公司法學趙旭東

『壹』 趙旭東的介紹

趙旭東，男，中共黨員，法學碩士。現任西北政法大學民商法學院民事訴訟回法教研室副主答任、黨支部書記、民事訴訟法學碩士研究生導師組組長、西北政法大學民商事糾紛解決機制研究所所長。1主講課程：民事訴訟法學、仲裁法學、律師制度與實務、港澳台民事訴訟法、替代性糾紛解決方式（ADR）理論與實務。

『貳』 趙旭東的介紹

姓名：趙旭東；學 位：博士；職 稱： 副教授；職 位： 社會學系主任；1998年7月，法學博士；專業方向：城鄉社會學；博士論文題目：《鄉土社會的權威多元與糾紛解決》；論文指導教授：費孝通；學位授予單位：北京大學1998.7-2002.11，北京大學社會學系講師；2002.11-2003.4英國倫敦大學政治經濟學院人類學系「王寬誠獎學金」，訪問學者；2003.4-2003.4荷蘭萊頓大學法學院馮·沃倫霍芬研究所（Van Vollenhoven Institute of Law, Government and Development）訪問學者；2003.5-2005.5北京大學社會學系講師；2005.5-中國農業大學人文與發展學院社會學系副教授；

『叄』 論公司法與公司章程在公司治理中的協調與完善這篇文章誰幫我下載下來，謝謝求大神幫助

摘要:公司是世界性的經濟組織形式,在人類文明與社會的發展的歷史中具有舉足輕重的地位。公司基於其與其他企業不同的組織形式和產權結構,形成了獨特的治理結構,這種治理結構是現代企業制度的核心和集中體現。作為居於主導地位的企業組織形式,建立並完善科學的治理結構對於公司的有效運營至關重要。公司的治理結構是通過公司法和公司章程來構建的。為此,發揮公司章程與公司法在公司治理中的作用並協調好二者之間的關系,對於實現公司的有效治理具有重要的理論及現實意義。 關鍵詞: 公司法;公司章程;公司治理 收稿日期:2010-02-28 基金項目:本文為全國經濟管理院校工業技術學研究會課題「我國普通高校管理中的行政法問題研究」(編號:09GYJS001)的階段性研究成果。 作者簡介:丁亞麗(1970-),女,黑龍江大慶人,大慶師范學院法律系教師,碩士,研究方向:民商法學。 一、公司章程在公司治理結構中的作用 《公司法》第3條規定,公司是企業法人,有獨立的法人財產,享有法人財產權……公司作為股東投資的工具,因其具有公平合理的利益風險機制,科學有效的管理模式而成為廣大投資者樂於選擇的投資方式。作為一種營利性的經濟組織,有關公司治理的諸多規范體現了技術性的特徵。公司的治理結構既包括由股東會、董事會、監事會、經理等公司組織機構組成的管理系統,也包括上述組織機構在公司運營過程中的激勵、監督和制衡機制。其確立要遵循資本支配與資本平等、效率優先與兼顧公平、權力分立與權力制衡的原則。公司的治理結構是公司具有民事主體資格的基礎,是公司在現代經濟生活中發揮重要作用的組織保障。 公司作為一種私法上的主體,應當體現並貫徹私法的一個重要原則,即私法自治原則。私法自治簡言之即私法生活領域的行為自由,每個私法主體都有權根據自由意志自主決定或安排自己與他人之間的法律關系。[1](P.21)在公司的治理結構上,主要是通過公司章程來實現公司的自治。有效的公司治理結構並不完全由立法設計,而只能在公司法規定的架構內,在公司運營的過程中通過公司章程予以具體構造。公司法中直接提到公司章程的條文高達70多處,其他間接相關的條文更是充斥於整個公司法體系當中。可見,具有個性的、可操作性的公司治理結構的確立更多要依賴公司章程發揮作用。在市場經濟條件下,市場經濟組織總是把贏利作為經營的最終目標,但如何保障交易的安全卻是他們必須首先考慮的問題。如何才能保障交易的安全,在很大程度上章程對其安全系數作出了全面記載。[2](P.197) 因而完備的公司章程應當對相關的主體利益起到平衡保護的作用。 二、公司法在公司的治理結構中的作用 公司法在公司治理結構模式中起到的是統領的作用,公司法為公司的治理結構搭建框架。公司作為具有法人資格的組織,其主體資格的取得須符合法人成立的一般條件,而且作為一種從事營利性經濟活動的組織,公司的成立必須符合有關公司的法律、行政法規等對其所作的特別要求。如在公司的名稱、住所、資本、組織機構等方面,法律對其均有明確而又具體的要求。公司法以公司在設立、組織、活動、解散過程所發生的社會關系為調整對象,公司的治理成為公司法調整組織關系的一個重要方面。從公司法的規范性質上看,公司法是一種強制性規范與任意性規范相結合的法律。公司作為一種市場主體,其設立和存續往往涉及了眾多不特定的當事人利益,其對交易安全會產生深刻的影響,所以在公司法中,凡涉及交易安全的事項以強制性規范來加以規定,如根據《公司法》第104條第2款的規定,股東大會作出決議,必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是,股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合並、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。反之,凡是涉及公司內部經營管理活動的,則以任意性規范來加以規定。 三、公司法與公司章程在公司治理中的關系 就公司的治理結構而言,公司法與公司章程聯系緊密,通過二者的融合互動、有機結合,使得公司的治理張弛有度,在公司運營過程中形成了各組織機構之間相互制約、彼此平衡的激勵機制。首先,公司章程的自治要以符合公司法的強制性規定為前提,離開了公司法的制度保護,公司章程的自治是無法實現的。其次,公司章程的自治有助於推動公司法治的實現。從公司法的規定不難發現,許多情況下,都是通過公司章程和公司法的有機結合,對公司的組織機構的職權、職責、議事規則和表決程序進行規范。公司法與公司章程在公司的治理過程中的關系主要是:公司法確立的是一般規則或原則,是對所有公司都適用的規定,而由於各個公司自身存在差異,這就需要由公司章程對公司法所確立的一般規則或原則加以細化,以使其具體化,公司章程的規定與公司法的規定之間的關系有以下4種情況: 第一,公司法不作規定的相應事項,明確規定了公司章程的適用。如《公司法》第106條第1款規定,股東大會選舉董事、監事,可以依照公司章程的規定或者股東大會的決議,實行累積投票制。 第二,公司章程的規定是對公司法規定的細化。如《公司法》第45條第3款規定,董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定,《公司法》第51條規定,股東人數較少或者規模較小的有限責任公司,可以設1名執行董事,不設董事會。執行董事可以兼任公司經理。執行董事的職權由公司章程規定。《公司法》第71條第1款規定,國有獨資公司監事會成員不得少於5人,其中職工代表的比例不得低於1/3,具體比例由公司章程規定。 第三,公司章程的內容是對公司法規定的補充。如《公司法》第44條第1款規定,股東會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。《公司法》第49條第1款規定,董事會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。第101條除明確列舉了股份有限公司召開臨時股東大會的5種情形外,特別強調了公司章程規定的其他情形。我國是成文法國家,法律必須作出明確規定,實踐中才能有法可依,但是基於成文法立法的滯後性和對現實的不可窮盡的局限性,再詳細的立法仍會出現漏洞,特別是一些通過列舉方式規定的事項,如股東會、董事會、監事會的職權,單純的列舉不可能完全滿足現實實踐的需要,必須通過兜底性條款對其不周延性進行彌補。公司章程作為公司的自治文件,更加充分地體現了公司的特點和滿足公司的需要,因此,通過公司章程對公司法作出補充規定是行之有效的做法。 第四,公司章程通過替代公司法的某些規定,以此排除了公司法規定的適用。[3](P.182-183) 如《公司法》第43條規定,股東會會議由股東按照出資例行使表決權;但是,公司章程另有規定的除外。《公司法》第72條第4款規定,公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。《公司法》第76條規定,自然人股東死亡之後,其合法繼承人可以繼承股東資格;但是,公司章程另有規定的除外。 四、公司法與公司章程在公司治理中的協調與完善 就公司治理結構而言,平衡公司章程與公司法的關系尤為重要。在公司法作為法定規則對公司具有普遍約束力的同時,公司章程作為自治規則,通過對公司法的細化、補充和替代,在公司的治理中同樣具有舉足輕重的地位。在一定程度上可以說,公司法與公司章程之間是一般與特殊,共性與個性的關系。公司法作為一般性規范,具有普遍適用性;公司章程作為具有個性的自治性規范,更加體現了單個公司的自治理念和自身獨特性,而絕不應是公司法一般規則的簡單重復。從《公司法》的相關規定來看,淡化了公司法在公司治理中所體現的國家干預理念,賦予了公司更大的自治空間,期望公司章程在公司治理中能發揮更大的功能和作用,為此,應當從以下4個方面對公司章程加以完善。 第一,公司章程的內容不得違反法律法規的強制性規定,也不能規避法律義務。同時,公司章程的內容還應遵守一般的法律原則,如不得違背社會的公序良俗,不得損及公共利益等。[4](P.56)在此基礎之上,制定出針對性強、具有可操作性的公司章程。 第二,在公司組織機構的組成上,公司法將許多關於公司治理的事項都授權給公司章程,由其自主決定,如公司法第13條規定,公司法定代表人依照公司章程的規定,由董事長、執行董事或者經理擔任,並依法登記……第45條第3款規定,董事會設董事長1人,可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。公司可結合實際情況在公司章程中加以確定。 第三,在公司組織機構的職權上,《公司法》規定公司可以根據自身特點,在公司章程中加以規定,以實現公司治理結構的「個性化」。根據《公司法》第38條、第47條、第54條的規定,除公司法列舉的股東會、董事會和監事會的職權外,都允許公司章程規定其他的職權。在具體確定上,應明確各組織機構的職權邊界,不應有越權的現象發生。 第四,在公司組織機構的運轉上,公司法賦予了公司章程更大的自主性和自治空間,如《公司法》第44條、第49條、第56條規定股東會、董事會、監事會的議事方式和表決程序,除公司法有規定的外,都可由公司章程規定。在遵循股東平等、資本多數決原則的基礎上,規模較小的有限責任公司可選擇靈活的議事方式和表決程序。此外,公司法還規定,股東大會選舉董事、監事可依照公司章程的規定實行累積投票制等等。 總之,公司章程作為公司股東意思表示一致的書面文件,對公司的存續與健康發展關系重大,因此,在公司法允許的范圍內,應充分發揮公司章程的自治作用。只有公司章程與公司法的有機結合,才能更有效地規范公司的組織和行為,保護公司、股東和債權人的合法權益,維護社會經濟秩序,促進社會主義市場經濟的健康發展。 參考文獻 [1]唐英.公司章程性質探析[J].吉林省經濟管理幹部學院學報,2003,(2). [2]梁慧星.民商法論叢:第6卷[M].北京:法律出版社, 1997. [3]趙旭東.公司法學[M].北京:高等教育出版社,2006. [4]郭東海.論公司章程的法律規制[J].法治論叢,2004,(1).

『肆』 求公司法案例答案~

1.道奇兄弟抄訴福特公司案凸襲顯的核心問題是公司治理的理念。
2.此案發生在1919年，當時利益相關者理論並未問世（在歐洲和東亞地區被稱為公司的社會責任理論）
3.基於以上兩點，我們知道1919年美國法律仍舊堅持的是股東利益至上主義。所以公司利潤分配方案應當符合股東利益最大化的要求。而本案中福特的這種「社會福利」觀點實際是慷他人之慨，法院當然不會支持。
4.1919年密西根州最高法院判決請參考」《西北判例匯編》第170卷，第688頁（密歇根1919）及趙旭東主編：《公司法學》，高等教育出版社2003年版，第412頁。

『伍』 趙旭東的學術簡歷

●1998年7月，法學博士；專業方向：城鄉社會學；博士論文題目：《鄉土社會的權威多專元與糾紛屬解決》；論文指導教授：費孝通；學位授予單位：北京大學
●1998.7-2002.11，北京大學社會學系講師
●2002.11-2003.4 英國倫敦大學政治經濟學院人類學系「王寬誠獎學金」，訪問學者
●2003.4-2003.4 荷蘭萊頓大學法學院馮·沃倫霍芬研究所（Van Vollenhoven Institute of Law, Government and Development）訪問學者
●2003.5-2005.5 北京大學社會學系講師
●2005.1-2008.1 中國農業大學人文與發展學院社會學系副教授
●2006.9-2011.8 中國農業大學人文與發展學院社會學系系主任
●2007.1-2011.8 《中國農業大學學報》（社會科學版）執行主編
●2008.1-2011.8 中國農業大學人文與發展學院社會學系教授
●2011.9- 中國人民大學社會與人口學院教授、博士生導師，人類學研究所所長

『陸』 公司有債務訴訟能淸算嗎

公司有債務訴訟，不影響公司想進入清算環節。但是公司要想進入清算環節，必須先解散公司，公司不解散，談不上進入清算環節。

根據公司法的規定，除了少數公司解散（公司因為合並分立而解散）不需要進入清算環節外，另外有7種公司解散事由出現後，公司必須在15日內成立清算組，進入清算環節。

根據破產法的規定，在特定的情形下，債權人可以向法院申請破產，法院受理破產後其實就進入了清算環節。提問者可以根據情況，選擇其中的一種。

1、營業期限屆滿

公司營業期限屆滿，股東會或股東大會未作出延長公司營業期限讓公司繼續經營的決議，公司應當解散，進入清算環節。

2、章程規定的解散事由出現

公司章程具有法定性，如果公司章程中規定了特殊的解散事由，當規定的特殊解散事由出現時，且股東會或股東大會未作出修改公司章程讓公司存續的決議，公司應當解散，進入清算環節。

3、股東大會決議解散

公司法賦予了股東會或股東大會決議解散公司的權利，當股東會或股東大會作出解散公司決議的情況下，即解散公司，進入清算環節。

4、公司被吊銷營業執照

法律賦予了工商行政管理局對公司監管的權利，當公司的營業執照被吊銷，公司應當解散，進入清算環節。曾經有提問者問，公司想解散，但是部分股東不同意怎麼辦，我的回答是，只要營業執照不年檢，讓工商局將營業執照吊銷，公司就應當解散。

5、公司被責令關閉

有一些公司，因違法違紀等原因，被有權力的機關責令關閉的，應當解散公司，進入清算環節。

6、公司被撤銷

實踐之中，本人就經歷過，法院判決工商局撤銷某家公司的工商登記，出現被撤銷的情形，公司應當解散，進入清算環節。

7、法院判決解散

在特定的條件和情形下，股東有權向人民法院申請解散公司，被法院判決解散公司的，應當解散，進入清算環節。

8、破產解散

根據破產法的規定，公司不能清償到期債務，並且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，債權人可以向人民法院申請破產，人民法院裁定受理破產申請的，同時會指定管理人，對公司進行強制清算。

『柒』 公司法案例分析，趙旭東版教材的，緊急~~

1.某有限責任公司有A、B、C三股東。A股東持有公司股本的55% ，為控股股東，B股東持股40% ，C股東持股5% 0 A股東欲將其持有的公司股本全部轉讓他人。B股東要 求在同等條件下，對其轉讓的部分股權即公司股本的15%行使優先購買權，達到持有公司股本的559毛，取得公司控制權。A股東則認為，優先購買權不能部分行使，其聯系的股權 受讓方之所以向意受讓股權，就是為取得公司的控制權，如B股東通過部分行使優先購買 權控制了公司，剩餘的40%股權，對方是不會接受轉讓的。所以，A股東要求B股東或者 放棄行使優先購買權，或者對全部股權行使優先購買權。B股東不同意其主張，且也無力 收購全部股權。雙方由此發生爭議。
21998年11月，因時為上海申華大股東的深圳君安公司派出的兩名董事楊某與康菜 案，君安公司於是向上海申華公司提出了更換謝某與張某為董事的提案，但在1998草
月19日舉行的臨時股東大會上，申華公司董事會將君安公司提出的更換董事的提案·一拆為四「，結果使股東大會僅通過了免去楊某與康某的董事職務的議案，而未通過選.，; 某與張某為董事的議案。而且在股東大會作出否決收購科環電子60%股權議案的9
號決議後，申華公司董事會還是決議對科環電子公司進行投資6000萬元(公司章程嗖)
公司股東會授權董事會對6000萬元以下的投資有決定權》 0 1998年12月底通過投資科 環6000萬元( 30%股權)後，次年3月又投資科環4270萬元(21%股權) .由此申華公司實際上購買了科環51 %股權取得了科環公司的控股地位。
君安公司認為，上述任免事項是君安公司作為股東提出的一項完整不可分割的議案，而申華將君安提出的更換董事的提案擅自「一拆為四」，直接侵犯了君安公司作為股東的提案權，而且申華公司在對股東議案擅自拆分後交諸股東會表決前並未予以通告股東知 曉，以至造成了大股東董事人數實際減少了2名的結果。申華公司的此種行為直接違反 了《公司法》第III條的規定。而且君安公司認為，在股東大會否決收購科環電子60%股 權的議案後，申華公司董事長及董事會以公司名義「越權」向科環電子投資6000萬元(占 科環股權的30% )的行為超過了其職權范圍，既無公司的授權實際上也直接推翻了公司股 東會的決議結果，因而系為「非法投資」，應按照《公司法》第118條規定承擔賠償責任。於 是君安公司於1999年1月14日向上海高級人民法院起訴，請求判令98019號臨時股東大 會決議無效及投資行為元效，要求停止侵權行為並返還投資款項、恢復原狀。
3.旺達實業公司連同其餘5家單位發起成立了億達股份有限公司。→年半後，旺達 實業公司因資金緊缺，與前進實業公司簽訂了股份轉讓協議，將其在億達股份有限公司的股票2萬股，以價值人民幣250萬元轉讓給前進實業公司，雙方當即交接完畢。又過了一 年半，前進實業公司反悔並訴至法院，稱其與旺達實業公司的股份轉讓行為違法無效，要 求旺達實業公司返還價金250萬元並賠償銀行利息損失

『捌』 公司法書籍

俗稱的「指定教材」，共三本，按照司法考試前三卷的考試內容進行編排。原為司法部組織編寫的司考官方教材。後在《行政許可法》頒布之後，取消了「指定教材」的稱謂，但是，作為司法部組織編寫的唯一司考專用教材，其「指定教材」的地位仍然是毋庸質疑的。因此，作為考生，也應當對其有足夠的重視。當某些教材或者復習資料對某個觀點存在爭議時，我們應當以輔導用書的觀點為准。當然，三大本中的內容是相當豐富的，不少內容似乎對於司法考試的作用並不是很大，我們在復習時也應當視具體情況而定。

（2）講座系列教材

此類教材一般為各高校、法學研究機構或者司考輔導機構編寫的「民間教材」，比如萬國編寫的系列講座。此類教材的特點是重點突出、高度歸納，考生在復習的時候可以省去很多概括知識點的精力。 我認為在復習的時候可以將其與司法部的輔導用書穿插起來使用，效果會好一些。

（3）法律匯編

各法律出版社每年都會出版一些司考用的法律、發規匯編，此外，還會有一些重點法條導讀。對於重點法條，我們必須引起足夠的重視。據統計，雖然司考范圍內的法條總共有一萬多條，但每年實際考核的只有600條左右，而從2002年司法考試至今，考核過的法條不超過3000餘條。對於其它的「休眠」法條，一方面是因為其重要性相對次要，另一方面，是因為一些法條不具有可考性。這也體現了「重者恆重」的定律。

因此，對重點法條進行重點復習、全面掌握就顯得尤為重要。它是司法考試的主要得分點。對於其它法條，也要有所了解，能夠結合運用。

（4）常規教材

所謂常規教材，指的是一些普通的教科書。之所以看這些書，主要是與命題人有關。比如，往年的司考刑法部分的命題人一般為張明楷和陳興良，那麼，很多考生就會去看他們編寫的刑法學方面的教材。從中除了可以了解他們對於一些爭議問題所持的觀點，把握答題脈絡，還可以對他們的出題思路進行大膽的預測。

不過，本人認為，通過這種方式進行復習並不適合於大部分考生。因為這種方式有助於考生深入掌握知識點，但難以面面俱到，難免顧此失彼，反而得不償失。因此，對於那些基礎掌握比較扎實，有充足時間復習的考生來說，可以適當顧及這類教材。

（5）歷年真題

對於司法考試而言，歷年真題的作用是相當突出的，我們必須對它要有足夠的認識——善待真題。應該說，歷年真題是司法考試的精華所在，它將司法考試范圍內的知識點以題目的形式展現出來，這也是命題專家智慧的結晶。

如何用好真題是關鍵問題。曾經有位考生僅通過看重點法條和做真題通過了司考，由此可見一斑。我認為，最重要的一點是，對於真題必須反復的做，並且要不僅知其然，還要知其所以然。要能夠真正搞懂每一道真題，而並非單純的記住答案。在制訂復習計劃的時候，應當把真題練習單獨列出來，穿插在每一輪的復習過程中。我的建議是，真題至少做兩到三次。希望每次都會有不同的收獲，每次對題目的內涵都能夠有更深刻的認識。

（6）流傳於網路中的文字和音頻資料

互聯網給我們的學習帶來了許多的便利，也方便了我們的交流。目前，網上有不少專門針對司法考試的網站和論壇，很多考生都會將自己學習的體會和經驗發表於此，此外，也會有很多復習的資料能從那裡淘到。這些資料主要是考生自己整理和總結出來的要點、難點，以及大家從各個司考輔導班中整理出來的講義和講座的音頻資料。應該說，這些資料的作用還是很大的，有時能給大家帶來意想不到的收獲。

各部門法的復習方法

基於各個部門法自身所具有的不同特點以及在司法考試體系中的重要性的不同，在對各部門法的復習方法上，也是有區別的。根據本人的復習經驗，可以將其分為四個梯隊：

第一梯隊：包括刑法和民法。如前所述，得民刑者得天下，對於民法和刑法必須高度重視。從最近兩三年的司考來看，對這部分內容的考查越來越側重理論，所以，對這兩門部門法一定要看透教材（此處所說教材一般指《國家司法考試輔導用書》，下同），這是基礎，當然，對於刑法，可以只看總則部分，刑法學的理論基本集中在總則部分。對它們，必須站在理論的高度來學習，掌握原理性的知識點，而並非單純的去記憶法條。然後在看重點法條，對於重點法條必須完全掌握，做到運用自如。之後，在把所有法條都看一遍，達到融會貫通之功效。

第二梯隊：包括刑事訴訟法和民事訴訟法（包括仲裁法）。這兩個部門法和第三梯隊的行政訴訟法的分值一般在180分左右，佔了司法考試的三分之一，因此，從考試得分的層面看，必須把三大訴訟法放在最重要的位置。而且，對這部分內容的考查不像其它部門法那麼靈活，訴訟法考查的多為法條的直接規定（行政訴訟法稍有不同）。在復習的時候，應當直接面對法條，全面掌握訴訟法的每一個法條，應該說，訴訟法的每一個法條都具有可考性，因為其都為操作性的內容。而對於仲裁法，法條內容不多，可每年分值都在10分左右，可以說，仲裁法是最好得分的一部法律。不少司考輔導機構的目標是「訴訟法不丟分」，我們也可以以此作為自己的復習目標，真正做到抓大放小、有的放矢。

第三梯隊：包括行政法、行政訴訟法、商法、經濟法、憲法、知識產權法和司法制度及法律職業道德。這部分內容龐雜、法條冗多，而理論性相對較弱。對於這部分內容，可以只看重點法條，並且，從經驗來看，掌握重點法條已經足夠。這些法律中有很多法條是不具有可考性的。比如《環境保護法》中只有第10、11、41、42條四條可能作為考查對象，因此，在復習時，只需掌握這四條內容就可以了。如此，可以少走不少彎路。

第四梯隊：包括法理學、法制史、三國法（國際法、國際私法、國際經濟法）。這部分內容本身沒有法條，而三國法部分的國際條約也沒有必要去看，其實也不可能有精力去掌握國際條約的內容。因此，對於第四梯隊只看教材即可。