簡答法律責任的免責事由

① 簡答題簡述嚴格責任的特點

嚴格責任（Strict Liability）本質上是一種歸責原則，並非在此歸責原則下實現的責任主體所承擔的一種法律責難後果與狀態。現代意義上的刑法嚴格責任產生於英美法系刑法理論中，它作為一種刑法制度為英美法系所獨有，大陸法系刑法理論一般不承認嚴格責任。

• 中文名

• 嚴格責任

• 外文名

• strict liability

英國法院通過帕拉代恩訴簡和阿利恩（Paradine v. Jane，Aleyn，1647 ）一案，確立的違約責任就是嚴格責任。嚴格責任原則是指不論違約方主觀上有無過錯，只要其不履行合同債務給對方當事人造成了傷害，就應當承擔合同責任。嚴格責任原則意味著在違約發生以後，非違約方只需證明違約方的行為已經構成違約，而不必證明違約方主觀上出於故意或過失。

在這里有必要對嚴格責任的含義做一下界定：我國學者雖大都認為《合同法》第107條規定規定的：「當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、採取補救措施和賠償損失等違約責任」採用的是嚴格責任原則，但在對嚴格責任的理解上則見解不一，有的認為嚴格責任是一種無過錯責任，有的則認為是絕對責任。依筆者意見，嚴格責任是一種既不同於絕對責任又不同於無過錯責任的一種獨立的歸責形式，與其他歸責原則相比，其具有以下特點：

第一，嚴格責任的成立以債務不履行以及該行為與違約後果之間具有因果關系為要件，而並非以債務人的過錯為要件，這是其區別於過錯責任的最根本的特徵。因而在嚴格責任下，債權人沒有對債務人有無過錯進行舉證的責任，而債務人以自己主觀上無過錯並不能阻礙責任歸加。在這一點上，似乎有理由認為嚴格責任與過錯責任中的舉證責任倒置——過錯推定相一致。但是，過錯推定的目的在於確定違約當事人的過錯，而嚴格責任考慮的則是因果關系而並非違約方的過錯。例如，在嚴格責任下第三人的原因導致違約並不能免除債務人的違約責任，而此種情形無論如何不能推定債務人存在過錯。因此，二者仍是存在一定區別的。

第二，嚴格責任雖不以債務人的過錯為承擔責任的要件，但並非完全排斥過錯。一方面，它最大限度地容納了行為人的過錯，當然也包括了無過錯的情況；另一方面，它雖然不考慮債務人的過錯，但並非不考慮債權人的過錯。如果因債權人的原因導致合同不履行，則往往成為債務人得以免責或減輕責任的事由。可見，雖然嚴格責任往往被我國學者稱為「無過錯責任」，但其與侵權行為法中既不考慮加害人的過錯，也不考慮受害人的過錯的無過錯責任（當然，我國對無過錯責任的適用還是有嚴格限制的）是存在一定區別的。

第三，嚴格責任雖然嚴格，但並非絕對。這一點使之與絕對責任（Absolute Liability）區別開來。所謂絕對責任，是指債務人對其債務應絕對地負責，而不管其是否有過錯或是否由於外來原因。在嚴格責任下，並非表示債務人就其債務不履行行為所生之損害在任何情況下均應負責，債務人得依法律規定提出特定之抗辯或免責事由（例如不可抗力等）。[1]

② 自考律師專業名詞解釋和簡答題

http://5ilaw.zikao.com.cn/forumdisplay.php?fid=118&sid=NRS6US
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證據法學主觀題（北大燕園版）

簡答題：
1、法定證據制度的概念和特徵是什麼？
(1) 法定證據制度，是指法律預先規定了各種證據的資格和證明力的規則，法官必須據此作出裁判的一種證據法律制度。
(2) 特徵：（書上稱為「主要內容」）
① 各種證據的證明力及證據的收集和判斷，均由法律預先明確規定，法官不得自由裁量；
② 證據的形式化和等級性。證據被根據其表現形式劃分為完全證據和不完全證據。證據的等級性常常體現為根據證據者的社會地位等級確定其提供的證據的證明力；
③ 刑訊拷問是獲取證據的合法方式；
④ 對最終的事實認定，尤其是對罪責的認定和刑罰的宣告規定了嚴格的證據要件。

2、民事、行政、刑事訴訟中證明的差異是什麼？
(1) 承擔證明責任的主體不同。刑事訴訟中的證明主體一般為提起控訴的一方；行政訴訟中的證明責任由作為被告的行政機關承擔；民事訴訟中的證明責任由原、被告分擔；
(2) 證明標准不同。刑事訴訟的證明標准最高，民事訴訟證明標准最低，行政訴訟證明標准則居中。

3、我國民事訴訟中，實行證明責任倒置的情形有哪些？
(1) 因新產品製造方法發明專利引起的專利侵權訴訟，由製造同樣產品的單位或者個人對其產品製造方法不同於專利方法承擔舉證責任；
(2) 高度危險作業致人損害的侵權訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任；
(3) 因環境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規定的免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任；
(4) 建築物或者其他設施以及建築物上的擱置物、懸掛物發生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任；
(5) 飼養動物致人損害的侵權訴訟，由動物飼養人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任；
(6) 因缺陷產品致人損害的侵權訴訟，由產品的生產者就法律規定的免責事由承擔舉證責任；
(7) 因共同危險行為致人損害的侵權訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任；
(8) 因醫療行為引起的侵權訴訟，由醫療機構就醫療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫療過錯承擔舉證責任。

4、簡述物證的概念和特徵。
物證是指以自己的屬性、特徵或者存在狀況證明案件事實的實物或者痕跡等。
(1) 物證是以實體物的屬性、特徵或存在狀況證明案件事實；
(2) 物證具有較強的穩定性和可靠性；
(3) 物證往往只能對案件事實起間接證明作用。

5、簡述司法認知的概念和特徵。
(1) 司法認知是指法院在審理過程中直接確認特定事實的真實性，及時平息沒有命題根據的爭議，從而提高訴訟效率的一種事實認定方法；
(2) 特徵：①司法認知的主體限於法院；②司法認知的客體是特定的事實；③司法認知是一種簡便的事實認定方法；④司法認知減輕了一方當事人的證明責任。

6、簡述視聽資料的概念和特徵。
(1) 視聽資料是指以錄音或錄像資料儲存的音像信息證明案件事實的證據。
(2) 特徵：①動態直觀性；②高度科技性；③高度准確性。
7、簡述質證的方法。
(1) 一證一質。即對單個證據材料的證據資料和證明力逐一質證；
(2) 分類質證，即按照訴訟請求、指控的犯罪事實的不同要件事實，對證據材料進行歸類，然後逐類質證；
(3) 綜合質證。即總結全案事實爭議，明確焦點，進行質證。

8、簡述書證的概念和特徵。
(1) 書證，是指以文字、符號、圖案等記載的內容和表達的思想來證明案件事實的書面文件和其他物品。
(2) 特徵：
① 書證是以材料所記載的內容來證明待證事實；
② 書證具有明確的思想內容，能夠被人理解；
③ 書證在形式上相對固定，穩定性較強，一般不受時間的影響，易於長期保存。

9、簡述證據的分類。
(1) 按照證據與當事人證明責任的關系，可以分為本證與反證；
(2) 按照證據的來源，可以分為原始證據和派生證據；
(3) 按照單個證據與主要證明對象之間的關系，可以分為直接證據和間接證據；
(4) 根據訴訟證據的表現形式，可以分為言詞證據和實物證據。

10、簡述最佳證據規則在我國法律中的體現。
(1) 舉證。當事人原則上應當提供原物或者原件，但在如下情形下可以提交復製品：
① 提交書證原件確有困難，並且復製品經過核對無誤；提供有關部門保存的書證的復製件，必須註明出處，並且經該部門核對無誤後加蓋其印章；
② 提供原物確有困難，可以提供經核對無誤的復製品，或者照片、錄像等證據；
③ 在確有困難時，可以提交數據資料或者視聽資料原始載體的復製品。
(2) 質證。原物原件應當在法庭上出示，但是原件或原物已不存在或者確有困難並且經法庭許可，可以出示復製件或復製品；
(3) 認證。在有同等證明力的情況下，原件、原物的證明力優於復製件、復製品。

11、證明責任的概念及在我國三大訴訟法中的具體規定。
(1) 證明責任包括雙重含義：行為意義上的證明責任和結果意義上的證明責任。前者是指公訴人或當事人對自己提出的案件實體事實，有責任提出證據進行證明。後者是指在案件審理終結時，案件實體事實處於真偽不明狀態時，提出或主張該事實的公訴人或當事人所承擔的不利訴訟結果。
(2) 民事訴訟法規定，當事人對自己提出的事實主張，有責任提供證據。行政訴訟法規定，作為被告的行政機關對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。刑事訴訟法規定，審判人員、檢查人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節輕重的各種證據。

12、簡述行為責任和結果責任的區別。
(1) 行為責任和結果責任所賴以產生的法律根據不同；行為責任是訴訟法上的要求，結果責任是實體法上的要求；
(2) 在訴訟過程中，能否發生責任轉移的現象有所不同；結果責任來自預定的分配標准和原則，不會轉移；行為責任則來自現實的訴訟狀態和過程；
(3) 兩種責任存在的時間有所不同；行為責任表現為提供證據的實際行為，具體而直觀；結果責任表現為承擔敗訴後果的風險，抽象而潛在；
(4) 能否由律師和法院協助履行不同；行為責任允許律師和法院協助履行，而結果責任則不允許。

13、簡述鑒定人的權利義務。
(1) 鑒定人的權利：
① 有權了解與鑒定有關的材料；
② 合法拒絕鑒定的權利；
③ 鑒定人發表獨立見解的權利；
④ 有獲得必要的勞務報酬和費用補償的權利；
⑤ 有權請求司法保護。
(2) 鑒定人的義務：
① 在規定或約定的期限內客觀、科學、公正地做出鑒定結論；
② 依法主動迴避；
③ 鑒定人按時出庭接受詢問；
④ 保守在執業活動中知悉的國家秘密、商業秘密和個人隱私；
⑤ 合理使用並妥善保管鑒定的材料；
⑥ 遵守職業道德和執業紀律。

14、簡述傳聞證據的概念和特徵。
(1) 傳聞證據，是指出庭作證的證人以外的人在本案法庭之外作出的陳述，而在法庭之內作為證據來證明該證據所涉及的事實的真實性。
(2) 其特徵主要有：
① 提供傳聞證據的主體是證人，在英美法系中，證人是指一切了解案情的人，包括證人、鑒定人、受害人、當事人和執法人員；
② 傳聞證據的表現方式多樣。既可以是口頭形式或書面形式，也可以是手勢或其他表達方式，例如表情、姿態等；
③ 傳聞證據是他人在本案法庭之外作出的，而由出庭作證的證人向法庭轉述；
④ 傳聞證據是作為證據來證明其本身所涉及事實的真實性。

15、簡述證明對象的概念及特徵。
(1) 證明對象，是指由實體法律規范所確定的、對訴辨請求產生法律意義的、應當由證據加以證明的事實。
(2) 特徵：
① 證明對象是與公訴人和當事人的訴辨請求相聯系的概念；
② 證明對象與證明責任密切地聯系在一起；
③ 證明對象是與實體法律規范相聯系的概念；
④ 證明對象是指有必要提供證據加以證明的事實。

16、在行政訴訟中，舉證責任由哪一方當事人承擔？其理由是什麼？
行政訴訟中的證明責任由被告承擔，即由作出具體行政行為的行政機關承擔，其原因主要在於：
(1) 行政訴訟中所針對的訴訟標的是被訴具體行政行為的合法性，而該具體行政行為是由作為被告的行政機關作出來的；
(2) 被告相對於原告而言，有更優越、更現實、更充分的舉證條件，讓被告負責舉證不會與公正、公平原則相沖突；
(3) 讓被告負證明責任，還有立法政策上的理由和行政導向方面的意義。

17、簡述犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的概念和特徵。
(1) 犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解，是指犯罪嫌疑人、被告人在刑事訴訟過程中，就與案件有關的事實情況向公安司法機關所作的供述、辯解和陳述，即通常所說的口供。
(2) 特徵是：①證明案件的直接性；②口供內容的不穩定性；③口供內容的復雜性。
18、傳聞證據排除規則對我國的啟示是什麼？
(1) 訴訟職能劃分是傳聞證據規則產生的前提；
(2) 對抗式審判制度是傳聞證據規則得以確立、豐富和發展的動力；
(3) 傳聞證據本身的缺陷是傳聞證據規則產生的直接原因；
(4) 直接言詞原則是傳聞證據規則的核心思想。

19、收集視聽資料應當注意的事項。
(1) 依照合法程序進行，不得侵害有關人員的合法權益；
(2) 應當要求被收集人提供有關資料的原始載體，若提供原始載體確有困難的，則可以提供復製品，調查人員應當在調查筆錄中說明其來源的製作經過；
(3) 妥善保存收集的視聽資料，防止磁化或被刪改；對於有關國家秘密或個人隱私的資料，應當注意保密；對於淫穢視聽資料要妥善封存。

20、簡述證人證言的概念和特徵。
(1) 證人證言，是指證人在訴訟過程中向司法機關陳述的與案件情況有關的內容。
(2) 其特徵為：
① 證人證言是由知曉有關案件情況的自然人所作的陳述；
② 證人證言是證人就案件有關情況向承辦案件的審判人員所做的陳述；
③ 證人證言受主客觀因素的影響比較大。

21、簡述調查收集證據（概念和特徵）。
(1) 調查收集證據，是指證明主體及法院依法調取證據材料的活動；
(2) 主體分兩類：一類是公安司法機關；另一類是當事人和律師；
(3) 客體是指證據材料，即用於證明案件事實的一切材料；
(4) 目的是證明特定的案件事實。

22、我國司法認知的范圍是什麼？
(1) 眾所周知的事實；
(2) 自然科學定律；
(3) 國家機關公報的事實；
(4) 生效裁判、公證文書確認的事實和其他依法證明的事實；
(5) 當事人承認（或自認）的事實；
(6) 其他明顯的、當事人不能提出合理爭議的事實。

23、簡述訴訟證據的基本特徵。（基本屬性）
(1) 客觀性，是指證據必須是客觀存在的事實；
(2) 關聯性，是指訴訟證據必須與待證的案件真實有內在的聯系；
(3) 合法性，是指訴訟證據應當依法定程序取得並符合法律的要求。

24、行政訴訟中的證明對象是什麼？
(1) 行政機關具有法定職權的事實；
(2) 行政機關不履行職責的事實；
(3) 行政機關採取具體行政行為的要件事實；
(4) 行政機關的具體行政行為符合行政程序的事實；
(5) 規范性文件。

25、簡述物證的意義。
(1) 物證是查明案件事實的有效手段；
(2) 物證是檢驗、鑒別其他證據真實性的客觀依據；
(3) 物證是促使當事人如實陳述案情的有力根據；
(4) 物證是進行法制宣傳教育的重要工具。

26、簡述書證的意義。
(1) 書證是在各種訴訟活動中使用最為廣泛的證據之一；
(2) 書證所記載的內容或表達的思想往往能直接證明有關的案件事實；
(3) 書證是審查其他證據是否真實、可靠的重要依據。

27、簡述推定的概念和特徵。
(1) 推定，是指事實裁判者依據法律規定或者經驗法則，從已知事實推斷未知事實之存在，並允許當事人舉證推翻的證明規則；
(2) 特徵：
① 在性質上，推定本身並非證據，而是一種法律所規定或認可的事實認定方法；或者說，推定是一種獨立的、具有自身適用法則的事實認定方法；
② 在適用上，推定表現為一個連續的動態過程；
③ 在結果上，運用推定所認定的事實是一種具有法律拘束力的事實。

28、如何對證人證言進行審查判斷？
(1) 證人是否與本案有利害關系；
(2) 證人感知案件事實時的客觀環境和條件；
(3) 證人的感知力、記憶力和表述力；
(4) 證人作證的場所、環境及其是否受到外界干擾；
(5) 證言的內容；審查證言內容應著重分析其有無矛盾、可疑之處和與案件有無關聯；
(6) 是否與其他證據協調一致。

29、簡述審查判斷證據的步驟。
(1) 確定證明對象，即需要查明的案件事實；
(2) 確定證明標准，即查明案件事實應當達到的程度；
(3) 審查現有證據材料，確定定案證據；
(4) 全案綜合審查判斷。

30、簡述訊問犯罪嫌疑人、被告人應當注意的問題。
(1) 除對質外，訊問犯罪嫌疑人、被告人應當個別進行；
(2) 訊問人員不得少於二人；
(3) 拘捕後必須在24小時內進行訊問；
(4) 訊問聾啞的犯罪嫌疑人、被告人，應當有通曉聾啞手勢的人參加，並且將這種情況記明筆錄；
(5) 切實保障犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權利；
(6) 認真聽取、正確對待犯罪嫌疑人、被告人的辯解。實事求是的辯解也是重要的證據；
(7) 正確對待「如實回答」與「拒絕回答」問題；
(8) 正確對待、慎重使用書面供詞；
(9) 不得以刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙及其他非法的方法訊問犯罪嫌疑人、被告人。
論述題：
1、試論證據法學的學科特點。
(1) 證據法學是一門具有高度專門性的法學學科，其專門性主要體現為訴訟證據和訴訟證明的法理、制度和適用構成證據法學的研究對象；
(2) 證據法學是一門具有高度應用性的法學學科，其應用性主要體現為證據法學的發展來源於訴訟證明實踐，並且為有關訴訟證明和證據的立法和適用提供參考性和指導性意見。

2、試論審查判斷證據的內容。
(1) 動機。是指提供證據的意圖。審判人員應當考慮提供證據人與本案是否存在利害關系、是否誠實等因素；
(2) 當事人或者證人本身的情況。審判人員應當審查他們是否因生理、心理、認識或者表達上的原因，提供了不實的陳述；
(3) 發現證據時的客觀環境。客觀環境包括距離、光線、天氣、地形、溫度、濕度等等，它們直接影響發現證據的效果；
(4) 調查收集證據的方法。不正確、不合法或者不科學的方法，直接影響證據的證據能力和證明力；
(5) 證據的特性。在審查判斷證據時，審判人員應當根據各種證據的不同特點，有針對性地進行審查；
(6) 證據能力。是指證據材料成為定案根據必須具備的條件，包括合法性、關聯性、客觀性等；
(7) 證明力。審判人員應當在明確證據能力的基礎上，進一步明確其證明力。

3、試述調查收集證據的方法有哪些？
(1) 詢問。是指公安司法機關或者律師要求當事人、證人或者鑒定人陳述自己了解的案情或者有關鑒定情況；
(2) 訊問。是指公安司法機關要求犯罪嫌疑人或者刑事被告人如實交代案情；
(3) 辨認。是指執法機關要求當事人或者證人在若干類似的物品、場所或者人中，挑選出自己曾經所見所聞者；
(4) 勘驗。是指公安司法人員親臨現場，發現和提取證據的專門活動；
(5) 檢查。是指公安司法機關依法對與案件有關的人身進行檢驗的專門活動；
(6) 搜查。是指公安司法機關依職權對與案件有關的場所或者人身進行強制性的尋查、尋找和提取證據材料的專門活動；
(7) 鑒定。是指專門的機構或者人員利用其專業技術知識和科學技術設備，對有關的專門問題進行檢測，並作出鑒定結論的活動；
(8) 偵查實驗。是指公安機關模擬再現犯罪現場、犯罪過程或者案件發生過程的專門活動。

4、試論證人證言與被害人陳述的區別。
(1) 主體不同。被害人陳述是合法權益受犯罪直接侵害的人，將其受犯罪侵害的事實向公安司法機關提供的；證人證言則是合法權益沒有受犯罪直接侵害的案外人，將其所感知的案件情況向公安司法機關提供的；被害人陳述可由自然人作出，也可以由法人作出；而證人證言只能由自然人作出；
(2) 故意出假證的法律後果不同。被害人如果捏造事實陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節嚴重的，則構成《刑法》規定的誣告陷害罪；而證人在刑事訴訟中對與案件有重要關系的情節，故意作虛假證明，意圖陷害他人或隱匿罪證的，則構成《刑法》規定的偽證罪；
(3) 能否轉換不同。被害人陳述的性質決定其是不能轉換的；證人證言則有些可從犯罪嫌疑人或被告人陳述演化而來。

5、試論如何審查判斷犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解。
(1) 審查犯罪嫌疑人、被告人口供的收集程序是否合法；
(2) 審查犯罪嫌疑人、被告人的口供是否符合情理；
(3) 審查犯罪嫌疑人、被告人提供口供的動機；
(4) 審查犯罪嫌疑人、被告人的口供與其他證據有無矛盾。

6、如何審查判斷鑒定結論？
(1) 對鑒定主體進行審查；
① 審查鑒定主體是否具備法定的資格；
② 對鑒定主體的鑒定能力進行審查；
③ 對鑒定主體是否具備迴避的情形進行審查；
④ 審查鑒定人是否受到外界的影響。
(2) 對鑒定過程進行審查；
① 審查檢材、樣本或其他鑒定材料來源是否符合鑒定條件，是不是真實可靠，與案件聯系的緊密程度，能否作為有關鑒定結論的基礎等；
② 審查鑒定技術設備、手段是否科學先進，是否符合鑒定的要求；
③ 審查鑒定程序是否符合有關法定程序或者行業慣例。
(3) 審查鑒定書的內容；應當審查是否具有下列內容：
① 委託人姓名或者名稱、委託鑒定的內容；
② 委託鑒定的材料；
③ 鑒定的依據及使用的科學技術手段；
④ 對鑒定過程的說明；
⑤ 明確的鑒定結論；
⑥ 對鑒定人鑒定資格的說明；
⑦ 鑒定人員及鑒定機構簽名蓋章。
(4) 對鑒定結論進行審查；審查鑒定結論的論據是否充分，推理是否合理，論據與結論之間是否存在矛盾。
(5) 判斷鑒定結論的證明力。
① 對於人民法院委託鑒定部門作出的鑒定結論，當事人沒有足以反駁的相反證據和理由的，可以認定其證明力；對於一方當事人自行委託有關部門作出的鑒定結論，如果對方當事人沒有足夠的證據反駁，應當承認其效力；
② 一般情況下鑒定結論的證明力一般大於書證、視聽資料和證人證言；
③ 不能以鑒定機構的等級來給鑒定結論的證明力劃分等級。

7、試論刑訊逼供的原因和危害。
(1) 刑訊逼供的原因是：
① 封建社會證據制度的影響；
② 特權思想作怪；
③ 有罪推定意識的影響；
④ 不願做深入細致艱苦的調查研究工作；
⑤ 處罰偏輕，打擊不力；
⑥ 辦案有指標，限期破案壓力大。
(2) 刑訊逼供的危害為：
① 侵犯了公民的人權；
② 損害公安司法機關的執法形象；
③ 容易釀成錯案；
④ 容易造成積案、疑案。

補充主觀題
1、 司法認知應當遵循的程序規則有哪些?
(1) 採取司法認知之前應當進行必要的調查；
(2) 採取司法認知時應當為不利一方當事人提供反駁的機會；
(3) 人民法院依職權或者應申請採取司法認知；
(4) 司法認知應當採取裁定的方式。

2、 當事人自認的構成要件和撤銷。
(1) 構成要件：
① 自認必須在訴訟中向本案審判人員做出；
② 自認的對象限於對自認當事人不利的事實；
③ 自認必須是自認人真實的意思表示；
④ 自認的事實必須在當事人自由處分的范圍內。
(2) 撤銷：（民事和行政）
① 當事人在法庭辯論終結前撤回承認並經對方當事人同意；
② 當事人有充分證據證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的。

3、 簡述行為責任和結果責任的聯系。
(1) 行為責任和結果責任均是證明責任概念內涵的組成部分，它們在證明責任的外化過程中相繼呈現出來；
(2) 在行為責任和結果責任相互之間，結果責任是根本的和本質的責任；
(3) 行為責任和結果責任相互之間可能影響各自內容的設定。

4、 簡述被害人陳述審查判斷的方法及應當注意的問題。
(1) 審查被害人陳述的收集程序；
(2) 要查明被害人陳述的內容是被害人親身感知的，還是由他人轉告，或是自己想像、推測的；
(3) 對被害人陳述進行情理審查判斷；
(4) 注意審查被害人陳述與犯罪嫌疑人、被告人的關系；
(5) 審查被害人的作證能力與品格。
(6) 審查被害人陳述與其他證據有無矛盾。

5、 什麼是質證？它有哪些法律效果？
質證是指審判人員主持下，公訴人、當事人及其代理人按照法定程序，針對證據材料的證據資格和證明力，進行展示、說明、質疑和反駁的證明行為。
法律效果為：
① 質證是法官認定證據的前置程序；只有經過依法質證的證據材料，才可以進入認證程序；
② 當事人參與權的保障；質證是當事人程序參與權的組成部分，審判人員應當提供質證的便利；
③ 違法的後果；未經質證或者違反質證程序規定採納證據的，構成違反法定程序。

6、 書證的審查判斷應注意哪些問題？
(1) 審查書證與待證事實有無相互關聯；
(2) 審查書證的製作人，確認該製作人是否有製作該種書證的資格；
(3) 審查製作書證的手續是否完備；
(4) 審查製作書證時的程序是否合法；
(5) 審查書證有無被偽造、變造；
(6) 審查書證的收集是否合法。

7、 簡述證據法與憲法的關系。
(1) 證據法律制度的目的服從憲法的目的，或者是在憲法的目的框架內確立證據法律制度的目的；
(2) 現代憲法充分肯定公民的法主體地位，這就要求在證據法中必須肯定當事人的程序主體地位；
(3) 證據法律制度應將憲法有關原則具體化。

8、 簡述筆錄的製作要求。
(1) 必須由法定的製作主體予以製作；製作主體是公安司法人員、國家行政機關人員；
(2) 應當到場的人員必須到場；參與人主要有：當事人及其訴訟代理人、當事人所在單位或基層組織的代表等；
(3) 筆錄的製作應當客觀、全面、及時；
(4) 筆錄的製作可輔以視聽技術，但文字記錄不可忽略；
(5) 訴訟筆錄必須由主持勘驗、檢查和行政活動的人、記錄人、見證人等有關人員簽字或者蓋章；
(6) 筆錄使用的語言要規范、字跡要清楚、准確。

9、 簡述鑒定結論與證人證言的區別。
(1) 證人證言是證人就感知的案件事實向司法機關所作的陳述。證人具有特定性，不可更換，亦不存在迴避問題，也不需要專門知識；
(2) 鑒定結論是對專門問題的鑒定後得出的判斷性鑒定意見。鑒定人沒有被特定化，可以更換，亦應迴避，必須具有專門知識。

10、試述證人的權利。
(1) 有權要求司法機關或執法機關提供人身安全保障；
(2) 用本民族語言文字提供證言的權利；
(3) 對司法人員侵犯其訴訟權利和侮辱其人格的行為，有權提出控告；
(4) 經濟上得到補償的權利；
(5) 弱勢證人享有特殊保護的權利。

11、證明的意義。
(1) 證明是判斷案件事實的重要方法；
(2) 證明是當事人維護自己合法權益的重要方法；
(3) 證明為法官准確適用法律提供事實基礎；
(4) 證明是訴訟程序的核心；
(5) 證明是保障司法公正的關鍵和基石。

12、訴訟證明的特點。
(1) 證明的主體是具有訴訟主體資格的公訴機關和當事人；
(2) 證明的相對人是具有審判許可權的司法者；
(3) 證明的目的是為了說服審理案件的法官，追求有利的訴訟後果；
(4) 證明的手段限於具有證據能力的證據；
(5) 證明的活動具有規范性；
(6) 證明的過程具有對抗性。

13、刑事訴訟中的證明對象是什麼？
(1) 構成犯罪的要件事實；
(2) 作為罪行輕重各種量刑情節的事實；
(3) 排除行為的違法性、可罰性和行為人刑事責任的事實。

14、推定的意義。
(1) 推定是一種便捷的事實認定辦法；
(2) 推定具有合理分配舉證責任的法律功能；

15、簡述證明力大小的規則。
(1) 公文書的證明力一般大於其他書證；
(2) 原始證據的證明力一般大於傳來證據；
(3) 直接證據的證明力一般大於間接證據；
(4) 沒有利害關系的證人證言的證明力一般大於有利害關系的證人證言；
(5) 由法定主體按照法定程序製作的證據證明力優於其他同類證據；
(6) 出庭作證的證人證言優於不出庭作證的證人證言；
(7) 多個種類不同、內容一致的證據優於孤證。

③ 一般侵權責任的構成要件和抗辯事由簡答題

侵權責任的構成要件包括：
1. 損害事實的客觀存在，即必須在客觀上造成財產損害或精神損害；
2. 行為具有違法性，如因合法行為造成損害，則行為人不承擔責任；
3. 不法行為與損害後果之間有因果關系；
4. 行為人主觀上有過錯，包括故意和過失。如行為人主觀上無過錯，則不承擔責任。
侵權責任的抗辯事由主要包括：
1. 正當理由：包括依法執行職務的行為、正當防衛行為、緊急避險行為以及受害人同意的行為。這些行為雖然對受害人造成了損失，但因其具有正當性、合法性，因此加害人不承擔責任。
2. 外來原因：包括不可抗力、受害人的過錯以及第三人的過錯。這些原因導致的損害並非被告的行為造成，因此被告可以免除或減輕責任。其中，第三人的過錯根據其構成，又可分為第三人的完全過錯、第三人與原告的共同過錯以及第三人與被告共同造成損害的情況。

④ 法學合同法簡答題簡述哪些合同是無效的

《合同法》
第五十二條有下列情形之一的，合同無效：
（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；
（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；
（三）以合法形式掩蓋非法目的；
（四）損害社會公共利益；
（五）違反法律、行政法規的強制性規定。
第五十三條合同中的下列免責條款無效：
（一）造成對方人身傷害的；
（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

⑤ 大哥大姐們。請有重慶市2010年法制理論知識考試試卷(A卷)的試卷和答案的告訴一下。

一 填空題

1根據《侵權責任法》，侵權人因同一行為應當承擔侵權責任和行政責任、刑事責任的，在財產不足以支付的情況下，應當先承擔侵權責任。

2根據《廉潔從政若干准則》，禁止利用職權和職務上的影響為親屬及身邊工作人員謀取利益。

3根據《侵權責任法》，損害如果是因為受害人的故意而造成，則行為人不承擔責任。

4根據《重慶市促進開放條例》，行政效能保障機制是指，實行政務公開、首問負責、一次性告知、限時辦結和過錯責任追究制度 。

5根據《侵權責任法》，勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任。

6根據《廉潔從政若干准則》，促進黨員領導幹部廉潔從政，必須堅持標本兼治、綜合治理、懲防並舉、注重預防的方針。

7根據《侵權責任法》，連帶責任人在支付超出自己賠償數額之後，有權向其他連帶責任人追償。

8根據《廉潔從政若干准則》，禁止違反規定選拔任用幹部，諸如採取不正當手段為本人或者他人謀取職位。

9根據《中華人民共和國審計法實施條例》，審計法所稱財務收支的對象，包括國有的金融機構，企事業組織以及已發應當接受審計監督的其他單位。

10根據《廉潔從政若干准則》，禁止違反規定干預和插手市場經濟活動，諸如干預和插手批辦行政許可和資金借貸等事項。

11重慶市促進開放條例中提到，重慶要堅持走內陸開放型經濟道路。

12根據《侵權責任法》，完全民事行為能力人因醉酒而無法對自己行為進行控制，從而造成他人損害的，應當承擔侵權責任。

13根據《重慶市促進開放條例》，行政機關和法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權力限制競爭。

14根據《中華人民共和國審計法實施條例》，審計人員向有關單位和個人調查取得的證明材料，應當有提供者的簽名或蓋章。

15根據《中華人民共和國審計法實施條例》，審計組向審計機關提出審計報告前，應當書面徵求被審計單位意見。

16根據《廉潔從政若干准則》，禁止離職或退休後三年內，接受原任職務管轄的地區和業務范圍內的民營企業、外商投資企業和中介機構的聘任，或個人從事與原任職務管轄業務相關的營利性活動。

二 不定項選擇

1根據《侵權責任法》，一般侵權責任的構成要件有：（ABC）

A行為違法性 B因果關系 C損害事實 D被侵害人有過錯

2根據《侵權責任法》，一般人身損害賠償包括以下哪幾種費用：（ABC）

A醫療費 B護理費 C誤工費 D喪葬費

3以下那些屬於《侵權責任法》免責事由？（BCD）

A行為人故意 B受害人故意 C不可抗力 D正當防衛

4根據《侵權責任法》，行政機關工作人員因執行工作任務造成他人損害的，應當由以下哪些承擔侵權責任？（原答案是A）

A行政機關 B工作人員 C行政機關和工作人員 D不承擔責任

【注意，本題題目有錯。因為第一，這里的侵權責任是民事侵權責任，不包括行政賠償或補償；第二，行政機關工作人員的合法職務行為不可能是侵權行為，其違法行政行為也不適用這個侵權責任法；第三，侵權責任法第三十四條關於「用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任」的規定是不能夠改編為這個試題題目的這個用人單位絕不是行政機關，而是企業或事業單位。】

5根據《廉潔從政若干准則》，共產黨員領導幹部不得在公務活動中接受：（ABC）

A禮金 B有價證券 C支付憑證 D活動紀念品

6根據《廉潔從政若干准則》，共產黨員領導幹部不得干預和插手：（ABC）

A建設工程項目承包 B 國有企業重組改制

C行政許可和資金借貸 D下屬家庭糾紛

7根據《重慶市促進開放條例》，重慶市的開放目標是促進（ABC）【開放——原題漏掉這兩個字，不通】。

A全方位 B寬領域 C多層次 D多方面

8根據《重慶市促進開放條例》，以下哪些屬於促進開放的先行方面？ （ABCD）

A土地 B 金融 C 財稅 D經濟管理

9根據《中華人民共和國審計法實施條例》，下列哪些屬於審計事項：（ABC）

A會計憑證 B會計賬簿 C財務會計報告 D會計名冊

10根據《中華人民共和國審計法實施條例》，審計人員與被審計單位負責人或有關主管人員是下列哪些關系下，被審計單位有權申請審計人員迴避？ （ABC）

A夫妻關系 B近姻親關系 C直系血親 D特殊關系

【這個題目的答案有問題。因為，這里的「特殊關系」不明確，它包括不包括「其他有利害關系」的情形？

看看條例第十二條的原規定就明白：

審計人員辦理審計事項，有下列情形之一的，應當申請迴避，被審計單位也有權申請審計人員迴避：

（一）與被審計單位負責人或者有關主管人員有夫妻關系、直系血親關系、三代以內旁系血親或者近姻親關系的；

（二）與被審計單位或者審計事項有經濟利益關系的；

（三）與被審計單位、審計事項、被審計單位負責人或者有關主管人員有其他利害關系，可能影響公正執行公務的。】

三 判斷題

1根據《廉潔從政若干准則》，共產黨員領導幹部可以在工作調動或機構變動時，突擊對手下幹部進行提拔或調整。（錯）

准則第四條：禁止違反規定選拔任用幹部。不準有下列行為：(七)在工作調動、機構變動時，突擊提拔、調整幹部。

2根據《侵權責任法》，只要行為人是在正當防衛過程中致人損害的，一律不負侵權責任。（ 錯 ）

理由：第三十條規定，因正當防衛造成損害的，不承擔責任。正當防衛超過必要的限度，造成不應有的損害的，正當防衛人應當承擔適當的責任。

3根據《重慶市促進開放條例》，市人民政府應當依法禁止高消耗產業項目，限制高污染產業項目。（錯）

第十二條規定，依法限制高消耗產業項目，禁止高污染產業項目。

4根據《侵權責任法》，受害人只要是未經許可進入高度危險活動區域或高度危險物存放區域受到損害，管理人一律不對受害人承擔侵權責任。（錯）

侵權法第七十六條：未經許可進入高度危險活動區域或者高度危險物存放區域受到損害，管理人已經採取安全措施並盡到警示義務的，可以減輕或者不承擔責任。

5根據《中華人民共和國審計法實施條例》，審計機關派出機構在審計機關的授權范圍內開展審計工作，不受其他行政機關、社會團體、個人的干涉。（對）

四 簡答題

1簡述《侵權責任法》的立法宗旨。

答：

保護民事主體的合法權益，明確侵權責任，預防並制裁侵權行為，促進社會和諧穩定。

2簡述共產黨員領導幹部利用職務和職務上的影響謀取不當利益的具體行為。

答：

具體行為有：

（1）索取、接受或者以借為名佔用管理和服務對象以及其他與行使職權有關系的單位或者個人的財物；

（2）接受可能影響公正執行公務的禮品、宴請以及旅遊、健身、娛樂等活動安排；

（3）在公務活動中接受禮金和各種有價證券、支付憑證；

（4）以交易、委託理財等形式謀取不正當利益；

（5）利用知悉或者掌握的內幕信息謀取利益；

（6）違反規定多佔住房，或者違反規定買賣經濟適用房、廉租住房等保障性住房。

3簡述【重慶市有關】人民政府部門應當履行的開放工作職責。【這個題目原來的表述不嚴密】

答：

市、區縣（自治縣）人民政府部門履行下列開放工作職責：

（一）貫徹落實有關開放的法律、法規和政策；

（二）研究擬定促進開放的相關措施和辦法，並向同級人民政府提出決策建議；

（三）組織實施本部門職責范圍內的開放工作；

（四）配合其他部門開展開放工作

（五）支持和指導下級的有關開放工作；

（六）為企業生產、經營和開放提供服務；

（七）修改和廢除妨礙開放的工作制度。

4 簡述審計的含義

答：

審計是指審計機關依法獨立檢查被審計單位的會計憑證、會計帳簿、財務會計報名以及其他與財政收支、財務收支有關的資料和資產，監督財政收支、財務收支真實、合法和效益的行為。

五 論述題

1論一般侵權責任的構成要件。

答：

侵權責任分為一般侵權責任和特殊侵權責任。一般侵權責任是指以行為人的過錯為必備要件、適用過錯責任原則而承擔的民事責任。一般侵權責任的構成要件是一般侵權行為必須具備的因素，缺少任何一個都不能成立一般侵權行為，也沒有承擔侵權責任的可能。因此以下四個條件須同時滿足：

（1）行為人的行為具有違法性。違法行為是指違反法律的強制性、禁止性、命令性規定而實施的損害他人合法民事權益的行為，在侵權責任法領域，侵權行為並非只限於人的這種有意識的行為，也包括了物件致人損害的情況，即所謂的「准侵權行為」。

行為有積極的作為和消極的不作為之分，故違法行為也可以分為積極的違法行為和消極的違法行為。積極的違法行為是行為人違反法律規定的不作為義務而侵犯他人合法權益的行為；消極的違法行為是指法律規定行為人負有某種作為的義務而行為人不予履行而給他人合法權益造成損害的行為。

（2）有損害事實存在。無損害即無責任，侵權責任的成立須以損害事實為前提。從廣義上說損害是受害人遭受的一切不利益和不利後果，包括財產損害和非財產損害。財產損害是指一般可用貨幣估量的經濟上的損失，又叫有形損害，包括積極損失和消極損失。積極損失是現有財產的積極減少，又稱直接損失，消極損失又稱間接損失，指應當增加的財產因侵權行為而未增加，是可得利益的喪失，對於積極損失均要賠償，對於消極損失一般應予賠償。

非財產損害又稱無形損害，它是指除了有形損害外的其他損害，比如精神損害。須注意的是非財產損害和精神損害不完全等同，二者是包含與被包含的關系。對非財產損害一般實行限定賠償原則，即其賠償數額依法受到法律的限制。

（3）違法行為與損害事實間有因果關系。侵權責任法上的因果關系是作為原因的違法行為與作為結果的損害事實之間的客觀聯系。侵權責任法上的因果關系較為復雜，有多種不同的表現形式，主要有：一因一果，即一個行為導致一個損害結果，這種因果關系較為簡明；一因多果，即一個行為導致了多種損害結果；多因一果，即多個加害行為導致了一個損害結果；多因多果，即原因和損害結果均呈復數的情形，是比較復雜的因果關系形態。

（4）行為人有過錯。民法上所講的過錯包括故意和過失。故意是指行為人能夠遇見到自己的行為會造成損害後果，卻希望或放任這種結果發生的主觀心理態度；過失是指行為人應當預見自己的行為可能會造成損害後果而沒有預見，或者對損害結果有所預見卻輕信可以避免的一種心理狀態。

2論《中國共產黨員領導幹部廉政從政若干准則》的意義。

答：

執政黨的黨風關系黨的生死存亡。堅決懲治和有效預防腐敗，是黨必須始終抓好的重大政治任務。黨員領導幹部廉潔從政是堅持以鄧小平理論和「三個代表」重要思想為指導，深入貫徹落實科學發展觀，全面貫徹黨的路線方針政策的重要保障；是新時期從嚴治黨，不斷加強黨的執政能力建設和先進性建設的重要內容；是推進改革開放和社會主義現代化建設的基本要求；是正確行使權力、履行職責的重要基礎。

黨員領導幹部必須具有共產主義遠大理想和中國特色社會主義堅定信念，踐行社會主義核心價值體系；必須堅持全心全意為人民服務的宗旨，立黨為公、執政為民；必須在黨員和人民群眾中發揮表率作用，自重、自省、自警、自勵；必須模範遵守黨紀國法，清正廉潔，忠於職守，正確行使權力，始終保持職務行為的廉潔性；必須弘揚黨的優良作風，求真務實，艱苦奮斗，密切聯系群眾。

促進黨員領導幹部廉潔從政，必須堅持標本廉潔、綜合治理、懲防並舉、注重預防的方針，按照建立健全懲治和預防腐敗體系的要求，加強教育，健全制度，強化監督，深化改革，嚴肅紀律，堅持自律和他律相結合。

⑥ 2019法考主觀模擬題《民事訴訟法》-簡答題【10.18】

一、簡答題

某村水塘上游有一家集體造紙廠，該廠已經營近十年，十年來，污水一直排入水塘上游的河流，趙立國與余慶華合夥水包村裡的水塘養蝦。2015年5月，南立國、余慶華二人向水塘投放蝦苗2萬尾。投放後趙、餘二人精心管理，日夜看護。十天後，二人發現塘內有少量的死蝦出現，當即撈起部分死蝦送造紙廠與其交涉，造紙廠派人到現場了解情況。經雙方估算，塘內漂浮和打撈上岸的死蝦約5000尾。廠方把死蝦送市商品檢驗處化驗，化驗結論是蝦苗死亡可能是被排出的廢水毒死，但不能肯定。市環保部門對造紙廠排出廢水的檢驗結果是該廠排出的廢水沒有超過國家規定的排污標准。由於趙、餘二人與造紙廠之間關於賠償問題不能達成一致意見，二人遂向法院起訴，要求賠償損失。在舉證期間內，原告趙立國、余慶華二人提供的證據材料有：(1)2015年5月10日購買2萬尾蝦的發票，發票載明了單價及總金額;(2)原告與村裡簽訂的承包合同;(3)估算死蝦5000尾的書面材料，原告及被告派到現場查看人員都在上面有簽名;(4)賠償費用一覽表及計算方法;(5)李某的證言，證明在送檢過程中商品檢驗處的檢驗員蔡某與廠方有過兩次私下的接觸。李某到庭作證後，被告造紙廠不同意賠償，提出了以下證據材料：(1)市商品檢驗處的化驗報告;(2)市環保部門的檢驗報告。在訴訟過程中，原告提出申請重新鑒定蝦的死亡原因，法院直接指定由省級有關部門作出了新的鑒定意見。

問題:

1.根據我國法律有關規定，原告應對哪些事實負舉證責任?在本案中，又應如何證明?

2.本案涉及哪些法定的證據種類?

3.如果被告提出的證據均真實，能否反駁原告的訴訟請求?

4.如果被告對該省級部門作出的鑒定意見持有異議，則應當如何處理?

5.原告在訴訟中申請重新鑒定的做法是否符合法律規定?

6.法院對原告申請重新鑒定的處理，有何不妥之處?

7.如果法院一審判決作出後，趙立國對賠償數額不滿，但對原告內部的權利義務分擔沒有意見,而余慶華和造紙廠均服判。此時趙立國能否單獨上訴?如果可以的話，二審當事人的訴訟地位應如何列明?

參考答案

1.根據我國法律有關規定，原告應對哪些事實負舉證責任?在本案中，又應如何證明?(3分)

原告需證明侵害行為的存在和侵害結果的發生，即原告需證明造紙廠有排污的行為和自己的蝦苗非正常死亡。(1分)

前者排污水的行為是眾所周知的事實，無須證明，而後者由原告提供的書面證據即可證明。(2分)

2.本案涉及哪些法定的證據種類?(3分)

本案涉及的證據種類有書證(1分)、證人證言(1分)和鑒定意見(1分)。

3.如果被告提出的證據均真實，能否反駁原告的訴訟請求?(3分)

即使被告提供的證據全部真實，也不能反駁原告的訴訟請求。(1分)被告應當就其具有法定的免責事由，以及本廠的排污行為與蝦苗的死亡不存在因果關系提供證據子以證明。被告第一個證據，只是不能肯定排污與蝦的死有因果關系，但不能證明不存在因果關系;第二個證據雖然說明工廠排污沒有超標，但同樣不是法律規定的免責事由。(2分)

4.如果被告對該省級部門作出的鑒定意見持有異議，則應當如何處理?(3分)

如果被告對鑒定意見提出異議，鑒定人應當出庭作證。(1分)經人民法院通知，鑒定人拒不出庭的，鑒定意見不得作為認定事實的根據。支付鑒定費的當事人可以要求返還鑒定費用。 此外,被告還可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業問題提出意見。(2分)

5.原告在訴訟中申請重新鑒定的做法是否符合法律規定?(3分)

根據《民事訴訟證據規定》，原告的做法符合有關法律規定。(1分)本案中，原告提出了相應的證據(鑒定人員有徇私舞弊的嫌疑),可能構成鑒定程序違法的原因之一，因此在開庭後原告提出重新鑒定符合相關司法解釋的規定。(2分)

6.法院對原告申請重新鑒定的處理，有何不妥之處?(3分)

人民法院准許當事人鑒定申請的，應當組織雙方當事人協商確定具備相應資格的鑒定人。(1分)當事人協商不成的，由人民法院指定。因此，法院不應直接指定鑒定人。(2分)

7.如果法院一審判決作出後，趙立國對賠償數額不滿，但對原告內部的權利義務分擔沒有意見,而余慶華和造紙廠均服判。此時趙立國能否單獨上訴?如果可以的話，二審當事人的訴訟地位應如何列明?(3分)

趙立國可以單獨上訴。(1分)二審中,應將趙立國列為上訴人，造紙廠列為被上訴人，余慶華列為原審原告。(2分)