產品責任的法律論證

A. 商標侵權問題該如何應對

首先，要注意對證據的收集。

因為只有在證據充足的情況下，才有利行政執法機關或司法審判機關對某一行為是否是侵權行為盡快的加以認定。因此證據是影響案件辦理的前提條件。訴訟法中規定證明案件真實情況的一切事實為證據。因此我們在收集證據時，也要嚴格遵守這一原則。也就是說，我們要盡可能的去尋找與案件有關，並能證明案件真實情況的證據。

概括的說，我們這里所說的證據主要是指以下幾個方面的內容：1、被侵權人的在先權利證明文件。(包括商標注冊證、專利證明、版權登記證明、與案件有關的獲獎情況證明等)2、被侵權人的產品樣本。3、侵權產品樣本。4、購買侵權產品的證明。這里主要是指購買發票。在發票上一定要註明，侵權產品名稱、購買侵權產品的地點、侵權產品的價格、銷售人的名稱等事項。

第二步，我們在對證據進行了初步的收集整理後，應該到專業的代理機構（集慧）進行咨詢。

專業人士會對案件進行初步的分析，並會對細節問題提供專業建議，有利於我們更好的辦理案件。

這里需要指出的是，對侵權案件的處理大體上有兩種途徑。

1、行政查處。這種方法的主要優勢在於，查處力度大，查處行動快。對制假者和售假者打擊迅速能有效制止侵權行為的蔓延。但單獨使用這一方法，很難將法律賦予投訴人的權利用盡。這里所指的就是損害賠償問題。一般來說，侵權行為人因實施了侵權行為會給被侵權人帶來經濟上的損失，同時投訴人為制止侵權行為會投入一定的資金和人力，許多企業都希望侵權行為人因實施了侵權行為對被侵權人提供一定的經濟賠償，以彌補被侵權人所遭受的損失。現行的《商標法》、《產品質量法》里也有明確的規定(詳見《商標法》)但由於通過行政機關請求賠償，在執行過程中存在一定的難度，因此被侵權人權利不能用盡。

2、訴訟程序。適用這一程序的優勢在於，查處力量大，投訴人可以依據有關法律規定，要求侵權行為人對其實施的侵權行為給被侵權人造成的損失予以賠償。但訴訟程序相對復雜，投訴人很難在沒有專業律師的協助下單獨實施。

具體兩種方法，那一種更好的問題，筆者認為這里存在價值選擇的問題，也要根據不同案件具體情況具體分析。

第三步，製作投訴書或起訴書。

投訴書或起訴書的製作要注意將事實和語氣有效的結合在一起，以利於案件的順利進行。筆者認為，投訴書或起訴書是直接影響案件進程的最直接因素，因此建議委託專業人士來完成。

同時我國商標法明文規定，「外國人或者外國企業在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委託國家指定的組織代理」。換言之，外國人或外國企業在中國境內辦理商標侵權案件，應委託國家指定的組織代理。

最後，進行投訴或起訴。

B. 民事判決書如何做到說理充分

近年來,隨著司法改革的不斷推進,法院判決書的制水平也在不斷提高。但是,從總體上講,判決書的質量離社會公眾的要求還有一定差距。為此,最高人民法院要求加快裁判文書的改革步伐,提高裁判文書的質量,並出台了判決書的樣本,對判決書的製作提出了較高的要求,「增強判決的說理性」,「公開裁判理由」,「使裁判文書成為向社會公眾展示司法公正形象的載體,進行法制教育生動教材」。民事判決書是人民法院依法行使審判權的集中體現，是對整個訴訟活動最精煉、最完整的概括。它不僅是法官業務素質強弱的重要評判依據，也是衡量辦案質量，宣傳司法公正，體現法律真義的司法產品。一份好的民事判決書，除了要求事實敘述清楚，證明事實的證據有力外，更重要的在於說理的充分透徹，這樣才能保證判決結果的准確，保證法律的正確實施。民事判決書的說理問題已成為當前民事判決書改革的重點。
一、我國民事判決書說理不充分的表現
目前,我國法官製作的民事判決書中,有不少的民事判決書是不說理的。民事判決書不說理有種種表現,概括起來主要有以下幾個方面:
（一）、當事人訴、辯理由歸納過於概括、抽象。裁判文書不能完整、准確地反映當事人的陳述理由,有的以偏概全故意遺漏當事人的主張和理由,有的甚至任意曲解當事人的理由。
（二）、認定事實部分沒有體現當事人舉證、質證和法庭認證的情況。判決書中不列舉當事人的證據或不全部列舉,或雖在判決書中列舉當事人的證據,但未寫明事實與證據之間的關系,對當事人爭議的事實未結合雙方當事人舉證、質證及法庭的認證意見去寫。對採信的證據不說明理由,對不採信的證據也不說明理由或者不該採信的證據予以採信,應予以採信的證據不予以採信,斷章取義,任意取捨,枉法裁判。
（三）、判決書說理部分說理不充分、不透明、不全面。不少判決書不說理由,或者雖有說理,但說理不準,牽強附會,沒有針對訴訟各方當事人的主張及個案的具體情況進行分析說理,而是羅列同一類型案件共性的說理,慣用一些諸如「沒有事實和法律依據」、「證據確鑿充分」、「依法應予支持」等公式語言;有的對當事人的主張說理不全,只擇其所需,選擇對判決有利的部分,對其他部分不提或少提;有的說理只是證據和法條的簡單羅列累加,缺少對證據的分析認定,沒有法律適用方面的意見分析,更沒有揭示證據—法律—結論三者之間的內在聯系。
（四）、對案件審理過程交待不夠。在首部寫作中沒有立案時間、開庭時間、追加當事人、審限等案件審理程序方面的事項,使案件審理缺乏透明度,不能全面反映案件審理過程。
二、民事判決書充分說理的現實意義
判決書充分說理可以減少法官在審判中的不公正行為，有利於防止「幕後交易」、「暗箱操作」等司法腐敗的產生;其次，判決書充分說理可以提高法官自身業務素質,從而可以減少不必要的上訴改判率;再次，判決書充分說理可以使法官在這一領域充分借鑒和運用大量事例、判例、著名學者和其他法官判詞的意見說明對本案的認識過程和判決結論的合法性,有利於改變呆板的「八股」文風，適應國際裁判文書改革的需要。
三、民事判決書充分說理的方法
（一）、心證公開,增強說理的透明度。心證公開,是指在庭審時及判決書的製作中,法官根據對所有證據進行分析判斷而形成的內心確信,包括對案件事實的認識和法律上的見解,向當事人或在判決書的文本中闡明以求得當事人及公眾的認識、理解與支持。心證公開在民事判決書中體現在以下幾個方面:公開法官認證的形成過程。認證過程其實就是法官憑借自己具備的知識和經驗對通過庭審所掌握的案件證據作出判斷,並為自己預先感知和判斷得出的結論給出理由的過程,它既是一種法律推理的過程,又是進行法律解釋的過程。具體地說,就是法官在判決書中公開展示自己經過法律推理和法律解釋而得出的認證意見,公開表明法官對證據的理性判斷和取捨的原因,公布所採信證據的具體內容,並對證據的客觀性、相關性、合法性進行分析論證,使證據形成環環相扣,步步推進的鎖鏈式的證據威力。此外,對不採納的證據也要據理駁回,表明認定的證據與判決結果有邏輯上的聯系。法官認證過程的公開,體現了判決書形式上的公正,以及判決書所認定的事實的可信度。
公開法官對當事人訴辯主張支持與否定的原因。民事訴訟是圍繞當事人訴辯主張來展開的。但是,在民事審判中並非當事人所主張的利益都是合理的,所辯駁的理由都是正當的,對這些問題,法官在製作判決書時不應迴避,而應旗幟鮮明地公開自己支持或否定當事人的訴訟主張的心證過程,說清原因和依據。此外,針對當事人對審判方向或狀況有疑慮和誤解的地方也要有所反映,說清法官對這些問題的看法和理由,消除當事人的疑慮和誤解,提高當事人及公眾對判決的信任度。
公開法官作出判決結果的理由。要防止給予當事人突襲裁判的感覺,法官在判決書文本中,對自己所作出的判決結果必須公開心證過程及理由。一是論證法官對當事人訴辯主張、爭議焦點的概括歸納是恰當的;二是結合所採信的證據層層分析論證法官內心確信的心證事實,充分反映舉證、質證、認證的全過程;三是分析論證適用法律的理由。總之,心證公開促使法官盡其所能地論證其判決的合理性與合法性,增強判決書的透明度,促使當事人服判息訴。同時,法官對事實認定,判決理由論述得越詳細,心證公開的程度就越大,就越能體現判決結果理由的充分,法官的自由裁量權和任意性就會受到更大的限制,從而提高判決結果的合理性及合法性。此外,心證公開也有利於律師、當事人及公眾對法官判決行為的監督,從而促使法官更加盡職盡責,公正判決。
（二）、就事論理,增強判決的公信度。就事論理,就是針對當事人爭議的焦點進行分析論證,明辨是非。爭議焦點是建立在案件事實的基礎之上的,而案件事實又是判決結果的依據。因此,爭議焦點抓得不準,就無法弄清事實,事實不清,事實認證部分就會有錯、有假、有矛盾,而以不清的事實作為依據作出判決結論,就會影響到判決結論的正確性、公平性、合法性、合理性。對爭議焦點的剖析論證,包括兩個方面的內容:其一是能夠論清的爭議焦點,主要指能夠由證據證明的事實;其二是無法論清的爭議焦點,主要指雙方當事人的舉證都無法證明事實的真偽。但無論是哪一種,法官都必須依據自己心證的情況及法律的有關規定進行分析論證。具體操作是:一是依據當事人的訴辯主張及證據,概括歸納爭議焦點,分清核心焦點或一般焦點,是一個焦點或是多個焦點;二是緊扣各個爭議焦點,對當事人在庭審中所舉證、質證、認證、辯論的具體內容進行透徹分析,准確判斷,揭示案件性質與責任分擔的內在聯系;三是對當事人訴爭焦點所主張的權利、依據評述,表明是支持或是不予採納,並說清理由;四是對無法論清的爭議焦點出現事實真偽不明時,法官要依據舉證責任分配原則,論證負有舉證責任的當事人舉證不能時,應當承擔敗訴的法律責任。五是對爭議焦點的分析論證,要加強證據分析與事實認定的邏輯關系及必然聯系,體現的是「蓋然性占優勢」或「排除一切合理懷疑」的證明標准,使事實、理由、主文連貫統一,渾然一體,從而增強判決書的公信力。
（三）、依法說理,增強判決的說服力。如果說事理是理由的筋骨,那麼法理就是理由的靈魂。由此可見,「說理」其實就是依據法律規定的內涵分析事理,闡述法理。具體包含的內容有:
對法律適用予以解釋。「凡事預則立,不預則廢」,法律規定更是如此。立法者總是根據內蘊法律需要的社會生活中的相關事實進行預測分析然後進行立法的。因此,法官適用法律的過程實際上是法官對法律解釋的過程。法官的責任是當法律運用到個別場合時,根據他對法律的誠摯理解來解釋法律。法官的職責就是根據法律的指引評述案件事實、判斷案件的是非曲直。同時通過對法律的解釋,使抽象的法律條文變得具體,變得實際有效,從而揭示法律內涵與實際的案件事實之間所產生的一種必然的、直觀的聯系,使當事人的訴辯主張,誰是誰非,一目瞭然。
對法律局限進行彌補。社會生活變化不定,新生事物層出不窮,相對穩定的法律總是難以涵蓋現實生活中出現的新情況、新事物,由此帶來了法律的空白或法律的局限性。因此,法官在進行法律解釋時,既要闡述現行法律的內涵,同時還要運用自己深厚的法學理論、科學的思維方式、豐富的工作經驗和能力作出分析判斷,揭示尚未被發現的法律含義,以彌補法律存在的局限。這種彌補局限的法律解釋,主要是通過對法律的公理或法律的教義、信條進行闡述,也是一種法理闡述。總之,法理是將案件事實與判決結果聯系在一起的紐帶。在判決書中論述法律的理由越充分,就越能使當事人及公眾相信判決的公正性和權威牲
（四）、依情說理,增強判決書的親和力。「情」,從社會生活角度來說是「情感」,是人類七情六慾的概括;而從法律生活角度來說,則是「理解」,是法官根據案情,對當事人具體的法律行為依據法學原理、社會道德規范進行理性分析判斷,得出的一種合乎民意,符合社會公序良俗的認可。這種認可是法官解釋法律的結果,也是法官內心良知的反映。因此,在判決書中,法官不僅要講事理,講法理,也要講情理。事理是判決公正的基石,法理是判決公正的大廈,情理則是判決公正的夜光碑。可以說,事理、法理、情理組成判決書強大的生命力。情理在判決書中所體現出來的是法官一種博大、豁達、充滿理智的心境,也是司法公信力的最好展示。之所以這么說,是因為「情理」不是法律規范,法官不能從法律條文上直觀地感受它的存在,法官是靠悟性,靠靈氣,去感悟它,去理解它,用心去發現它的存在,去尋找它的精髓,去把握它的氣度。因此,在判決書中要講情理並不能隨心所欲。筆者認為,講情理,主要是針對如下情況進行:(1)法律規定不周全、不明確時,法官應根據法律條文字里行間所反映出來的真實含義,或立法者的目的,去理解、分析、判斷、講清其中的道理;(2)法律規定有缺陷時,應從理解對象的背景,包括文化、傳統、思想等,在一定的范圍內,依照公正原則的價值取向進行說理;(3)根據情勢所需,進行情理分析。這時候要講清情理,主要從社會的公序良俗、人情事理、社會的公平、正義的要求等方面分析說理。但無論出於何種原因,講情理應體現如下內容:一是符合法意,即符合法律之精神;二是順遂民情,也就是體現的是社會主義的人情事理;三是符合正義、公正、公平、合理的價值取向需要。總之,情理講得透,說得明,既增強判決書的公信力,又增強了判決書的親和力。作者單位：江蘇省江都市人民法院

C. 審查項目建議和審查可行性報告的重點各是什麼

可行性報告 [編輯本段]可行性報告的定義和主要內容：可行性研究報告定義：可行性研究報告是從事一種經濟活動（投資）之前，雙方要從經濟、技術、生產、供銷直到社會各種環境、法律等各種因素進行具體調查、研究、分析，確定有利和不利的因素、項目是否可行，估計成功率大小、經濟效益和社會效果程度，為決策者和主管機關審批的上報文件。 主要內容： 1.總論，包括項目名稱，利用外資方式，主辦單位，主管部門，項目負責人，項目背景，項目具備的條件等。 2.產品的生產與銷售，包括產品名稱、規格與性能、市場需求情況，生產規模的方案論證，橫向配套計劃，產品國產化問題及銷售方式、價格，內外銷售比例等。3.主要技術與設備的選擇及其來源，包括採用技術、工藝、設備的比較選擇，技術、設備來源及其條件與責任。 4.選址定點方案，包括定點所具備條件（地理位置、氣象、地質等自然條件，資源、能源、交通等現有條件及其具備的發展條件等）、所定 廠址的優缺點及最後之選定結論。5.企業組織的設置與人員培訓，包括組織機構與定員、人員投入計劃與來源、培訓計劃及要求。 6.環境保護內容。 7.資金概算及其來源，包括合資各方的投資比例、資本構成及資金投入計劃。 8.項目實施的綜合計劃，包括項目實施進程及施工組織規劃等。 9.經濟指標的計算分析，包括靜態的財務指標分析和敏感性分析、外匯平衡分析等。 10.綜合評價結論。另外，一份合格的可行性報告還應該有風險分析和財務分析，以及一些必要的文件。給項目企業或項目開發者提供一個「項目是否滿足 CDM 立項基本條件」的參考依據。 其核心原則是該項目是否在經濟和 CDM 國際規則上可行。一般來說僅僅是為項目企業提供一個是否可行的方向，而不足以為項目企業搭建一個和潛在投資方對話的渠道。但無論如何，只有在完成可行性分析後，企業才能開展第二步工作--製作完成項目概念文件 (PIN) 。（關鍵詞：可行性研究，項目概念文件，建議書，減排量） 補充怎樣寫可行性報告不論是國企還是外企，在決定上一個新產品，一條新生產線，或者建一個新工廠時，總要提交一份可行性報告供上級批准。國企的可行性報告本人曾經閱讀過幾份來自國企的可行性報告，但發現其目的和內容都與外企的可行性報告有很大差別。先說其目的，國企的可行性報告是為了說服上級領導並得到相應的批准和支持，並假定上級領導比他們自己更了解情況。而報告一旦被批准，上級領導就要承擔相應的責任。目的上的差別自然導致內容上的差別。這里有幾個主要的方面：一是國企的可行性報告強調為什麼要上這個項目，但忽視如何進行這個項目，似乎要等項目批准之後才去考慮具體的實施方案和計劃；二是國企的可行性報告中宏觀的、模糊的數據多，而微觀的、具體的數據和信息少，如果上級領導不了解相應的市場和用戶的狀況，很難作出判斷，只能閉著眼睛簽字；三是國企的可行性報告沒有或很少有具體的、可以量化的衡量標准和責任分配，這為以後出現大的偏差和問題打好了伏筆，便於「過關」；四是國企的可行性報告對今後幾年的市場預測偏於樂觀，似乎不這樣樂觀就得不到批准，對可能發生的各方面的「不測風雲」認識不足，甚至有認識也不寫上去。這樣出現偏差時就可以強調客觀原因，歸結到不可預測性上；五是國企的可行性報告對市場、用戶、競爭和風險的評估太粗、太少，沒有考慮到自己企業投資一個熱門項目的同時，其他企業也可能在准備上類似的項目，成為自己的競爭對手，所以就不講市場份額的問題，把市場總規模當成了決策的主要參考標准，自然也就沒有「市場細分」和「市場定位」這樣一些概念。外企的可行性報告。那麼我們再來看一下外企是如何來寫他的可行性報告。首先外企的可行性報告從目的上講是寫給自己企業看的，是為了說服自己而不是說服別人，盡管一些大項目也要上級批准，但其目的主要是在企業內部各部門之間達成共識，對機會、挑戰、困難和風險有詳細的分析。從內容上講，外長的可行性報告有幾個特點：一是跨國公司在全球范圍內採用同樣的或類似的報告格式，便於統一標准，統一分析方法，便於他人理解，同時也便於企業去搜集信息、整理數據、准備報告；二是宏觀的和微觀的數據並存，有量化的數據和信息以及其「出處」（信息來源），對結果做出最差情況下、通常情況下和最佳情況下的三種預測；三是將今後幾年如何實施這個項目寫得很具體，從人員、資金、設備、組織結構等方面做出全盤規劃和分年度實施計劃和預算，以保證項目能按規劃順利實施並完成，同時由於每個月或每個季度都有明確的「里程碑」式的分階段目標和檢查方法，就便於及時調整和修正，以達到最終目標；四是對市場和潛在市場、用戶和潛在用戶、競爭與潛在競爭、風險與潛在風險、問題與潛在問題分析講得很具體，對各種可能發生的偏差有一個基本的估計，並對客觀環境可能發生的變化及發展趨勢做出一系列假定和預測，這樣企業就必須從主觀上檢查自己，承擔相應的責任，而不是強調客觀原因；五是對執行的方式和方法，流程和步驟有一個明確的描述，便於上級領導和專業人士進行評估和分析，因為這兩類人不會比企業自己的相關人員更了解所在的市場、用戶、競爭等方面的情況，但他們對方式和方法、流程和步驟卻有很深入的理解和掌握，能從這些方面提出一些疑問、提醒、建議和對策，使可行性報告更完整更全面，對風險和問題有足夠的認識。很多國企領導也經常談論市場經濟、市場導向、用戶導向、目標管理等方面的內容，也能從宏觀上講得很明白，做一個非常出色的報告和職工動員大會，但接下來人們能做什麼，企業如何去實施這些概念則不甚了。可行性報告可以說是目標管理的一個具體體現，是達成共識，統一思想與認識的第一步。如果企業內部，企業與上級部門之間沒有共同的理解和共同的語言，是談不上目標管理的，因為大家對「目標」的認識不一樣、對「管理」的認識也不可能一樣。 [編輯本段]寫可行性報告的作用：可行性研究報告主要內容是要求以全面、系統的分析為主要方法，經濟效益為核心，圍繞影響項目的各種因素，運用大量的數據資料論證擬建項目是否可行。對整個可行性研究提出綜合分析評價，指出優缺點和建議。為了結論的需要，往往還需要加上一些附件，如試驗數據、論證材料、計算圖表、附圖等，以增強可行性研究報告的說服力。可行性研究報告是確定建設項目前具有決定性意義的工作，是在投資決策之前，對擬建項目進行全面技術經濟分析論證的科學方法，在投資管理中，可行性研究是指對擬建項目有關的自然、社會、經濟、技術等進行調研、分析比較以及預測建成後的社會經濟效益。在此基礎上，綜合論證項目建設的必要性，財務的盈利性，經濟上的合理性，技術上的先進性和適應性以及建設條件的可能性和可行性，從而為投資決策提供科學依據。可行性報告的作用概括如下：1.建設項目論證、審查、決策的依據。2.編制設計任務書和初步設計的依據。3.籌集資金，向銀行申請貸款的重要依據。4.申請專項資金，向有關主管部門申請專項資金的重要依據。5.股票發行，向證監會申請股票上市的重要依據。6.取得用地，向國土部門、開發區、工業園申請用地的重要依據。7.與項目有關的部門簽訂合作，協作合同或協議的依據。8.引進技術，進口設備和對外談判的依據。9.環境部門審查項目對環境影響的依據。擴展閱讀：1.

D. 險種、保險產品、保險條款、保險責任間的區別和聯系是什麼

險種保險產品的內容，每一個保險產品，每一個選擇都有自己規定的保險條款，條款中規定的這個保險的投保人和，保險公司間的責任權利。

E. 新《食品安全法》第三十三條第一款和第二款——法律責任如何定論

新《食品安全法》第三十三條第一款和第二款法律責任定論方法：

以食品安全法第一百二十六條第十三款來定論，「（十三）食品生產企業、餐飲服務提供者未按規定製定、實施生產經營過程式控制制要求。」處罰是由縣級以上人民政府食品葯品監督管理部門責令改正，給予警告；

拒不改正的，處五千元以上五萬元以下罰款；情節嚴重的，責令停產停業，直至吊銷許可證。

食品安全法第一百二十六條原文如下：

第一百二十六條違反本法規定，有下列情形之一的，由縣級以上人民政府食品葯品監督管理部門責令改正，給予警告；拒不改正的，處五千元以上五萬元以下罰款；情節嚴重的，責令停產停業，直至吊銷許可證：

（一）食品、食品添加劑生產者未按規定對采購的食品原料和生產的食品、食品添加劑進行檢驗；

（二）食品生產經營企業未按規定建立食品安全管理制度，或者未按規定配備或者培訓、考核食品安全管理人員；

（三）食品、食品添加劑生產經營者進貨時未查驗許可證和相關證明文件，或者未按規定建立並遵守進貨查驗記錄、出廠檢驗記錄和銷售記錄制度；

（四）食品生產經營企業未制定食品安全事故處置方案；

（五）餐具、飲具和盛放直接入口食品的容器，使用前未經洗凈、消毒或者清洗消毒不合格，或者餐飲服務設施、設備未按規定定期維護、清洗、校驗；

（六）食品生產經營者安排未取得健康證明或者患有國務院衛生行政部門規定的有礙食品安全疾病的人員從事接觸直接入口食品的工作；

（七）食品經營者未按規定要求銷售食品；

（八）保健食品生產企業未按規定向食品葯品監督管理部門備案，或者未按備案的產品配方、生產工藝等技術要求組織生產；

（九）嬰幼兒配方食品生產企業未將食品原料、食品添加劑、產品配方、標簽等向食品葯品監督管理部門備案；

（十）特殊食品生產企業未按規定建立生產質量管理體系並有效運行，或者未定期提交自查報告；

（十一）食品生產經營者未定期對食品安全狀況進行檢查評價，或者生產經營條件發生變化，未按規定處理；

（十二）學校、托幼機構、養老機構、建築工地等集中用餐單位未按規定履行食品安全管理責任；

（十三）食品生產企業、餐飲服務提供者未按規定製定、實施生產經營過程式控制制要求。

餐具、飲具集中消毒服務單位違反本法規定用水，使用洗滌劑、消毒劑，或者出廠的餐具、飲具未按規定檢驗合格並隨附消毒合格證明，或者未按規定在獨立包裝上標注相關內容的，由縣級以上人民政府衛生行政部門依照前款規定給予處罰。

食品相關產品生產者未按規定對生產的食品相關產品進行檢驗的，由縣級以上人民政府質量監督部門依照第一款規定給予處罰。

食用農產品銷售者違反本法第六十五條規定的，由縣級以上人民政府食品葯品監督管理部門依照第一款規定給予處罰。

(5)產品責任的法律論證擴展閱讀：

新食品安全法亮點解讀：

（一）建立最嚴監管制度

1、完善統一權威的食品安全監管機構。終結了「九龍治水」的食品安全分段監管模式，從法律上明確由食品葯品監管部門統一監管。

2、建立最嚴格的全過程的監管制度。新法對食品生產、流通、餐飲服務和食用農產品銷售等環節，食品添加劑、食品相關產品的監管以及網路食品交易等新興業態等進行了細化和完善。

3、更加突出預防為主、風險防範。新法進一步完善了食品安全風險監測、風險評估制度，增設了責任約談、風險分級管理等重點制度。

4、建立最嚴格的標准。新法明確了食品葯品監管部門參與食品安全標准制定工作，加強了標准制定與標准執行的銜接。

5、對特殊食品實行嚴格監管。新法明確特殊醫學用途配方食品、嬰幼兒配方乳粉的產品配方實行注冊制度。

6、加強對農葯的管理。新法明確規定，鼓勵使用高效低毒低殘留的農葯，特別強調劇毒、高毒農葯不得用於瓜果、蔬菜、茶葉、中草葯材等國家規定的農作物。

7、加強風險評估管理。新法明確規定通過食品安全風險監測或者接到舉報發現食品、食品添加劑、食品相關產品可能存在安全隱患等情形，必須進行食品安全風險評估。

8、建立最嚴格的法律責任制度。新法從民事和刑事等方面強化了對食品安全違法行為的懲處力度。

（二）設置罰則確保「重典治亂」

1、強化刑事責任追究。新法對違法行為的查處上做了一個很大改革，即首先要求執法部門對違法行為進行一個判斷，如果構成犯罪，就直接由公安部門進行偵查，追究刑事責任;如果不構成刑事犯罪，才是由行政執法部門進行行政處罰。

此外還規定，行為人因食品安全犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，則終身不得從事食品生產經營的管理工作。

2、增設了行政拘留。新法對用非食品原料生產食品、經營病死畜禽、違法使用劇毒高毒農葯等嚴重行為增設拘留行政處罰。

3、大幅提高了罰款額度。比如，對生產經營添加葯品的食品，生產經營營養成分不符合國家標準的嬰幼兒配方乳粉等性質惡劣的違法行為，現行食品安全法規定最高可以處罰貨值金額10倍的罰款，新法規定最高可以處罰貨值金額30倍的罰款。

4、對重復違法行為加大處罰。新法規定，行為人在一年內累計3次因違法受到罰款、警告等行政處罰的，給予責令停產停業直至吊銷許可證的處罰。

5、非法提供場所增設罰則。為了加強源頭監管、全程監管，新法對明知從事無證生產經營或者從事非法添加非食用物質等違法行為，仍然為其提供生產經營場所的行為，規定最高處以10萬元罰款。

6、強化民事責任追究。新法增設首負責任制，要求接到消費者賠償請求的生產經營者應當先行賠付，不得推諉;同時消費者在法定情形下可以要求10倍價款或者3倍損失的懲罰性賠償金。

此外，新法還強化了民事連帶責任，規定對網路交易第三方平台提供者未能履行法定義務、食品檢驗機構出具虛假檢驗報告、認證機構出具虛假的論證結論，使消費者合法權益受到損害的，應與相關生產經營者承擔連帶責任。

（三）規定食品安全社會共治

1、行業協會要當好引導者。新法明確，食品行業協會應當加強行業自律，按照章程建立健全行業規范和獎懲機制，提供食品安全信息、技術等服務，引導和督促食品生產經營者依法生產經營。

2、消費者協會要當好監督者。新法明確，消費者協會和其他消費者組織對違反食品安全法規定，損害消費者合法權益的行為，依法進行社會監督。

3、舉報者有獎還受保護。新法規定，對查證屬實的舉報應當給予舉報人獎勵，對舉報人的相關信息，政府和監管部門要予以保密。同時，參照國外的「吹哨人」制度和公益告發制度，明確規定企業不得通過解除或者變更勞動合同等方式對舉報人進行打擊報復，對內部舉報人給予特別保護。

4、新聞媒體要當好公益宣傳員。新法明確，新聞媒體應當開展食品安全法律、法規以及食品安全標准和知識的公益宣傳，並對食品安全違法行為進行輿論監督。同時，規定對在食品安全工作中做出突出貢獻的單位和個人給予表彰、獎勵。

（四）強化互聯網食品交易監管

1、明確網路食品第三方交易平台的一般性義務，即要對入網經營者實名登記，要明確其食品安全管理責任。

2、明確網路食品第三方交易平台的管理義務，即要對依法取得許可證才能經營的食品經營者許可證進行審查，特別是發現入網食品經營者有違法行為的，應當及時制止，並立即報告食品葯品監管部門。對發現嚴重違法行為的，應當立即停止提供網路交易平台的服務。

3、規定消費者權益保護的義務，包括消費者通過網路食品交易第三方平台，購買食品其合法權益受到損害的，可以向入網的食品經營者或者食品生產者要求賠償，如果網路食品第三方交易平台的提供者對入網的食品經營者真實姓名、名稱、地址和有效方式不能提供的，

要由網路食品交易平台提供賠償，網路食品交易第三方平台提供賠償後，有權向入網食品經營者或者生產者進行追償，網路食品第三方交易平台提供者如果做出了更有利於消費者承諾的，應當履行承諾。

（五）強化企業主體責任

1、要求健全落實企業食品安全管理制度。提出食品生產經營企業應當建立食品安全管理制度，配備專職或者兼職的食品安全管理人員，並加強對其培訓和考核。要求企業主要負責人對本企業的食品安全工作全面負責，認真落實食品安全管理制度。

2、強化生產經營過程的風險控制。提出要在食品生產經營過程中加強風險控制，要求食品生產企業建立並實施原輔料、關鍵環節、檢驗檢測、運輸等風險控制體系。

3、增設食品安全自查和報告制度。提出食品生產經營者要定期檢查評價食品安全狀況；條件發生變化，不再符合食品安全要求的，食品生產經營者應當採取整改措施；有發生食品安全事故潛在風險的，應當立即停止生產經營，並向食品葯品監管部門報告。

（六）強化地方政府屬地管理責任

1、強化食品安全保障能力。針對一些地方不重視食品安全工作，食品安全監管能力不足的問題，新修訂的《食品安全法》提出縣級以上人民政府要將食品安全工作納入本級國民經濟和社會發展規劃，將食品安全工作經費列入本級政府財政預算，加強食品安全監管能力建設。

2、實行食品安全管理責任制。新修訂的《食品安全法》要求上級人民政府要對下一級人民政府和本級食品安全監管部門的工作做出評議和考核。

3、強化對小作坊、食品攤販等監管。新修訂的《食品安全法》要求省級人大或省級人民政府制定食品生產加工小作坊和食品攤販等的具體管理辦法。按照《立法法》的規定，法律規定明確要求有關國家機關對專門事項作出配套具體規定的，有關國家機關應當自法律施行之日起一年內作出規定。

4、強化責任追究。新修訂的《食品安全法》強化了地方政府的食品安全責任追究，要求對不依法報告、處置食品安全事故，或者對本行政區域內涉及多環節的區域性食品安全問題未及時組織進行整治，未建立食品安全全程監管工作機制和信息共享機制等情形，設立了相應的行政處分。 [5]

參考資料來源：網路-食品安全法

F. 急！！！求助！！！關於知識產權方面的法律！！！！

你所說的其實就是競業限制合同，是在勞動合同後對高級管理人員及專業技術人員的一種限制。
離職後XX年內不在同行業從事與之相關的技術研發，你這項要求可以達到，但期限為兩年，我下面的範本3年是不對的。而且對其支付的補償金為合同工資的不低於80%。這些都是有法律規定的。
至於勞動合同用你公司以前的範本，把職位描述寫進去。「保證不向外界透露技術信息」這是合同中的保密條款可以直接加上。你說的工作期間的知識產權問題，法律上有直接規定技術人員在企業用企業資源並且是在完成工作任務的知識產權歸企業，你也可以在勞動合同上直接加上。勞動合同後你可以加簽下面的競業限制合同。

競業限制合同

甲方：（企業） 營業執照碼：

乙方：（員工） 身份證號碼：

鑒於乙方知悉的甲方商業秘密具有重要影響，為保護雙方的合法權益，雙方根據國家有關法律法規，本著平等自願和誠信的原則，經協商一致，達成下列條款，雙方共同遵守：
一、乙方義務
1.1 未經甲方同意，在職期間不得自營或者為他人經營與甲方同類的行業；
1.2 不論因何種原因從甲方離職，離職後3年內不得到與甲方有競爭關系的單位就職。
1.3 不論因何種原因從甲方離職，離職後3年內不自辦與甲方有競爭關系的企業或者從事與甲方商業秘密有關的產品的生產。
二、甲方義務
從乙方離職後開始計算競業限制時起，甲方應當按照競業限制期限向乙方支付一定數額的競業限制補償費。補償費的金額為乙方離開甲方單位前一年的基本工資[不包括獎金、福利、勞保等]。補償費按季支付，由甲方通過銀行支付至乙方銀行卡上。如乙方拒絕領取，甲方可以將補償費向有關方面提存。
三、違約責任
3.1乙方不履行規定的義務，應當承擔違約責任，一次性向甲方支付違約金,金額為乙方離開甲方單位前一年的基本工資的50倍。同時，乙方因違約行為所獲得的收益應當還甲方。
3.2 甲方不履行義務，拒絕支付乙方的競業限制補償費甲方應當一次性支付乙方違約金人民幣5萬元。
四、爭議解決
因本協議引起的糾紛，由雙方協商解決。如協商不成，則提交 仲裁委員會仲裁。
五、合同效力
本合同自雙方簽章之日起生效。本合同的修改，必須採用雙方同意的書面形式。
雙方確認，已經仔細審閱過合同的內容，並完全了解合同各條款的法律含義。

甲方：（簽章） 乙方：（簽名）
年 月 日

G. 請問2009年浙大法律本科自考的畢業論文課題的代碼哪裡可以查詢到

暈，浙江教育考試網上不是有嗎。
300多個....貌似有點多
http://www.zjzk.cn/servlet/zjzk.ExamPaperTheme?c_code=21005&c_name=法律畢業論文

(21005)法律畢業論文
001 中國司法改革問題
002 中國法治建設問題
003 法律與社會問題
004 法律職業問題
005 中國法學問題
006 西方法律發展運動研究
007 發展權及發展權理論
008 革命與法律發展
009 法國律師職業組織及其自由主義思想的產生
010 美國律師協會與美國司法制度的變革
011 德國的律師協會與法西斯主義的關系
012 英國的法律職業中的政治保守主義與政治自由主義
013 發展中國家的司法改革的經驗與教訓
014 個案判決中的正當性問題研究
015 法律發現與法律論證的關系問題研究
016 立法過程中的法律論證與司法過程中的法律論證之比較研究
017 法律解釋的客觀性問題研究
018 法學中的現代性與後現代性的劃界及比較研究
019 全球化對於兩大法系法律思維模式的潛在影響及發展趨勢研究
020 法治本士化的理論基點及方法論研究
021 法律的局限性研究
022 法律原則與法律規則的關系問題研究
023 霍費爾德基本法律概念的分析及其在中國語境下的應用性研究
024 法的本質問題研究
025 中國法律思想中的自然法問題研究
026 中國各家法律思想的共同文化原型比較研究
027 中國法律思想中的信仰問題研究
028 中國法律思想史的研究方法問題
029 憲政與法治的關系之梳理
030 程序與憲政
031 作為政體結構的正義
032 市民社會、私法文化與法治建設
033 中國法治障礙的個案分析
034 當代中國司法改革及其反思（1952年司法改革運動反思）
035 從刑法或訴訟法的變遷看20世紀中國法文化的轉型
036 農民法律意識的嬗變（個案分析）
037 法官與行政官在職業素養、職業道德上的區別
038 法學教育、司法統一考試與法律職業共同體的構建
039 論「活法」（living law）與中國法治進程
040 法官與審判輔助人員分類培養、管理研究
041 國家司法考試制度研究
042 論社會法的精神
043 中國法治進程的條件分析
044 論作為公共產品的法律
045 論法治作為一種生活方式
046 論專家在司法活動中的作用
047 論農村承包土地的流轉制度
048 社會保險（養老、醫療）立法研究
049 農村土地承包爭議仲裁製度研究
050 物業管理糾紛案件的處理
051 古希臘法律演進的特點及其背景分析
052 羅馬私法體系形成中的經濟因素
053 宗教與法律相互關系探討
054 歐洲城市法的性質及其作用
055 普通法的程序優先原則及對法治的意義
056 大陸法的成文法典法及對法治的意義
057 法系特點比較研究
058 部門法形成的條件及意義
059 法律職業的概念與特徵
060 對抗制與糾問制訴訟方式的歷史成因、異同及對現代訴訟制度的影響
061 律師在法治社會中的功能
062 從基本制度構件分析司法公正的條件
063 「不患寡而患不均」之我見
064 論復仇
065 論「准五服以制罪」
066 《韓非子?忠孝》篇讀後
067 「天人合一」觀念與「秋冬行刑」
068 論明代吏治的得失
069 從「葫蘆僧判葫蘆案」說起
070 論「官當」
071 論孫中山的「權能分治」
072 「治之經，禮與法」??論荀子的法律思想及其影響
073 憲法訴訟制度探析
074 中國違憲審查制度探析
075 憲法解釋問題研究
076 制憲權問題研究
077 論人大對司法的「個案監督」
078 論憲法的經濟功能
079 選舉制度改革探析
080 論公民的遷徙自由權
081 平等權問題研究
082 歐美違憲審查制度比較研究
083 行政合理性原則的邏輯分析與道德解讀
084 行政訴訟確認判決適用范圍研究
085 行政立法中的聽證制度研究（從個案出發展開研究，比如貴州人大立法聽證）
086 論行政職權（運用實證分析法學方法展開研究）
087 行政補償的理論基礎（或憲政基礎）
088 行政訴訟領域舉證責任的配置（新的證據規則出台後的視角）
089 行政程序的功能解析
090 行政不成文法源探微
091 調解在行政訴訟中的生存可能及制度建構
092 對行政訴訟不停止執行原則的質疑
093 行政撤訴的社會學分析
094 論行政合理性原則
095 論授權行政主體
096 論行政強制權的設定
097 論行政許可的性質
098 論無效行政行為
099 論授益行政行為的撤銷
100 論行政侵權歸責原則
101 論行政不作為的國家賠償責任
102 論行政訴訟受案范圍的拓寬趨勢
103 論行政訴訟舉證責任的分配
104 論比例原則及其適用
105 行政法上不成文法淵源研究
106 論行政聽證及其適用
107 論卷宗閱覽權
108 論行政訴訟的舉證責任
109 論行政確認判決
110 論行政迴避制度
111 論行政行為的撤銷
112 論受教育權的行政法保護
113 論行政資訊公開
114 論行政合理性原則
115 論行政法律保留原則
116 論行政許可制度
117 論行政知情權
118 論行政公開原則的法律實現
119 論行政聽證制度
120 行政強製程序法定化
121 WTO與中國司法審查的完善
122 WTO與中國行政程序法制化
123 論行政調查程序
124 論對抽象行政行為的司法審查
125 論罪刑法定原則
126 論犯罪概念
127 論犯罪構成
128 論正當防衛
129 論自首
130 論危害國家安全罪
131 論危害公共安全罪
132 論走私罪
133 論貪污罪
134 論賄賂罪
135 論金融犯罪
136 論侵犯知識產權犯罪
137 論涉稅犯罪
138 論違反公司法的犯罪
139 論危害環境與自然資源犯罪
140 論刑法中的不作為
141 論正當防衛
142 論共同犯罪
143 論危害公共安全罪
144 論綁架罪
145 論搶劫罪
146 論盜竊罪
147 論侵佔罪
148 論貪污罪
149 論受賄罪
150 論挪用公款罪
151 論刑事簡易程序
152 論刑事訴訟中的證明責任
153 論證人出庭作證
154 論被告人的口供
155 論律師辯護
156 論附帶民事訴訟
157 論立案監督
158 論上訴不加刑原則
159 論審判公開
160 論審判監督程序
161 論抗訴
162 論物證
163 論證據的收集與使用
164 論刑事鑒定
165 論不起訴
166 有組織犯罪研究的幾個問題
167 計算機和網路犯罪問題初探
168 城市化進程中的犯罪預防
169 試論黑社會性質組織特徵的界定
170 試論職務犯罪的預防策略
171 試論非法證據排除規則在我國的確立
172 關於沉默權的幾個法律問題
173 試論我國刑事辯護制度的立法缺陷及其完善
174 我國刑事證據展示制度的建構初探
175 刑事訴訟中的刑事證明責任制度研究
176 論偵查程序中的人權保障
177 論刑事司法現狀制度
178 論逮捕
179 論無罪推定原則
180 論舉證責任制度
181 論刑事庭審方式改革
182 論一事不再理原則
183 論證明標准
184 論刑事法律援助制度
185 無權處分及其法律效力研究
186 物權行為研究
187 論締約過失研究
188 違法性法律行為的效力
189 表見代理研究
190 公司法人格及否認研究
191 附條件法律行為研究
192 因人的死亡所引發的若干法律問題
193 物權行為理論的再探索
194 論農村集體土地所有權的重構
195 所有權與所有制關系的再認識
196 所有權制度的經濟學分析
197 論我國抵押制度的不足與完善
198 論佔有
199 關於土地所有權與土地使用權關系的重構
200 論婚姻本質
201 論同居者的法律地位
202 論配偶身份權
203 論約定財產制的效力
204 論合立遺囑
205 論生育權
206 論人工生育子女的法律地位
207 論遺囑的有效性
208 離婚標准研討
209 論法定的夫妻財產制
210 論經濟法的本質
211 論經濟法的目標
212 論價格卡特爾
213 論濫用市場支配地位
214 論行政壟斷
215 論反壟斷法的價值
216 論反壟斷法的除外適用
217 論反壟斷法的域外效力
218 論限制競爭協議
219 論董事對第三人的民事責任
220 論股東代表訴訟
221 論股東出資瑕疵的責任
222 論股東資格的取得
223 論處罰性賠償金的適用
224 論我國稅法裁量權的合理運作
225 論產品缺陷
226 論產品責任歸責原則
227 中小股東權益保護
228 股東出資的法律問題
229 公司法人人格否認制度研究
230 公司治理結構問題研究
231 公司犯罪問題研究
232 論股票與債券
233 企業轉制的若干法律問題
234 企業的設立、變更和終止
235 個人獨資企業的法律問題研究
236 合夥企業的若干法律問題
237 企業收購、兼並和股權置換若干法律問題
238 企業破產法的缺陷及其完善
239 破產責任與破產犯罪研究
240 論勞動關系的法律調整機制
241 僱傭關系的法律調整
242 勞動法本質論
243 勞動法基本原則研討
244 勞動權的法律定位
245 再就業問題的法律對策
246 勞動合同制度研究
247 集體談判機制的法律探討
248 論完善我國社會保障法律制度
249 論改革我國勞動爭議處理體制
250 環境法的調整對象
251 可持續發展與中國環境基本法的創新
252 環境侵權的公益訴訟研究
253 環境保護基本法律制度及其完善
254 排污權交易制度
255 綠色壁壘與我國的環境貿易中的法律對策
256 環境法的公眾參與原則
257 環境侵權的民事責任
258 環境保護的刑事立法及其完善
259 入世對我國環境保護的影響及其法律對策
260 人口、環境、資源一體化法律問題研究
261 污染轉嫁問題及其法律對策
262 提單物權憑證研究
263 電子提單的流轉及安全性法律分析
264 海上貨物運輸承運人的責任制探析
265 海運欺詐及防治
266 共同海損制度的存廢
267 我國《海商法》的修改建議
268 無單放貨法律問題及對策
269 國際海運貨物保險利益探析
270 國際多式聯運法律問題
271 知識產權權利競合、權利沖突研究
272 WTO與我國知識產權法律制度
273 網路著作權問題研究
274 域名的法律保護
275 基因知識產權保護研究
276 商業秘密的法律保護
277 原產地名稱的法律保護
278 知識產權侵權賠償研究
279 商號法律保護研究
280 知識產權基本問題研究
281 商業方法的知識產權保護研究
282 浙江省民營企業知識產權戰略研究
283 新世紀中的國家主權問題
284 WTO規則在國內法上的地位
285 NGO、公司及個人的在保護人權方面的國際法上的責任
286 世界人權宣言在國際法上的地位
287 論人權公約的實施
288 論反對恐怖主義的國際法機制
289 上海合作組織研究
290 論聯合國維持國際和平
291 從國際法看「台、澎、金、馬單獨關稅區」
292 試論國家主權豁免
293 WTO框架下中國社會公共利益保護機制研究
294 國際私法基本理論（反致、識別、規避等）研究
295 國際私法各種法律適用（合同、知識產權、物權、侵權、婚姻、繼承等）研究
296 國際民事訴訟基本制度（管轄權、司法協助、訴訟費用擔保、判決域外承認執行等）研究
297 國際商事仲裁基本問題（仲裁協議、仲裁員、友好仲裁、裁決域外執行、紐約公約等）研究
298 WTO各種基本法律制度（國民待遇、最惠國待遇、反傾銷、反補貼、爭端解決機制等）研究
299 論多邊投資協定（MIA）對國際投資法的影響
300 國際金融服務市場開放下的國際金融監管制度研究
301 巴賽爾體制的演變與跨國銀行的監管
302 WTO體制與區域經濟一體化問題研究
303 論一國四席態勢下的中華自由貿易區的法律框架
304 中國入世承諾中的非市場經濟問題研究
305 中國入世承諾中的選擇性保障措施制度研究
306 論WTO的透明度原則
307 論DSB對WTO規則的解釋
308 DBS報告的效力及其執行
309 中國??東盟自由貿易區問題研究
310 入世後中國涉外經濟法的發展
311 中國入世後產業保障法律制度的完善
312 WTO的新議題研究（競爭政策、勞工標准、可持續發展、消除貧困、電子商務、知識產權保護等）
313 WTO非違法之訴研究
314 反傾銷法的公共利益問題研究
315 論外資並購中國企業的法律規制
316 我國海外投資立法的現狀與完善
317 WTO的貿易政策評審機制研究
318 產品責任訴訟的舉證責任比較研究
319 國際反規避規則研究
320 投資自由化趨勢及我國的法律應對
321 WTO的例外製度研究
322 WTO農業補貼規則及我國的對策
323 試論遷徙自由與中國出入境管理體制的改革
324 改革我國司法鑒定製度之我見
325 論貪污、賄賂犯罪案件的偵查
326 試論計算機、網路犯罪案件的偵防對策
327 試論走私、毒品犯罪案件的偵防對策
328 試論金融犯罪（洗錢、信用卡等犯罪）案件的偵查
329 國際移民法比較研究
330 WTO與中國公安工作改革
331 論黑社會等有組織犯罪案件的偵防對策
332 WTO與中國勞改、勞教、監獄管理制度的改革
333 論依法規范中國的「私人偵探」服務機構
334 試論交通肇事逃逸案件的偵防對策

H. 浙江省2017年4月份高等教育自學考試法律專業畢論文供選的題目有哪些

浙江省2017年4月份高等教育自學考試法律專業畢論文供選的題目有334個，詳見如下：

（註：三位數字為選題代碼）

001

中國司法改革問題

002

中國法治建設問題

003

法律與社會問題

004

法律職業問題

005

中國法學問題

006

西方法律發展運動研究

007

發展權及發展權理論

008

革命與法律發展

009

法國律師職業組織及其自由主義思想的產生

010

美國律師協會與美國司法制度的變革

011

德國的律師協會與法西斯主義的關系

012

英國的法律職業中的政治保守主義與政治自由主義

013

發展中國家的司法改革的經驗與教訓

014

個案判決中的正當性問題研究

015

法律發現與法律論證的關系問題研究

016

立法過程中的法律論證與司法過程中的法律論證之比較研究

017

法律解釋的客觀性問題研究

018

法學中的現代性與後現代性的劃界及比較研究

019

全球化對於兩大法系法律思維模式的潛在影響及發展趨勢研究

020

法治本士化的理論基點及方法論研究

021

法律的局限性研究

022

法律原則與法律規則的關系問題研究

023

霍費爾德基本法律概念的分析及其在中國語境下的應用性研究

024

法的本質問題研究

025

中國法律思想中的自然法問題研究

026

中國各家法律思想的共同文化原型比較研究

027

中國法律思想中的信仰問題研究

028

中國法律思想史的研究方法問題

029

憲政與法治的關系之梳理

030

程序與憲政

031

作為政體結構的正義

032

市民社會、私法文化與法治建設

033

中國法治障礙的個案分析

034

當代中國司法改革及其反思（1952年司法改革運動反思）

035

從刑法或訴訟法的變遷看20世紀中國法文化的轉型

036

農民法律意識的嬗變（個案分析）

037

法官與行政官在職業素養、職業道德上的區別

038

法學教育、司法統一考試與法律職業共同體的構建

039

論「活法」（living law）與中國法治進程

040

法官與審判輔助人員分類培養、管理研究

041

國家司法考試制度研究

042

論社會法的精神

043

中國法治進程的條件分析

044

論作為公共產品的法律

045

論法治作為一種生活方式

046

論專家在司法活動中的作用

047

論農村承包土地的流轉制度

048

社會保險（養老、醫療）立法研究

049

農村土地承包爭議仲裁製度研究

050

物業管理糾紛案件的處理

051

古希臘法律演進的特點及其背景分析

052

羅馬私法體系形成中的經濟因素

053

宗教與法律相互關系探討

054

歐洲城市法的性質及其作用

055

普通法的程序優先原則及對法治的意義

056

大陸法的成文法典法及對法治的意義

057

法系特點比較研究

058

部門法形成的條件及意義

059

法律職業的概念與特徵

060

對抗制與糾問制訴訟方式的歷史成因、異同及對現代訴訟制度的影響

061

律師在法治社會中的功能

062

從基本制度構件分析司法公正的條件

063

「不患寡而患不均」之我見

064

論復仇

065

論「准五服以制罪」

066

《韓非子·忠孝》篇讀後

067

「天人合一」觀念與「秋冬行刑」

068

論明代吏治的得失

069

從「葫蘆僧判葫蘆案」說起

070

論「官當」

071

論孫中山的「權能分治」

072

「治之經，禮與法」——論荀子的法律思想及其影響

073

憲法訴訟制度探析

074

中國違憲審查制度探析

075

憲法解釋問題研究

076

制憲權問題研究

077

論人大對司法的「個案監督」

078

論憲法的經濟功能

079

選舉制度改革探析

080

論公民的遷徙自由權

081

平等權問題研究

082

歐美違憲審查制度比較研究

083

行政合理性原則的邏輯分析與道德解讀

084

行政訴訟確認判決適用范圍研究

085

行政立法中的聽證制度研究（從個案出發展開研究，比如貴州人大立法聽證）

086

論行政職權（運用實證分析法學方法展開研究）

087

行政補償的理論基礎（或憲政基礎）

088

行政訴訟領域舉證責任的配置（新的證據規則出台後的視角）

089

行政程序的功能解析

090

行政不成文法源探微

091

調解在行政訴訟中的生存可能及制度建構

092

對行政訴訟不停止執行原則的質疑

093

行政撤訴的社會學分析

094

論行政合理性原則

095

論授權行政主體

096

論行政強制權的設定

097

論行政許可的性質

098

論無效行政行為

099

論授益行政行為的撤銷

100

論行政侵權歸責原則

101

論行政不作為的國家賠償責任

102

論行政訴訟受案范圍的拓寬趨勢

103

論行政訴訟舉證責任的分配

104

論比例原則及其適用

105

行政法上不成文法淵源研究

106

論行政聽證及其適用

107

論卷宗閱覽權

108

論行政訴訟的舉證責任

109

論行政確認判決

110

論行政迴避制度

111

論行政行為的撤銷

112

論受教育權的行政法保護

113

論行政資訊公開

114

論行政合理性原則

115

論行政法律保留原則

116

論行政許可制度

117

論行政知情權

118

論行政公開原則的法律實現

119

論行政聽證制度

120

行政強製程序法定化

121

WTO與中國司法審查的完善

122

WTO與中國行政程序法制化

123

論行政調查程序

124

論對抽象行政行為的司法審查

125

論罪刑法定原則

126

論犯罪概念

127

論犯罪構成

128

論正當防衛

129

論自首

130

論危害國家安全罪

131

論危害公共安全罪

132

論走私罪

133

論貪污罪

134

論賄賂罪

135

論金融犯罪

136

論侵犯知識產權犯罪

137

論涉稅犯罪

138

論違反公司法的犯罪

139

論危害環境與自然資源犯罪

140

論刑法中的不作為

141

論正當防衛

142

論共同犯罪

143

論危害公共安全罪

144

論綁架罪

145

論搶劫罪

146

論盜竊罪

147

論侵佔罪

148

論貪污罪

149

論受賄罪

150

論挪用公款罪

151

論刑事簡易程序

152

論刑事訴訟中的證明責任

153

論證人出庭作證

154

論被告人的口供

155

論律師辯護

156

論附帶民事訴訟

157

論立案監督

158

論上訴不加刑原則

159

論審判公開

160

論審判監督程序

161

論抗訴

162

論物證

163

論證據的收集與使用

164

論刑事鑒定

165

論不起訴

166

有組織犯罪研究的幾個問題

167

計算機和網路犯罪問題初探

168

城市化進程中的犯罪預防

169

試論黑社會性質組織特徵的界定

170

試論職務犯罪的預防策略

171

試論非法證據排除規則在我國的確立

172

關於沉默權的幾個法律問題

173

試論我國刑事辯護制度的立法缺陷及其完善

174

我國刑事證據展示制度的建構初探

175

刑事訴訟中的刑事證明責任制度研究

176

論偵查程序中的人權保障

177

論刑事司法現狀制度

178

論逮捕

179

論無罪推定原則

180

論舉證責任制度

181

論刑事庭審方式改革

182

論一事不再理原則

183

論證明標准

184

論刑事法律援助制度

185

無權處分及其法律效力研究

186

物權行為研究

187

論締約過失研究

188

違法性法律行為的效力

189

表見代理研究

190

公司法人格及否認研究

191

附條件法律行為研究

192

因人的死亡所引發的若干法律問題

193

物權行為理論的再探索

194

論農村集體土地所有權的重構

195

所有權與所有制關系的再認識

196

所有權制度的經濟學分析

197

論我國抵押制度的不足與完善

198

論佔有

199

關於土地所有權與土地使用權關系的重構

200

論婚姻本質

201

論同居者的法律地位

202

論配偶身份權

203

論約定財產制的效力

204

論合立遺囑

205

論生育權

206

論人工生育子女的法律地位

207

論遺囑的有效性

208

離婚標准研討

209

論法定的夫妻財產制

210

論經濟法的本質

211

論經濟法的目標

212

論價格卡特爾

213

論濫用市場支配地位

214

論行政壟斷

215

論反壟斷法的價值

216

論反壟斷法的除外適用

217

論反壟斷法的域外效力

218

論限制競爭協議

219

論董事對第三人的民事責任

220

論股東代表訴訟

221

論股東出資瑕疵的責任

222

論股東資格的取得

223

論處罰性賠償金的適用

224

論我國稅法裁量權的合理運作

225

論產品缺陷

226

論產品責任歸責原則

227

中小股東權益保護

228

股東出資的法律問題

229

公司法人人格否認制度研究

230

公司治理結構問題研究

231

公司犯罪問題研究

232

論股票與債券

233

企業轉制的若干法律問題

234

企業的設立、變更和終止

235

個人獨資企業的法律問題研究

236

合夥企業的若干法律問題

237

企業收購、兼並和股權置換若干法律問題

238

企業破產法的缺陷及其完善

239

破產責任與破產犯罪研究

240

論勞動關系的法律調整機制

241

僱傭關系的法律調整

242

勞動法本質論

243

勞動法基本原則研討

244

勞動權的法律定位

245

再就業問題的法律對策

246

勞動合同制度研究

247

集體談判機制的法律探討

248

論完善我國社會保障法律制度

249

論改革我國勞動爭議處理體制

250

環境法的調整對象

251

可持續發展與中國環境基本法的創新

252

環境侵權的公益訴訟研究

253

環境保護基本法律制度及其完善

254

排污權交易制度

255

綠色壁壘與我國的環境貿易中的法律對策

256

環境法的公眾參與原則

257

環境侵權的民事責任

258

環境保護的刑事立法及其完善

259

入世對我國環境保護的影響及其法律對策

260

人口、環境、資源一體化法律問題研究

261

污染轉嫁問題及其法律對策

262

提單物權憑證研究

263

電子提單的流轉及安全性法律分析

264

海上貨物運輸承運人的責任制探析

265

海運欺詐及防治

266

共同海損制度的存廢

267

我國《海商法》的修改建議

268

無單放貨法律問題及對策

269

國際海運貨物保險利益探析

270

國際多式聯運法律問題

271

知識產權權利競合、權利沖突研究

272

WTO與我國知識產權法律制度

273

網路著作權問題研究

274

域名的法律保護

275

基因知識產權保護研究

276

商業秘密的法律保護

277

原產地名稱的法律保護

278

知識產權侵權賠償研究

279

商號法律保護研究

280

知識產權基本問題研究

281

商業方法的知識產權保護研究

282

浙江省民營企業知識產權戰略研究

283

新世紀中的國家主權問題

284

WTO規則在國內法上的地位

285

NGO、公司及個人的在保護人權方面的國際法上的責任

286

世界人權宣言在國際法上的地位

287

論人權公約的實施

288

論反對恐怖主義的國際法機制

289

上海合作組織研究

290

論聯合國維持國際和平

291

從國際法看「台、澎、金、馬單獨關稅區」

292

試論國家主權豁免

293

WTO框架下中國社會公共利益保護機制研究

294

國際私法基本理論（反致、識別、規避等）研究

295

國際私法各種法律適用（合同、知識產權、物權、侵權、婚姻、繼承等）研究

296

國際民事訴訟基本制度（管轄權、司法協助、訴訟費用擔保、判決域外承認執行等）研究

297

國際商事仲裁基本問題（仲裁協議、仲裁員、友好仲裁、裁決域外執行、紐約公約等）研究

298

WTO各種基本法律制度（國民待遇、最惠國待遇、反傾銷、反補貼、爭端解決機制等）研究

299

論多邊投資協定（MIA）對國際投資法的影響

300

國際金融服務市場開放下的國際金融監管制度研究

301

巴賽爾體制的演變與跨國銀行的監管

302

WTO體制與區域經濟一體化問題研究

303

論一國四席態勢下的中華自由貿易區的法律框架

304

中國入世承諾中的非市場經濟問題研究

305

中國入世承諾中的選擇性保障措施制度研究

306

論WTO的透明度原則

307

論DSB對WTO規則的解釋

308

DBS報告的效力及其執行

309

中國——東盟自由貿易區問題研究

310

入世後中國涉外經濟法的發展

311

中國入世後產業保障法律制度的完善

312

WTO的新議題研究（競爭政策、勞工標准、可持續發展、消除貧困、電子商務、知識產權保護等）

313

WTO非違法之訴研究

314

反傾銷法的公共利益問題研究

315

論外資並購中國企業的法律規制

316

我國海外投資立法的現狀與完善

317

WTO的貿易政策評審機制研究

318

產品責任訴訟的舉證責任比較研究

319

國際反規避規則研究

320

投資自由化趨勢及我國的法律應對

321

WTO的例外製度研究

322

WTO農業補貼規則及我國的對策

323

試論遷徙自由與中國出入境管理體制的改革

324

改革我國司法鑒定製度之我見

325

論貪污、賄賂犯罪案件的偵查

326

試論計算機、網路犯罪案件的偵防對策

327

試論走私、毒品犯罪案件的偵防對策

328

試論金融犯罪（洗錢、信用卡等犯罪）案件的偵查

329

國際移民法比較研究

330

WTO與中國公安工作改革

331

論黑社會等有組織犯罪案件的偵防對策

332

WTO與中國勞改、勞教、監獄管理制度的改革

333

論依法規范中國的「私人偵探」服務機構

334

試論交通肇事逃逸案件的偵防對策

I. 國家針對煙草行業所制訂的法律法規有幾種

煙草專賣法律有」一法、一條例、三個令和司法解釋，這些規定成為煙草專賣管理人員日常執法的基本依據：

《煙草專賣法》。1991年6月29日經中華人民共和國第七屆全國人民代表大會常務委員會第20次會議通過，自1992年1月1日起施行；

《煙草專賣法實施條例》。1997年7月3日由國務院頒布施行，它對《煙草專賣法》進行具體化，便於操作；

《煙草專賣許可證管理辦法》。2007年2月5日經國家發展改革委主任辦公會議審議公布，自2007年3月7日起施行；

《煙草專賣准運證管理辦法》。2002年6月4日經國家經濟貿易委員會公布，自2002年7月1日起施行；
【法律依據】
《關於辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》。2010年3月25日由最高人民法院、最高人民檢察院聯合發布，自2010年3月26日起施行。Ⅰ煙草專賣法概述
Ⅱ煙草專賣許可證
Ⅲ煙葉管理
Ⅳ煙草專賣准運證管理
Ⅴ煙草專賣法律責任
Ⅵ煙草專賣行政處罰
Ⅶ煙草專賣行政復議
Ⅷ煙草專賣文明執法行為規范
Ⅸ卷煙產品鑒別知識
Ⅹ煙草產品鑒別檢驗管理辦法
Ⅺ卷煙產品鑒別檢驗規程
第二部分煙草專賣法律法規匯編
Ⅰ中華人民共和國煙草專賣法
Ⅱ中華人民共和國煙草專賣法實施條例
Ⅲ四川省煙草專賣管理條例
Ⅳ煙草專賣許可證管理辦法
Ⅴ煙草專賣行政處罰程序規定
Ⅵ煙草專賣品准運證管理辦法
Ⅶ中華人民共和國行政許可法
Ⅷ中華人民共和國行政復議法
Ⅸ煙草專賣文明執法行為規范
Ⅹ煙草專賣行政處罰與行政復議
第三部分卷煙產品鑒別、檢驗
Ⅰ煙草產品鑒別檢驗管理辦法
Ⅱ卷煙產品鑒別檢驗規程
Ⅲ卷煙產品鑒別知識
Ⅳ常見卷煙產品的真偽鑒別

J. 我國礦產資源法律改革導論

魏鐵軍

（中國土地礦產法律事務中心，北京，100812）

一、引言

2002年底，全國人大常委會礦產資源法執法檢查報告提出，要盡快修訂礦產資源法。按照我國立法工作慣例和政府法定職責，礦產資源法修訂的調研、論證和起草的工作任務自然落到國土資源部頭上。

2003年6月，「非典」剛過，國土資源部「兩法」修改工作領導小組正式成立，下設「兩法」辦公室，負責土地管理法和礦產資源法修改的日常工作。截至目前，「兩法」辦共召開各類座談論證會近80個，聽取了2000多人次的意見，收到各方面書面修改意見建議100多份，形成了8份調研報告，包括2004年底向國務院辦公廳領導提交的綜合性材料《礦產資源法修改研究報告》。

從法制進程來看，礦產資源法律改革的目標就是在礦產資源領域全面實現依法治國方略，具體來說就是要實現礦產資源法現代化、法典化和司法化。在我們開啟礦產資源法律改革研究大門的時候，首先要撥亮礦法「三化」的明燈，並用它時刻照亮我們前行的漫漫長路。

所謂「礦產資源法律改革」或「法律改革」，是指礦產資源法律規范總和及其相關的變動，是礦產資源立法的廣義現象，是想時刻提醒礦產資源法是復雜的規范體系，並不局限於權力機關頒布的《礦產資源法》本法。此外，「礦產資源法修訂」或「礦法修改」，是指當前正在進行的《中華人民共和國礦產資源法》修訂研究論證工作，尚未包括法定立法程序內容，是法理學論證。

2005年5月，筆者以《礦產資源法律改革初步研究》為題完成博士論文，主要內容包括：①把礦產資源法修訂工作置於法律改革的大背景下進行探討；②概括總結了礦產資源法制建設的現代化、法典化和司法化趨勢；③比較全面地梳理了礦產資源法律改革的現代化因素；④比較國家所有權與私人佔有權，主張公權與私權的綜合平衡；⑤提出法律起草結構建議，主張注重改革也保持傳統的立法系統論；⑥建議設立礦產資源法律改革常設機構。

今天提交給中國地質礦產經濟學會青年分會大會的論文，基本上就是筆者博士論文的導論部分。

二、法律現代化問題

我國改革開放的目標，是一種社會主義市場經濟和民主文明富強的國家和社會的現代化模型。當代中國現代化的歷史是作為近代世界性的現代化過程一個組成部分而發生的，不是這個社會自身的自然演化的結果，它不是而且也不可能是歐洲國家現代化過程在中國社會的一個重演。國家和社會的現代化討論，在法學界即表現為法律現代化的熱點問題。所謂法律現代化，即法制現代化或法的現代化，有法學教材定義為「法從傳統農業社會向現代工商社會的轉變過程及其相關問題。」其實質就是建設法治國家的過程。

十一屆三中全會確立「發揚社會主義民主，健全社會主義法制」原則，1999憲法修正案明確寫入依法治國，從而法律現代化問題逐漸呈現在人們面前。經過20年改革開放，我國現有法律規范和法律體系似乎與發達國家相距無多，但是我國法制現代化道路還很漫長。中國近代以來的秩序和法治問題在這一大背景下顯現了其特點，並且也只有在這一大背景下才可能理解。現代化為一種朝向現代化狀態學習的歷程，而這種現代的狀態卻永遠不能完全達到，沒有一種最終的現代狀態，而只有一種在許多現代與傳統力量中求適應的歷程。因而，現代化是多模式、多元化和多階段的。

法律現代化問題，涉及許多爭論，如現代化與本土化的法律發展模式之爭，一元論與多元論的法律定義之爭，積極論與消極論的法律功能之爭，現代化與平面化的法律發展觀之爭，建構論與進化論的法律發展途徑之爭，普適性知識與地方性知識的法律知識論之爭，政府推進與民眾主導的法律發展主體之爭，外來資源與本土資源的法律發展資源之爭。建立現代法律制度也必然涉及作為現代法律運動一部分的法治之正當性。把中國的法律現代化運動置於這樣一個所謂社會轉型的宏大圖景之中，我們將得到什麼樣的印象呢？首先，作為現代性方案的一部分，憲政、法治以及現代法律制度的建立和完善，已為近代以來的歷史證明是必要的，不但有歷史的依據，而且，更重要的是，反映了這個社會的現實需要。社會發展研究是近年來興起的全球性理論課題，其中法律發展是社會發展的重要內容，更是法學研究的重要課題。法律發展模式上要講究中國特色，法律發展階段上要注意法律轉型，法律發展道路上要強調政府主導。

人類社會經歷了數千年農業經濟和數百年工業經濟，現在進入新經濟時代，網路化、信息化和知識化組成新的現代化特徵，是法學研究乃至法制實踐所要面對的客觀的時代背景。由此而論，我國法律現代化更應當是法律的當代化（為了減少概念，仍然稱為現代化），是指以依法治國、建設社會主義法治國家為目標的，以繼承中國傳統法律文化中的精華、去其糟粕為特色的，借鑒世界其他國家法律制度文明中有益成分的，適應國際立法形勢並能承擔國際條約義務的法律制度的改善和演進過程及其相關問題。

所謂礦產資源法律現代化，是法的現代化大概念在礦產資源領域的具體實踐，是為滿足當代中國礦業生產力發展水平和要求，落實依法治國戰略，學習借鑒外國礦業法制經驗的，礦產資源法的整體完善和演進過程。礦產資源法的現代化，是法律的內在的提高和內涵式的發展，與國家法制現代化的步伐是一致的，其內容是豐富和動態的（見表1），需要進一步加以研究。

表1礦產資源法律現代化研究內容

中國是發展中國家，經濟增長和社會進步舉世矚目。中國經濟以約9%的速度快速增長，礦產品市場的巨大需求強烈拉動礦業繁榮和發展，因而中國礦業是發展中的基礎產業。中國擁有豐富的礦產資源，地質工作取得輝煌成就。有專家估計，中國礦產資源潛在價值為137萬億元（約合16萬億美元），是中國現代化礦業產業的物質基礎。中國有500家大型、1250家中型和1.5萬家小型礦業公司，全國礦業產值超過4600億元，佔GDP的4.9%。同時，中國是市場經濟國家，遵循市場經濟法則，在遵守國際條約和國際通行的商業規則上，中國與西方國家是一致的。中國取得了WTO締約國身份，也正不斷得到西方社會對中國市場經濟國家地位的承認。因此，中國礦業是全球礦業體系的重要組成部分。從全球礦產品市場、全球礦業生產市場和全球礦業資本市場三個角度來看，中國礦業已經與全球體系融合在一起。

中國礦業的改革和發展，迫切需要加強與全球礦業的聯系。其中，礦業權市場建設是關鍵的紐帶。1996年修改的礦產資源法使得礦業權交易成為可能，並促進近年來全國性的礦業權市場的形成。如果中國礦產資源能夠實現資本化或證券化，那麼可以造就30個當前中國資本市場的當量。2002年中國政府出台的關於「有資格外國機構投資者」（QFII）的制度安排，為國際資本間接收購中國礦業提供了新的管道。

近年來，中國礦業政策和法制越來越清晰。2003年12月，國務院發表礦產資源政策白皮書，是礦業政策的最高表述。經過近20多年的不懈努力，我國礦產資源法律體系已經形成並不斷完善。在制度建設的同時，中國也注重礦業文化建設。國際經驗和國際慣例對於礦業管理者來說，中國文化和中國國情對於外商投資者來說，都是至關重要的，雙方面都應當努力了解。1999年以來，國土資源部每年都舉辦「中國礦業國際研討會」，為國際礦業文化交流設置了很好的平台，促進了中國礦業產業與全球礦業體系的融合，也為進一步完善礦產資源法提供了國際智力，以解決礦產資源法律改革的域外經驗學習問題。

自1986年起，我國礦產資源法的貫徹實施，維護了礦產資源國家所有權，規范了礦產勘查開發活動，促進了礦產資源保護與合理利用。我國礦產資源管理工作已經步入法制化軌道，正在逐步建立以礦業權制度為核心的反映市場經濟要求的礦產資源法律體系。通過1996年礦產資源法修改，特別是1998年國務院機構改革中組建國土資源部，促進了礦產資源管理政府職能的轉變，全國礦產資源管理相對集中統一了。但是，礦產資源法實施中仍存在許多新情況和新問題，集中體現在反映市場經濟要求不夠，仍然存在按所有制區分礦業權人的問題，外商投資礦業不享受國民待遇，礦業權市場審批程序不清晰、審批部門過多，資源信息透明度不夠、收集困難，探礦權與采礦權之間銜接不確定，礦業權排他性制度安排不嚴密，礦產資源所有權與使用權保護不夠，礦產資源稅費負擔較重、難以保證合理的經濟效益，還有地方保護主義的干擾等現行礦產資源法本身不夠完善所導致的問題。

近年來，我國礦業面臨著嚴峻的形勢和挑戰，礦業投資環境不佳和投資緊缺的局面未有實質性改善，礦產資源勘查體制處在重組和調整之中，商業性勘查投資萎縮，礦產資源保證程度下降，不少礦山企業資源枯竭、產量遞減、效益滑坡，導致我國礦物原料市場供求關系發生了重大變化，出現了部分礦產品階段性過剩和結構性短缺並存的局面，礦產品進出口貿易極大地影響著國內礦產資源的可持續發展和礦產品的保障程度。鼓勵礦產勘查、促進礦業投資，資本市場建設是關鍵。我國礦產資源勘查開發當中存在的各類矛盾和主要問題迫切需要通過立法來通盤解決，要通過這次礦產資源法修訂工作，改變我國礦業領域「改革開放雙滯後」的局面。礦產資源法律改革承擔著艱巨的任務。礦產資源法修改要促進礦業資本市場建設，進一步促進礦產勘查，保障礦業健康發展，提高礦產資源可供性，最終為我國全面建設小康社會提供礦產資源基礎。這應當成為礦產資源法修改的特色或亮點。

礦產資源法修改的基本目標，就是實現該部法律的現代化，使其成為一部鼓勵礦產勘查、促進礦業投資、保護資源產權的法律。礦產資源法的現代化，要進一步加強以礦業權法律制度為核心的礦產資源管理制度。國家是礦產資源所有者，同時又是社會管理者，我國現行的礦業所有權管理與行政管理相結合的方式存在著改革的餘地，今後在礦產資源管理中側重點應放在礦業權上，因為礦業權制度是礦產資源所有權實現的具體形式，是國家資源財產權利的載體。它在運行過程中出現的經濟、法律關系正是礦產資源行政管理的主要對象。

要認真遵守依法行政的法治原則，嚴格規范礦產資源行政權的行使，保護公民民主權利和合法利益，保持行政權力與責任的一致，保持行政權力和個人利益的分離，建立自我約束、責任追究與外部監督機制，擴大會審范圍，簡化辦事程序，推行陽光行政。從法律運行的實際軌跡來看，礦業權是所有權派生的權利，主要通過行政授予取得，因而與所有權相比，礦業權更具有容易被行政權「打擾」的脆弱性。外國礦業法普遍規定礦業權為准物權，有嚴格的法律保護。目前，我國礦業權管理部門和理論界也逐步重視物權法立法動態，希望把物權法的若干原則落實在礦業權上。

要將我國礦業權法律制度與物權法律制度結合起來，需要解決礦產資源法性質的再認識問題。我國現行礦產資源法的核心是保護國家所有權，主要規定礦產資源管理行政權屬於行政法體系，即公法的屬性。但是，現行礦產資源法在礦產資源國家所有權的絕對物權下又設置了若干為實現國家所有權的一系列相對物權（准物權）。物權是私權，物權法屬於私法范疇。那麼，同時規定和保護特定私權的礦產資源法又具有了私法的性質，而且應當是優於「普通物權法」的「特殊物權法」。因此，我們認為，礦產資源法是兼備公法和私法性質的法律。如果這個命題符合實際，那麼我國礦業權制度的進一步深化改革就要有更全面的理論基礎。在國外，行政法的公法兼私法屬性上的混合有兩個方向，即總體上私法屬性的行政法的公法化和總體上公法屬性的行政法的私法化。隨著政府管理模式的變化（解除管制、分權和私有化）和立法變革，公法和私法已日趨融合；行政法改革以市場為導向，力求使用市場手段以保障個人權利並更加體現行政效率和公共利益要求，私法已經大量進入公法領域。對我國礦產資源立法理論的啟示也成為「公法私法二重性」的有機融合。

建立礦業權制度的根本目的，是實現礦產資源國家所有者的權益，是在微觀領域調整國家、資源所有者和開發利用者三者之間的經濟關系。十六屆三中全會的決定指出，「產權是所有制的核心和主要內容」，「要依法保護各類產權，健全產權交易規則和監管制度，推動產權有序流動」，要「建立健全現代產權制度」。礦業權制度的改革方向就應當有利於維護和實現國家資源所有者的權益，有利於協調國家、資源所有者與礦產資源開發利用者之間的經濟關系。礦業權市場建設的目標是，適應社會主義市場經濟體制要求，有利於擴大資源基礎，保護和合理利用礦產資源，維護和協調所有者和使用者的經濟利益，創設產權明晰、程序完備、制度健全的包容特別物權法制原則的現代行政法制制度。

礦業權行政許可制度是國家以行政手段調整礦業權關系的不可偏廢的有效手段。沒有礦業權行政，礦業權的設置就沒有法律依據，礦業產權和礦業資產就沒有法律保障。由於礦產資源勘查開發涉及面廣，礦產資源又是可耗竭性資源，因此它具有「公共物品」的某些特點，有必要實行行政許可進行管理。在礦業權領域實行行政許可制管理，要求審批礦業權的各項制度公開、透明、簡約。通過規范礦業權行政許可制度，提高依法行政的素質和水平，為經濟可持續發展，管好用好保護好礦產資源。規范的重點是：礦業權申請審批程序，礦業權取得資格，礦業權審批原則和標准及方法，礦業權有償收入分配使用和礦業權評估標准和方法等。同時，進一步加快建立和規范礦業權市場的步伐，完善礦業權有償使用制度和調整收益分配關系，同時利用礦業權市場價值發現功能，為礦業公司上市准備邊界清晰的礦業產權和價值准確的礦業資產。反過來，用資本市場檢驗礦業權市場，從而發現礦產資源價值，體現國家所有權權益。

以上這些內容，都是礦產資源法現代化要考慮的問題。本論文將用大量篇幅詳細論說。

三、法律法典化問題

法典（Code）一詞，在古代是指一些記載規章的書籍或者簡單的法律匯編，在近代以來則指對某一部門法進行系統的、全面的編纂，從而成為一個正式的法律文獻。那麼，所謂前者典化其實也是一種立法過程。

法律法典化，就是一國法律的形式淵源逐步趨向以法典為表現形式的一種趨勢。法典化運動與法典制定運動的區別之處，正是在於前者是一個連貫而持續的過程，並在其中逐步實現了法律形式向法典靠攏的趨勢，後者單純是制定法典的活動。法典化運動的概念與成文法化運動區別之處，在於前者的對象限於法典，而不包括後者的單行成文立法。法典化運動與立法活動的區別，在於後者的內涵限於國家立法機關制定、修改法律的活動，而前者則在後者的基礎上，還包括了民間組織的法規整理和總結活動。

中國民法法典化不僅是一項緊迫而深遠的現代法制建設工程，而且是一項多元而廣闊的歷史性法文化建設。圍繞這一建設，必然交織著繼受性法文化的吸納、傳統性法文化的繼承和時代性法文化的創新三位一體的交融同構。近幾年民法學界對羅馬法及其後繼之典範——法、德、日、瑞士等大陸法系民法典展開了諸多評介和深入研究，取得了豐富的理論成果，為中國民法的繼受性法文化打下了厚實的基礎。與此相反，關於中國民法法典化如何與民族傳統文化溝通連接、繼承認同這一重要理論區域卻沒有得到應有的重視。近些年，法學界關於《中國民法典》的立法條件是否成熟的討論盡管沒有激烈的交鋒乃至展開論戰，但是不同的聲音仍不絕於耳。討論的意見和觀點基本上有肯定、否定和中性三種情形。

法學界有人提出知識產權法典化的倡議，認為盡管知識產權法典化對於社會生活有諸多好處，隨著社會的發展，知識產權法學思維水平的提高，很有可能在不遠的將來將這種可能性轉化為現實性，從而造福人類。我國民法的法典化中關於知識產權法的地位問題的討論是一個熱點，學者提出了不同的方案。有主張把知識產權法納入民法典的，有主張知識產權法在民法典之外單列的，而最新穎的可能就是單獨制定知識產權法典的觀點。知識產權法學理論在國外已經成熟。成功的立法例已經出現，如《法國知識產權法典》（1992）、《菲律賓知識產權法典》是知識產權立法史上的里程碑。世貿組織1994年《與貿易有關的知識產權協議》（TRIPS協議）也相當於是一部法典化的國際條約。我國也形成了門類較齊全的知識產權保護體系和法律規范，應當整合於一部法典（體系化、邏輯化的知識產權法）。

近幾年來，我國關於行政程序法典化的呼聲日漸高漲，學術界各理論名家紛紛對此發表宏論，著書立說，似乎一部行政程序法典就要問世了。然而，縱觀程序制度的發展歷程，現代行政程序制度不是憑空產生的，其形成與發展必須具備一定的社會條件，否則，即使在法律上確立了現代程序的某些形式，它們也不能在現實生活中發揮作用。基於我國現代程序制度健康運行所需要的社會環境尚未形成，制定行政程序法典的時機並未成熟這樣一個國情，如果急於制定一部行政程序法典的話，無疑會導致拔苗助長的後果，從而使預期的價值目標落空。我國制定行政程序法典的條件還不成熟，行政程序法典化應當緩行。

中國是世界是最早有成文法典的國家之一，歷代統治者都很重視法典的編纂和修訂，法律文獻浩如煙海，形成了龐大的中華法系。我們有著法典化綿延不絕的法律傳統。放眼大洋彼岸，美國強大的歷史也是它四次法典化和現代化的歷史，為我們學習域外法律現代化法典化經驗提供了又一典範。

礦產資源法的法典化，是指礦產資源法的各項規范在內容上不斷完善、在形式上逐步固化，形成穩定的、長遠的、清晰的法律本本，以全部囊括主要的礦產資源法律規范。這個本本內容已經更加充實，形式更加清晰，便於糾正現實社會中對礦產資源法的曲解和歧義，是礦產資源法制建設全部環節都需要的。礦產資源法的法典化，是礦產資源法制建設進一步升級、礦產資源立法結構不斷調整和礦產資源法律實施更加科學的努力方向，是礦產資源法律制度文明的最高體現。總之，礦產資源法的法典化要達到全面規范、統一立法和制度文明的要求（見表2）。

表2礦產資源法律法典化3項要求

我們可以寄希望於全面修訂後的《礦產資源法》是法典化過程產物，但恐怕這也僅僅是形似，這個法律本本也許只是一個雛形，而神似的礦產資源法典還有待於進一步立法。

未來的礦產資源法典，應當整合現有的礦產資源法、煤炭法、礦山安全法、土地管理法中關於礦業用地部分、分散在其他法律中的礦業產業規范、水法中有關內容以及環境立法中涉及礦業和礦山的部分內容。

四、法律司法化問題

是法律就必須由法院加以適用，這是一切法律所具有的本質要求。不能由法院適用的法律不是法律。所有法律包括憲法都具有可訴性，這是法制社會的基本特徵。法律的可訴性是指法所必備的為了判斷社會糾紛的是非而使糾紛主體可訴求於法律公設的判斷主體的屬性。從法律的方面說，法律的可訴性即法的適用性。法律必須進入司法的領域，法治建設的第一步便是所有法律進入司法領域。這就是法律司法化的基本概念。

憲法司法化起源於美國，現已成為世界各國普遍的做法。憲法「司法化」的產生並非偶然，它有著重要的現實意義。長期以來，在我國形成了憲法不能作為裁判直接依據的司法慣例，導致了憲法的神秘化，憲法的頻繁變遷削弱了憲法的穩定性和權威性，如何解決這些問題使我國實現真正的社會主義憲政，是我國憲法「司法化」所面臨的嚴峻挑戰。2001年，最高人民法院就一起民事案件做出司法解釋所引發的憲法「司法化」問題討論尚未結束。2003年5月，孫志剛在廣州被故意傷害致死一案再次引發違憲審查爭議。

中國法院沒有獲得審理憲法案件許可權，不僅不能審查違憲立法，就連行政機關制定法規和規章的抽象行為是否合憲，是否合法的問題也沒有資格做出判斷。2001年8月，最高人民法院就直接適用憲法條款審理涉及教育權的訴訟案件的問題作出批復，啟動了關於「憲法司法化」的討論。孫志剛案並不是偶然的，人們對收容遣送制度所暴露出來的問題的反思使之能夠把普遍關心的個案公正處理和收容遣送制度改革這兩個重大問題結合起來，這將對憲法貫徹實施起著極大推動作用。

我國法治化進程加強了公民憲法權利規范的適用性，在現階段實現憲法「司法化」的條件已經日趨成熟。憲法是我國的根本大法，主要任務在於規定國家機構的設置、許可權、運作以及公民的基本權利。為了維護憲法的穩定性和權威性，對於憲法中的政策條款要有限制，只有那些帶有根本性的國家理念和國策，才有必要在憲法中作出規定。

1997年6月，美國斯坦福大學教授弗里德曼在北京大學「知名法學家講座」上演講，論及法律司法化問題。他認為，司法審查權不是普通法的組成部分。英國沒有成文憲法，法院堅持議會至上的原則，國會通過的任何法律對法院都有約束力，法官無權撤銷由國會通過的法案。而美國憲法並沒有明確提到司法審查的權力，但是它宣稱憲法在法律體系中居於最高地位。19世紀初，在著名的馬伯里訴麥迪遜案中，最高法院聲稱一項國會法案違憲因而無效，從而樹立了司法審查的傳統和權力，成為美國政府制度的一部分。

法律司法化運動是依法治國的要求，是法律主要用於訴訟的基本特性的彰顯。明確法律就是用來打官司的，對於礦產資源法修訂工作具有重要的指導作用，有利於提高國土資源法的可操作性和司法適用性。司法化問題要求我們要特別注意法律技術和立法技術的結合。

礦產資源法的司法化，外在地（從外部來講），是指為提高礦產資源法的法律實施而依靠司法力量的努力；內在地（從內部來說），是國土資源行政部門對司法技術運用的嘗試。對於前者，我們要在礦產資源法的適用上，主動尋求司法對行政的支持；對於後者，我們要大力加強行政復議工作，積極探索礦產資源權屬爭議調處和仲裁的新方法和新途徑。礦產資源法律司法化的目標、任務以及主要內容有待進一步加以研究（見表3）。

表3礦產資源法律司法化的目標、任務以及主要內容

五、尾論

礦產資源法正處於現代化、法典化和司法化的歷史進程中，這「三化」是礦產資源法律改革的3大內容。但是，筆者論述的內容僅就現代化部分進行了展開，還遠沒有在法典化和司法化上展開深入的討論。准確地說，《礦產資源法律改革初步研究》是礦產資源法律改革研究關於法律現代化的上篇，而中篇和下篇應當分別是法典化和司法化的具體解析，需要進一步深入研究。

筆者設想，在法典化篇中，將礦產資源法最主要的規范、規則、原則和概念，進行技術性和戰略性的整合，形成一座宏偉的礦法大廈——《礦產資源法典》；在司法化篇中，解決礦產資源法結構運行問題，進行案例法律分析，在行政和司法之間建立起有效的堅固的橋梁。

最後需要說明的是，法律改革可能還有其他的過程，包括人文化和本土化之類。國土資源部信息中心研究員張新安博士提出，中國的法律改革要加上人文化的內容；4月份剛剛仙逝的費孝通先生的研究方法及其《鄉土中國》應當予以借鑒。對此，限於研究的深度、論文的篇幅和答辯的時間，作者沒有涉及「三化」之外的其他「化」，也沒有更多討論礦產資源法典化和司法化問題。

這些將留待以後繼續研究。

參考文獻

[1]范健等.法理學——法的歷史.南京：南京大學出版社，1995.

[2]應松年，袁曙宏.走向法治政府.北京：法律出版社，2001.

[3]沈宗靈.比較法總論.北京：北京大學出版社，1987.

作者簡介

魏鐵軍，中國土地礦產法律事務中心副主任，研究員。