,被發包人追究拖期違約責任。一旦獲得批准合同工期順延後,承包人不僅免除了承擔拖期違約賠償費的嚴重風險,而且可能提前工期得到獎勵,最終仍反映在經濟收益上。
2.費用索賠
費用索賠的目的是要求經濟補償。當施工的客觀條件改變導致承包人增加開支,要求對超出計劃成本的附加開支給予補償,以挽回不應由他承擔的經濟損失。
(三)按索賠事件的性質分類
1.工程延誤索賠
因發包人未按合同要求提供施工條件,如未及時交付設計圖紙、施工現場、道路等,或因發包人指令工程暫停或不可抗力事件等原因造成工期拖延的,承包人對此提出索賠。這是工程中常見的一類索賠。
2.工程變更索賠
由於發包人或監理工程師指令增加或減少工程量或增加附加工程、修改設計、變更工程順序等,造成工期延長和費用增加,承包人對此提出索賠。
3.合同被迫終止的索賠
由於發包人或承包人違約以及不可抗力事件等原因造成合同非正常終止,無責任的受害方因其蒙受經濟損失而向對方提出索賠。
4.工程加速索賠
由於發包人或工程師指令承包人加快施工速度,縮短工期,引起承包人人、財、物的額外開支而提出的索賠。
5.意外風險和不可預見因素索賠
在工程實施過程中,因人力不可抗拒的自然災害、特殊風險以及一個有經驗的承包人通常不能合理預見的不利施工條件或外界障礙,如地下水、地質斷層、溶洞、地下障礙物等引起的索賠。
6.其他索賠
如因貨幣貶值、匯率變化、物價、工資上漲、政策法令變化等原因引起的索賠。
㈦ 工程中,索賠與變更的區別
1、兩者的定義不同:工程變更是在工程項目實施過程中,按照合同約定的程序,監理人根據工程需要,下達指令對招標文件中的原設計或經監理人批準的施工方案進行的在材料、工藝、功能、功效、尺寸、技術指標、工程數量及施工方法等任一方面的改變;
工程索賠是指在合同履行過程中,對於並非自己的過錯,而是應由對方承擔責任的情況造成的實際損失向對方提出經濟補償和(或)時間補償的要求。
2、兩者發生的時間不同:工程變更為工程項目實施過程前提出的,工程索賠為事後提出。
顯然,給施工單位造成損失,和增加施工單位工作量,有著本質的區別,雖然有時兩者是交織在一起。但這正是我們這些造價人員必須區分清楚,並最終予以價款結算的事情。
3、兩者的法律效力不同:工程變更為按工作程序辦事,沒有法律效力;工程索賠需按照合同規定依法解決,具有法律效力。索賠一個很大的特徵是,索賠費用基本不含在工程施工費用中,同時索賠基本都是發生在事後,很少有事前索賠的說法。
簡單理解的話,就是由於甲方在工程行為中,給施工單位造成了超越了工程施工費用外的費用損失,甲方負有費用補償的合同義務。前提當然是施工單位提出相關的費用要求,即:工程索賠
㈧ 工程索賠報告範文
《建設工程施工合同(示範文本)》(GF-1999-0201)
對索賠的時限、程序、依據的規定及提供索賠機會的條款
建設部和國家工商行政管理總局依據有關建設工程施工階段的法律、法規,結合建設工程施工的實際情況、並借鑒國際有關土木工程的施工合同文本,制定了《建設工程施工台同(示範文本)》(GF-1999-0201)(以下簡稱《示範文本》)。《示範文本》的推行,為開展施工索賠創造了條件。
一、《示範文本》第二部分通用條款第36條專門制定了索賠條款
這個條款對索賠時限、索賠程序和索賠的依據都作出了嚴格的約定。在履行合同時,必須予以足夠的重視。現全文抄錄如下:
36.索賠
36.1當一方向另一方提出索賠時,要有正當索賠理由,且有索賠事件發生時的有效證據。
36.2發包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發生錯誤以及應由發包人承擔責任的其他情況,造成工期延誤和(或)承包人不能及時得到合同價款及承包人的其他經濟損失,承包人可按下列程序以書面形式向發包人索賠:
(1)索賠事件發生後28天內,向工程師發出索賠意向通知;
(2)發出索賠意向通知後28天內,向工程師提出延長工期和(或)補償經濟損失的索賠報告及有關資料;
(3)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料後,於28天內給予答復,或要求承包人進一步補充索賠理由和證據;
(4)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料後28天內未予答復或未對承包人作進一步要求,視為該項索賠已經認可;
(5)當該索賠事件持續進行時,承包人應當階段性向工程師發出索賠意向,在索賠事件終了後28天內,向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告。索賠答復程序與(3)、(4)規定相同。
36.3承包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發生錯誤,給發包人造成經濟損失,發包人可按36.2款確定的時限向承包人提出索賠。
從上述內容足以說明證據是索賠的關鍵。證據不足或沒有證據,索賠是不能成立的。證據是在施工過程中,也就是合同履行中產生的,常見的可以索賠的證據除合同文本外有如下多種:
l.投標文件。投標文件是組成施工合同的重要部分,其內容包括承發包雙方的要約和承諾,在索賠要求中可以直接作為證據;
2.會議紀要。在施工過程中發包人、承包人、監理人及有關方面針對工程召開的一切會議的紀要。但紀要要經過參與會議的各方簽認,或由發包人或其代理人簽章發給承包企業才有法律效力;
3.往來信件。合同雙方的往來信件,特別是對承包企業提出問題的答復信或認可信等;
4.指令或通知。發包人駐工地代表或監理工程師發出的各種指令、通知,包括工程設計變更、工程暫停等指令;
5.施工組織設計。這是指包括施工進度計劃在內,並經發包人駐工地代表或監理工程師批準的施工組織設計或施工方案;
6.施工現場的各種記錄。如施工記錄、施工日報、工長日記、檢查人員日記或記錄,以及經發包人駐工地代表或監理工程師簽認的工程中停電、停水、停氣和道路封閉、開通記錄或證明等;
7.工程照片。這是指註明日期,可以直觀的工程照片;
8.氣象資料。現場每日天氣狀況記錄。請發包人駐工地代表或監理工程師簽證的氣象記錄;
9.各種驗收報告。如隱蔽工程驗收報告、中間驗收工程報告、材料實施報告以及設備開箱驗收報告等:
10.建築材料的采購、運輸、保管和使用等方面的原始憑證;
11.政府主管工程造價部門發布的材料價格信息、調整造價的方法和指數等;
12.各種可以公開的成本和會計資料;
13.國家發布的法律、法令和政策文件,特別是涉及工程索賠的各類文件,一定要注意積累。
在索賠管理中,除了及時提出和注意收集證據外,還要保證提出的索賠報告的真實性、全面性和證據的法律效力。採取擺事實、講道理,利用公關手段,力爭索賠成功。
二、《示範文本》提供索賠機會的條款
序號 條款 索賠的基礎、理由或權利 工期延長 費用增加
1 4 發包人要求承包人需要特殊保密的措施費,由發包人承擔 √
2 6.2 工程師指令錯誤發生的費用、給承包人造成的損失,由發包人承擔 √ √
3 7.3 因發包人原因,承包人在施工中採取的緊急措施,造成承包人費用增加 √ √
4 8.3 發包人未能完成其義務(9項工作),造成延誤,賠償承包人損失 √ √
5 12.2 發包人因其自身原因,推遲工作 √ √
6 12 因發包人原因暫停施工 √ √
7 13 工期延誤條款(7種情況) √ √
8 15 發包人要求工程部分或全部達到優良的標准 √ √
工程質量因發包人原因達不到約定條件 √ √
9 16 工程因工程師不正確糾正或其他非承包人原因造成的返工、修改 √ √
工程師影響施工正常進行的,如檢驗為合格,由發包人承擔追加合同價款 √ √
10 18 工程師要求重新檢驗,如工程合格,則工期延長,費用增加 √ √
11 19.5 由於設計原因試車達不到驗收要求,發包人負責修改設計 √ √
由於設備製造原因試車達不到驗收要求,且設備為發包人采購 √ √
12 23.3 合同價款調整款(4種情況) √ √
13 27.4 發包人供應材料、設備延誤或不合格 √ √
14 29.1 設計變更 √ √
15 39.3-(4)(5)(6) 不可抗力 √ √
16 43.2 工程施工發現地下障礙和文物而採取的保護措施 √ √
17 44.6 因發包人原因,解除合同,由發包人按合同支付已完工程價款和賠償承包人有關損失 √