立法的前瞻性
1. 為什麼立法有一定滯後現象
有關立法滯後產生的主要原因
(一)立法理念的偏差
我國立法的被動性首先體現在立法理念的偏差上。馬克思主義立法觀以立法與社會物質基礎相互關系作為我國立法的總指導思想。馬克思主義立法觀認為,立法的基礎是社會物質生活條件;立法者不是在製造法,而僅僅是在表述法的觀點等。它強調物質的決定性和立法的客觀性,但是理論和實踐中曲解了它的內涵,在理念上產生了偏差:一方面認為一切立法行為都是因為社會物質生活條件而存在而發展,形成經濟基礎決定法的觀點,片面看待立法,以至於一切與立法有關的行為都圍繞經濟展開,忽視了與社會管理緊密相關的立法,以至於社會生活中悲劇頻發而相關立法卻少之又少;另一方面認為立法就是對社會物質的刻板寫照,否定了立法的主觀能動性以及對於社會的積極反作用。這就反映在一種具體的指導思想上,即先改革後立法的指導思想――以政策引導改革實踐,積累改革經驗,最後用法律的形式予以確認。從立法工作看,過去著重考慮法律確認改革成果的作用較多,而對法律指導和推動改革的作用認識不足,由此造成:一是立法不適應改革的要求,許多在改革中產生的新事物,得不到立法的及時確認;二是不善於運用法律手段推進改革,仍習慣運用軟約束的政策性文件。產生這種格局的原因是政策靈活多變,在我國建立初期,百廢待興,無法可依的時候,政策的作用不容小覷。但是隨著改革開放的加深,社會飛速發展,政策治標不治本的弊病逐漸凸顯,尤其是不具有國家強制力的特點,亟待法律的引導和監督。「成熟一個,制定一個」的滯後立法觀對於瞬息萬變的社會管理情形已經捉襟見肘。因此這種舊的立法思想已經妨礙了社會管理相關法律的創新與完善,從而使得改革中出現的新矛盾找不到法律途徑來化解,政策思想得不到真正貫徹實施。
(二)立法運用的被動
特定時代的法只能是對特定階段法律關系一般性、普遍性的反映,那麼希望立法事無巨細,涵蓋一切法律關系,在現實社會中是不可能的。而面對社會高速的轉軌,立法永遠都是滯後的,這個論斷毋庸置疑。我國法律體系具有成文法系的特點,注重法律的穩定性,所立之法一經公布確立並且生效實施,就不能朝令夕改,隨意變動。而我國的社會體制正由封閉向多元開放的社會轉型,各種社會關系大量推陳出新,而法律的穩定性面對這樣多變的社會關系所表現出來的軟弱,是任何一個快速轉軌的國家無法避免的尷尬。社會關系迅速發展,由此提出的繁重的立法任務,對我國立法者們來說也壓力不小。
(三)立法預測的輕視
社會變革與立法息息相關,也是立法的強大推動力。黨中央提出加強與創新社會管理,這與我國社會所反映的重要問題和解決這些社會問題的急迫程度有密切關系。社會問題主要存在於基層社會,當它們能夠引起黨中央領導高度關注的時候,證明其影響范圍較大又急需解決了。其中與立法相關的熱點問題,尤其是以保障和改善民生為重點的立法,亟待我們認真梳理、制定和完善。但是這些熱點民生問題,在現實社會中已經存在多時,並且引發了不小的社會矛盾,直至出現重大悲劇性後果才引起立法者們的思考和關注。以食品安全為例,近年來,毒奶粉、「蘇丹紅」辣醬、石蠟火鍋底料、瘦肉精、毒大米、地溝油……問題食品之多,涉及范圍之廣,造成惡果之重,已到了令人談「食」色變的地步,特別是2008年爆出的「三鹿奶粉事件」,直接推動了當時正在三審中的《食品安全法(草案)》8個方面的修改。按照道理說,該制定中的法案應該將這些社會頻發的重大食品安全問題考慮進去,為什麼卻又在悲劇發生後才進行所謂的調整和修改呢?立法如此滯後於社會需求,筆者認為造成這種現象的原因主要是,不論是立法學研究還是立法實踐以及立法制度的法律規定中,對立法預測沒有給予足夠的重視。
運用一定的方法和手段,考察和測算立法的發展趨勢和未來狀況,這就是立法預測。立法預測的主要任務是探尋現階段和今後一定時期內應當通過立法途徑加以解決的社會關系,同時對該社會關系進行立法預期達到的社會效果、可能產生怎樣的社會影響進行研究評估。它的存在主要保證立法的必要性和可行性,從而有利於立法者作出科學適時的制定、修改、廢除和完善法律法規的決策。因此,立法預測是立法准備階段的關鍵環節。隨著社會管理活動的發展,一些重大社會矛盾應成為立法活動的重點,由於這些問題在社會管理中本來就很難解決,通過立法對這些事項進行利益博弈,自然也會給立法工作帶來極大挑戰,因此需要深入調查研究和科學論證,通過嚴謹的立法准備工作,才能充分認識和把握社會矛盾的發展變化,保證立法質量,使制定出的法律、法規盡可能具有可行性和前瞻性。然而在立法實踐中,我國立法預測非常落後,缺乏對其理論、方法、技術、條件的研究,沒有立法預測的專門機構和專業人才;在立法實踐中,很少有人涉獵立法預測問題,因此法案起草者在立法技術、社會科學研究技術、立法理論和方法論上缺乏適當的訓練。正是由於對立法預測的忽視,導致立法者不能深入社會了解社會一線問題,形成了兩種負面的立法態度和方法:(1)盲目的、隨意性的態度和方法,想到什麼法就立什麼法,喜歡立什麼法就立什麼法;(2)消極的、被動的態度和方法,哪方面出了問題就立哪方面的法,哪方面需要應付就立哪方面的法。綜上所述,一些法律的出台缺乏主動性、科學性,而令社會管理活動無法同步進行,甚至就算頒布了卻因缺乏現實性而無法執行,坐等社會矛盾的激烈爆發,以悲劇收場。可見,滯後立法所帶來的負面影響已遠遠超出我們的想像。這與我國發展社會主義民主,實施依法治國,建設社會主義法治國家的目標和要求不相適應。
(四)信息溝通機制的缺失
立法是國家重大的政治活動,用來調整社會關系、緩解社會矛盾的有效手段之一,在這一活動的過程中,立法行為不會也不應該是完全獨立的,而是通過充分調研論證的基礎上,把各種利益訴求融入立法中。然而,就是因為兩者互動不夠,造成立法者盲目、被動。從一方面來看,立法的行為過程本應該就是需要公民積極參與的民主立法,在廣泛收集民意的基礎上,進行科學的立法預測。但是在立法實踐過程中,由於經常遇到一些復雜艱深的專業問題,所以法律草案起草者大多是專門的學者和專家,從法案到法的過程幾乎是在一個相對封閉的狀態下進行,立法的公開渠道不夠暢通,公眾參與的可能性較小,過多的依賴於「精英」立法,導致各種利益群體少有途徑來表達自己的利益訴求,無法在相互交流基礎上進行利益博弈最大化。
近年來,我國立法學界已經認識到「公民參與」的重要性和急迫性,公民參與立法的呼聲一波高過一波,為了能更全面地反映不同群體、不同階層民意對立法的願望和要求,立法不論在制度上和還是實踐中都有所考慮,並開通了多種渠道吸引公民參與,直接體現民主立法,但是發展相當緩慢,成效不明顯。這些都表明了立法機關和民眾之間並沒有建立一種長期、有效和直接的互動機制,這種良性循環的缺失,直接導致立法沒有以一定的科學方式和手段對民主內容進行必要的集中,也沒有從廣泛的、宏觀的、甚至是零散的和盲目的話語中提煉出能夠真正反映絕大多數人民的意願,立法與民眾意願出現鴻溝,自然容易形成立法滯後。
2. 請問什麼叫超前性的法律定位
從字面上理解即可:超前性,亦稱前瞻性,提前的意思;法律定位,是指從法律上作出規定、確定。定位是個新概念,新概念出現時,沒有其准確的內涵外延,所以理解起來比較難。
3. 結合材料,運用所學知識,說明怎樣才能提高人大的立法質量
去「行政化」,回歸到人大立法的主導地位。黨的十八屆四中全會提出,健全有立法權的人大主導立法工作的體制機制。我國的立法很大程度上是政府主導型,原動力來自於政府及其部門,從某種情況來講,可以說是按長官意志在立法、修法、廢法,人大難以影響立法的實質性內容,導致了法律制定中的錯位。政府制定規則,借法固權、以法擴權、憑法爭權難以避免,一定程度上損害了立法公正。要使法律准確反映經濟社會發展要求,更好協調利益關系,必須去立法上的行政化,要回歸到人大立法的主導地位上來。一是在黨的領導下,充分發揮作為國家權力機關在立法中的主導作用,不斷完善立法重大事項向黨委請示報告制度,立法規劃的編制和重要立法項目的制定報黨委討論決定;健全完善立項論證制度,尤其對立項的現實必要性、緊迫性和要解決的問題等逐項進行有針對性的研究、討論,真正做到慎用立法資源。二是在立法許可權上處理好人大與政府的關系,進一步明晰法律與行政法規、地方性法規與政府規章的界限,改變由政府主導決定立法的狀況。比如,隨著中國特色社會主義法律體系的形成和市場經濟體制的完善,對那些授權立法的事項,經過實踐檢驗,制定法律的條件已經成熟的,應當由全國人大及其常委會及時制定法律。三是要始終把民主立法貫穿於立法工作的全過程,把調查研究作為立法工作的第一切入點,深度整合資源充分發揮各方力量,除重視政府及部門對立法的基礎支撐作用外,要重點發揮好專家學者、基層人大在法律立項、論證、調研、起草等方面的參謀智囊作用,不斷增強立法的民主性、科學性,確保制定的法規符合國情省情民意,為廣大人民群眾所接受並自覺遵守執行。
去「地方化」,始終堅持做到法制統一。我國地域遼闊、人口眾多,從立法體制角度來講需要地方立法。按照立法法規定,地方性法規不得與法律、行政法規相抵觸。但是由於主、客觀原因,中央與地方的立法沖突歷來存在,中央與地方的立法權劃分一直隨著中央與地方的利益劃分狀況而變化,地方化現象較為普遍,地方立法之間差異較大,分散的地方保護的法規帶來的副作用也不小,為執法和公民守法帶來困難。法制統一是維護國家統一、政治安定、社會穩定,促進經濟協調發展和社會全面進步的基礎,是完善社會主義市場經濟的重要保障。要去立法上的地方化,始終做到既要突出地方特色,更要做到法制統一。一方面,堅持以憲法為依據,深入貫徹立法法,正視我國目前地區間發展不平衡,經濟成分、利益主體等日趨多樣化的實際,按照法制統一的要求,在制定好實施性法規的同時,加強創制性立法,正確處理好堅持法制統一與突出地方特色的關系,切實做到所制定的法規符合實際,管用好用;另一方面,要牢牢把握地方立法的「不抵觸原則」,使每一部法規既不與憲法、法律、行政法規的具體規定直接抵觸,也不與其所確立的基本原則和法律制度間接抵觸。
去「部門化」,正確處理好公共利益與部門利益的關系。立法成為一些部門佔有權力資源的方式和分配既得利益的手段,通過行政立法,借法擴權,與民爭利,為本部門的行政行為尋求合法外衣,導致了立法行為部門化,部門立法利益化,部門利益合法化。去立法上的部門化,依法合理地規范部門行為,防止利用法規不適當地強化部門利益而損害人民群眾的利益,保證法規的公正性和嚴肅性。一是人大要發揮統籌協調作用,主動介入,加強與政府的整體協調,推動政府加強對相關部門立法工作的統籌,界定好行政權的范圍,要從強化公民義務和政府權力向強化公民權利和政府職能轉變,既要考慮到執法部門應有的許可權和利益,更要考慮到涉及全體人民的公共利益。二是要正確處理好權力與權利、權力與責任的關系,堅持職權法定、程序法定、監督有效,做到權力與部門的責任緊密掛鉤、權力與部門的利益徹底脫鉤。三是要處理好有關部門之間的職責劃分,凡涉及其他部門職權的,要進行充分協商,力求達成一致,防止「部門利益法制化」,維護立法的嚴肅性。
去「短期化」,正確處理好法規的現實性與前瞻性的關系。由於社會實踐的快速發展,立法所賴以存在的經濟基礎和社會生活處於急速的變化之中,立法者更多考慮的是現實的格局,而考慮正義的原則、考慮法律的內在理性不夠,同時由於立法者不願意去觸及深層次的問題,導致立法的前瞻性和現實性兼顧不夠,立法中的戰略考量做得不好,立法中的定的功能體現不充分,修法過於頻繁,損害了法律的嚴肅性。要去立法中的短期化現象,必須正確處理好法規的現實性與前瞻性的關系,一方面要及時把改革發展中成功的經驗用法規形式固定下來,用以解決改革和建設中的現實問題,為改革發展提供可靠的法制保障;另一方面要增強法規的前瞻性,注意為深化改革留有空間和餘地,把法規的「定」和改革的「變」有機結合起來,使法規內容科學規范,相互協調。
4. 立法要先行這五個字是什麼意思謝謝。
「立法要先行」這個說法有些奇怪。「要」這個字其實是有問題的。立法方回面,有先行立法答,也有滯後立法。立法並不是都「必須」先行的。在大量社會現象出現時,為防止這些社會現象所導致的集中和突發的社會問題,立法部門可以進行先行立法,規范某些社會關系,建立某些社會要求。這是所謂的先行立法。而某些社會現象已經出現後,需要對這種社會現象進行治理。就屬於滯後性的立法。立法當然需要考慮到社會關系和現象的進一步發展,需要有一定的靈活性和前瞻性。但是,立法永遠是滯後於社會關系和現象的發展的。因此需要不斷地進行擴展解釋。所以我不知道你所說的「立法要先行」是指哪個方面的意思。可以補充問題之後再討論。
5. 怎麼樣才能調整法律的滯後性,且又不影響法律的威嚴呢
靠法律解釋,由於社會的變化發展很快,會出現很多立法時難以預料的現象,所以法律解釋是最好的辦法,既解決了法律的滯後性,又不失法律的威嚴性。
6. 如何進一步工作的預見性和前瞻性,增強全局意識
所謂決策者思維品質的預見性,就是指決策者根據事物的發展特點、方向、趨勢所進行的預測、推理的一種思維能力,是思維能動性的表現。
一、預見性思維的類型與特點
決策者思維品質的預見性並不是與生俱來的天賦和靈性,而是客觀事物在頭腦中主觀反映的產物。馬克思主義者認為,事物的發展不是雜亂無章的,而是有序的,是有規律可循的。事物發展的規律規定了事物發展的方向和事物發展的趨勢,人們不但可以認識、推測對象的過去,還可以對對象的未來進行科學的預測。同時,客觀事物之間存在著普遍聯系,具有前後相繼的特點,人們可以由此及彼地、多角度、多維地看待問題,從而提出問題,分析問題,解決問題。
預見性思維的類型
從決策者思維成果的新穎度來看,思維品質的預見性一般可分兩種類型。
①經驗性預見
即決策者根據自己工作經歷所積累下來的直接感覺、經驗所作的預見。經驗性預見縮短了從認識到實踐這一轉化過程的時間,在日常生活和低層次管理中佔有重要位置。但它具有表面性的特點,容易「一葉障目,不見泰山」或者「只見樹木,不見森林」,僅僅看到外在的現象、事物的一部分,不能洞察其本質、顧及其整體,或者忽略一些新的變動因素,因此,在領導工作中,很難做出最優決策,難免帶來損失,它屬於一種初等的、低層次的預見。
②創造性預見
它是一種能預見到前人所未能預見到的思維品質,是預見性思維中較高層次的預見。由於事物未來走向並沒有固定的模式和必然的結局,而是隨著客觀現實的變化而出現不定的狀態,特別是隨著經濟體制改革和政治體制改革的不斷深化,決策者必然面臨大量的新情況、新形勢,從而需要解決領導工作中不斷涌現的新問題、新矛盾,這就要求決策者要以靈活和發展的眼光考察未來,創造性地估計未來發展趨勢和變化前景,以便用來規劃未來或對現在的管理模式、管理手段進行調整,使領導工作按比較優化的方式向前發展。
2.預見性思維的特點
與其它諸如邏輯思維、形象思維、創造思維、發散思維等思維形式相比,預見性思維有它獨特之處,具有如下一些特點。
①或然性(可能性)
決策者預見性思維的指向是未來,是對未來的思考與分析,而未來對於現實來說,僅是一種趨勢或可能,這種趨勢或可能在將來有可能發生而成為現實,也可能不成為現實。所以,決策者的預見性思維只是一種或然性思維,切不可把預見性結果等同於未來。它是一種在立足於現實的規律性基礎上,對未來的各種可能性進行分析的思維過程。
②模糊性
決策者的預見性思維既然是對領導活動的各種可能性的預測,它也就必然具有模糊性,具有這樣或那樣的不確定性。未來對於現實來說還只是一種可能和發展的趨勢,沒有成為現實的事物,必然具有不確定性,預見性思維的模糊性表明這種思維的不完全性。決策者可以將其作為思考問題、處理問題的一種手段,而不能用以取替其它思維的形式。
③隨機性
預見性是對未來可能出現的某種趨勢的預測與假定,這種預測和假定能否按照決策者的預測而正常成為現實,尚要依賴於一些客觀情況。決策者所作出的預見性、前瞻性探索,由於外界環境或所處理事務的客觀條件的變化,可能不完全按照決式表現出來,或者只是部分地表現出來,這即為決策者對未來預測的表現的隨機性。
④靈活性
決策者的預見性思維一旦對未來的發展可能進行了設想,就會對正在進行的領導實踐和領導行為起指導、調節作用。但這種對未來領導實踐的預測並不是固定不變的,它隨著對現實指導所引起的現實改變而自我調整,相對於其自身來說,具有能動性,以不斷提高對未來預見的准確性和科學性。
二、預見性思維的障礙及負面效應
對於一個決策者而言,思維品質的預見性不僅 受到社會發展客觀規律的制約,而且受到自身素養、性格品質的限制,同時決策者心理因素中的消極面對預見性思維的影響也很大,決策者要盡量避免因之造成的預見偏向,特別要注意以下幾種心理的負面效應。
1.心理定勢
它是一種先期的認識對後來工作影響的心理現象,是對預見性思維的一種障礙。心理定勢易使人按照一種固定的傾向去反映現實,造成思維刻板化、模式化,妨礙思維的靈活性。如有的領導工作方法幾十年一成不變;有的領導在心理上惟書、惟上佔主導地位,類似「收發家」、「傳聲筒」,缺乏主動性、自主性、創造性。他們都不能根據具體情況進行具體分析,相機而動,常會在變動的環境中墨守成規,固步自封,而不講究領導藝術,而致使領導方式不符合實際情況。
2.時尚效應
它是指對當前社會事物的一種嚮往和崇拜的從眾心理現象。在追求時尚的社會風氣的影響下,有些決策者往往停止自己的獨立思考,盲從社會大潮,接受多數人所熱衷的東西,來獲得心理滿足。如在商品經濟大潮的沖擊下,有的領導只講經濟效益,而忽視社會效益和教育效益;又如一些學校領導看到別人大辦工廠,也紛紛破牆開店,卻不根據自身實際,盲目上項目,致使負債累累,影響學校工作的開展和教學秩序的正常進行;也有的領導,不具備長遠眼光,只盯住當前的產品市場,放棄具有發展潛力的產品的生產,轉而改弦更張,生產時下流行但壽命短的產品,致使工廠失去自身產品特色而失去市場競爭力。「邯鄲學步」而忘其本原。
3.情緒效應
根據心理學中的基本理論,情緒對人的社會知覺會產生很大的影響。那麼,在決策者從事管理工作的過程中,本身所具有的社會性情緒對他們所做出的決策有顯著的負面作用。由於長期的封建宗法制度的影響,致使「父子之情」、「鄉土之情」、「朋友之情」等良好的情感有時會跑調,會被扭曲,出現過分注重個人感情,講究人情味,形成偏頗、固執的心境。情緒效應的另一面表現,反映在容易感情用事,頭腦發熱,使思維失去了冷靜和判斷力,陷入混亂狀態。如生活中常常看到有的領導憑一時沖動,頭腦發熱,獨斷專行,是非不分,黑白顛倒,從而給工作帶來極大的損失。
三、預見性思維的培養途徑
在社會主義現代化建設和改革的實踐中,決策者的預見性思維起著越來越重要的作用。它是決策者進行有效管理的前提,是科學領導的基本要求之一。科學的預見能避免和客觀實際相背逆的決策盲目性,特別是當今社會生活節奏加快,各種情況瞬息萬變,決策者只有具備遠見卓識,站得高,看得遠,才能適應這一新的時代,跟上時代的步伐。那麼,決策者如何培養自己的預見性思維品質呢?筆者認為應從如下幾方面入手。
1.拓寬預見背景
決策者的思維背景主要是指決策者所具有的知識水平、應用能力及思維方式、思想傳統等,這些方面對決策者思維品質的科學預見產生重要影響。如果決策者知識面窄,觀念落後,思想陳舊,就會對決策者的預見性思維活動產生消極影響。因而,決策者要盡可能多地提高自身素質,努力具備合理的知識結構、優良的智能結構、完整的素質結構,這樣才能用戰略家的高瞻遠矚的眼光,較准確地預見未來社會的人才需求、文化需求、經濟需求,從而超前制定相應的對策並做出適當的規劃,超前做好必要的調控准備。在預見背景中,馬克思主義的科學世界觀方法論尤為重要,它是解決一切問題的金鑰匙,是認識世界、改造世界的惟一科學武器。
2.增強角色意識
用。決策者角色意識的強弱直接影響對工作預見性的效果。決策者的奉獻精神、創新意識、「為官一任,造福一方」、「先天下之憂而憂,後天下之樂而樂」等領導角色意識的增強,有助於決策者提高發現問題、分析問題、解決問題的效率,激發決策者既有「近憂」,又有「遠慮」,從而增強其工作的迫切感和創新意識,提高以後工作預見的有效性和決策的科學性。相反,如果決策者在處理問題、領導工作的過程中,缺乏較強的角色意識,「做一天和尚撞一天鍾」,「多栽花,少種刺」,明哲保身,但求無過,或遇到問題能推就推、得過且過,甚至不聞不問,缺乏足夠的角色意識,其領導工作能力、領導工作效率大扣,其領導藝術也就毫無預見性可言。
3.掌握預測技術
科學技術的進步為預測事物的發展提供了工具和方法,如定性預測、定量預測、定時預測、概率預測等。決策者要掌握控制論、運籌學、數理統計等學科的基礎理論與方法,了解預測的一般過程,如調查研究——可行性分析——可靠性分析,較准確地把握事物發展的動向,較優化地作出決策,從而在此基礎上開拓事業,引導工作走上發展的最佳之路。
4.發揮多元思維
由於預見只是一種模糊不定性思維,具有或然性,可能成為現實,也可能只是滿意中理想化的狀態,決策者要努力盡量使預見結果和事物發展趨勢之間的差異最小,努力避免決策上的失誤。因而就要求決策者要 全方位、多角度、多側面來觀察和思考問題,突破常規思維,敢於索異探怪,善於另闢蹊徑。
另一方面,決策者要充分利用各種顧問、顧問組、顧問委員會等顧問,各種研究組、研究所、研究中心等研究,各種專業學會、協會、研究會等社會、群眾團體,努力避免不切實際的預見。否則,不僅費工耗力、勞民傷財,還會給社會和組織帶來不應有的損失。
5.注重調查研究
認識來源於實踐,而預見也不是空想的結果。憑空想像、閉門造車而進行的預測是毫無事實和實踐根據的。決策者只有經常注重實際探索,深入基層中去,進行調查研究,及時了解實際情況,總結群眾的實踐經驗,對客觀事物不斷進行分析、綜合、比較,才能取得正確的認識,從而把握事物的當前走向,作出正確的判斷,來指導工作,提高決策的可行性、科學性、實用性程度。
縱觀之,在領導工作中,一方面決策者的工作環境對其效率和決策影響很大;另一方面,決策者本身應具有的素質則是領導過程中的決定因素。決策者是否具有預見性思維品質,是否能憑自己的知識水平進行科學管理,作出優化決策,才是領導工作成敗的關鍵。所以,對現代決策者而言,要能擯棄原有的思想觀念、管理方式,運用現代管理手段進行更加有效的管理,從而使組織始終處於高速、高效的運行之中。
7. 結合民法典的出台,談科學立法、民主立法
立法本身既是一門技術,也是一門科學,更是關涉國計民生的國家權力行使活動,這就要求立法反映人民的意願,實現民主立法和科學立法的有機結合。從兩者的關繫上看,民主立法是主導,科學立法是關鍵。立法是國家最高權力機關行使人民賦予其的國家立法權的活動,立法活動本身及其結果必須要反映人民的意志和利益,這是對立法主體性的首要要求,在此基礎上需要科學合理確定人民權利義務及其與國家權力之間的分配關系。可見,沒有民主立法,科學立法就會成為空談,就無法真正體現公權力服務於人民的意志和利益的要求。
我們先談談民主立法。立法首先要秉持民主立法的要求。民之所欲,法之所系。我們的法律是人民群眾根本利益的體現,所以立法的程序和結果都必須體現人民群眾的根本利益,回應人民群眾的基本要求。為此就必須要在立法過程中廣泛徵求民意、匯集民智,達成最廣泛的共識。應當說我們在民主立法方面已經有比較完善的立法程序設置。最典型的做法是將法律草案在媒體公布向全社會徵求意見,我們的《勞動合同法》草案就徵集了20多萬條意見,《個人所得稅法》修訂草案徵集了30多萬條意見,實際上此種做法在國際上也是很先進的。我曾經和美國通用公司在中國的分公司法律部負責人討論過這一問題,他說美國國會在制定法律時也從未將草案向全社會公開,而只是在國會進行辯論,大多數民眾並不了解法律草案的基本內容,所以立法仍然是議員們的事情,他認為中國的做法值得美國學習。強調民主立法,就必須要使立法去行政化和利益集團化,因為無論是部門立法還是受利益集團影響的立法,都不是真正的民主立法。在美國近幾十年來有關金融衍生產品的量化和市場監管的法律法規,之所以能夠出台,很大程度上是受到華爾街利益集團游說的影響,以至於引發嚴重的金融危機,這對我國立法也是一個教訓。再比如,美國槍支管理失控,槍擊案不斷,對民眾安全帶來了極大的威脅,但有關管理槍支的立法始終無法通過,除了憲法的障礙之外,最重要的還仍然是強大的利益集團的影響。我們現在已經意識到了部門立法的弊端,也應防止利益集團對立法的不當影響。使法律真正能夠最大限度地反映民意,匯集民智不斷拓展人民有序參與立法途徑。徵求民意的過程也是一個法律普及的過程,是對民眾參與民主生活的有益訓練,其對於法律的順利實施起到了很好的鋪墊作用。
在民主立法方面,《物權法》作了很好的示範,該法在通過以後之所以受到社會的廣泛關注,也與其在制定過程中廣泛地吸取民眾的參與有很大關系。在這個過程中,有幾點經驗尤其需要引起我們的重視。一是充分尊重專家學者的意見。在物權法制定的前期,一般是立法機關委託專家提出草案建議稿,作為立法的重要參考。由於專家建議稿裡面有立法理由書,這也為立法提供了一些前期准備。尤其是在立法過程中,針對物權立法中的一些重大疑難問題,立法機關委託專家進行專題研究,從而對這些問題有了充分的理論鋪墊。二是廣泛聽取各方面的意見和建議,使法律草案能夠反映不同的觀點、不同的聲音。例如,關於小區車位車庫的歸屬問題,立法機關就充分聽取了業主、開發商、主管部門等的意見,盡管各方對這一問題的看法是不一致的,但對最終規則的形成,有重要的參考價值。三是向全民公布草案、徵求意見。當草案比較成熟時,通過向全民公布,徵求意見。2005年7月10日,《中華人民共和國物權法(草案)》向社會公布,短短一個月內,全國人大法工委就收到了群眾意見11500餘件,8月11日,全國人大法工委將7月27日至8月10日媒體以及群眾來信提出的主要意見進行了分類整理,在互聯網上進行了公布,作為立法中的重要參考,從而將討論引向深入。我覺得在物權法起草過程中,最讓我感動的是:物權法草案公布以後,有大量公民積極建言獻策,提出立法建議。這一方面反映了我國正在不斷推進民主立法的進程,另一方面反映了我國公民參與國家立法事務的熱情不斷高漲。尤其令我感動的是,其中一位盲人通過盲文的形式提出了長達數萬字的建議,其中不乏真知灼見。我相信,物權法是我國民主立法的一個良好寫照,為今後立法工作的開展提供了有益經驗。這些經驗實際上是立法機關開門立法、民主立法,最大限度聽取民意的充分體現,這為我們未來民法典的制定提供了重要的啟示。
在強調民主立法之外,還要注重科學立法。科學立法要求立法反映客觀規律,符合實際的需要。在金融危機爆發前,曾經有一種理論認為,有關市場的法律規則應當根據市場自身自發的法律秩序來構建,純粹應當根據所謂「試錯」的規則來不斷調試,而不能完全依賴於立法者的理性,因為立法者的預見性是有限的,所以它的理性是極其有限的,是常常會犯錯的。在這種理論指導下,美國近幾十年來,在資產證券方面通過了一系列法案,不斷放鬆監管,鼓勵各種金融衍生產品的自由交易,以至於形成了嚴重的次貸危機。但是,德國很早就頒布了資產證券法,該法案還是嚴格按照市場的規律對金融產品的交易進行了干預,從而避免了危機的發生。這就說明完全否認立法者的理性而將立法完全交給市場,也是不妥當的。因為立法者雖然不能預見到未來的一切,但是立法本身是一門科學,立法者能夠按照科學的要求,准確把握社會經濟的規律、對未來的發展作出一定前瞻性的預見,並且能夠引導市場秩序朝著一個正確的方向發展,而不是盲目地交給市場這個無形的手去控制。我國近幾年在科學立法方面,立法機關也採取了一系列有效的措施:一是對立法立項的科學評估,即哪些立法議案應當獲得立項,必須經過科學分析。同時在立法過程中也要進行科學評估,確定客觀情況是否已經發生變化,該法在通過後是否會滯後。二是在執法檢查中對立法進行評估,發現現有法律在適用中的問題,為以後的立法提供建議。三是廣泛徵求專家學者的意見,甚至將一些法律事先委託專家學者擬定建議稿。四是加強立法的前期調研工作,在立法過程中通過前期調研能夠充分發現立法的需求。這些做法其實都是為了准確把握立法的客觀規律,然後將之反映到立法過程中去。
從整體上說,民主立法和科學立法之間是不矛盾的。但是,在某些情況下,它們之間也可能存在一定的沖突。例如,在破產立法中,勞動債權是否可以優先於抵押權,引發了激烈的爭議。如果要徵求民意,大多數民眾可能要求,勞動債權要優先於抵押權。而從科學立法的角度來看,抵押權優先於勞動債權,不僅符合法學原理,而且,有利於鼓勵交易,最終有利於社會的整體發展。所以,我認為,對民主立法和科學立法來說,兩者不可偏廢,前者強調立法要反映民意,但民意不一定都符合客觀規律的,所以又要通過科學立法來准確把握這些規律,努力提高立法的質量。
科學立法是確保立法質量的關鍵,當然,在科學立法過程中我們還存在很多不足,我認為要注重科學立法,還應該注意如下幾個問題:一是立法既要保持其適度抽象,又要保持其可操作性。中國幅員遼闊、人口眾多,各地差異很大,法律如果規定的過於具體化就有可能影響其在一些地區的實際效果。但是如果仍然奉行「宜粗不宜細」的做法,法律就會缺乏可操作性,不能發揮其實際的效果。二是在矛盾沖突中作出決斷。現在立法普遍會存在一種「擱置爭議」的做法,凡是爭議較大的問題,就採取了迴避的態度,認為對這些問題的規范時機尚不成熟,在立法中避而不談。我認為立法不能迴避社會矛盾,正像彭真同志所指出的,立法就是要在矛盾焦點上「打杠杠」。在一個利益多元化的時代,立法機關要勇於和善於對社會生活中的利益沖突作出妥當的決斷。三是要解決好法律的前瞻性和穩定性的問題。立法既要注重時效,不能脫離現實,總結現實的經驗,同時,立法也要有一定的超前性。我們強調,法律必須是經驗的反映,但是,法律是對實踐的經驗總結,而不能完全等同於實踐做法。在我國的轉型階段,立法沒有前瞻性,就容易導致法律的滯後性,這必然要求不斷進行法律的廢、改工作,從而有損法律的權威。四是立法既要注重本土性,又要注重國際性。立法應當總結人類社會的規律,吸收國外的先進立法經驗。在經濟全球化的時代,對有關經濟領域的法律規則,我們不可能游離於國際通行規則之外,我們要積極參與國際立法並努力爭取在國際規則制定中的話語權。同時,我們對經濟領域中的一些先進規則應大膽借鑒。當然,對一些婚姻家庭等固有法領域的規則,仍需保持我們的優良傳統和生活習慣做法。五是應當注重對立法之後的實效評估。法律的出台並不意味著立法工作的結束,還要關注法律在社會生活中的實效。要充分關注有些法律沒有發揮實效的真正原因,有的法律出台後就很快被束之高閣,沒法有效發揮對社會生活的規范作用,這就需要我們認真評估並找出問題所在。同時,這也為以後的立法積累經驗、總結教訓。
法治的重要內容是良法之治。立法工作應該是一項非常嚴肅的、科學理性的工作,同時又是一個廣泛吸納民意的民主過程。只有將民主立法與科學立法結合起來,才能真正保證立法的質量、實現良法之治。
8. 如何讓立法真正體現民意
所謂「開門立法」,即在立法過程中堅持走群眾路線,讓群眾積極參與,實現立法版民主化。具體而言,就是采權用公開徵求立法建議、立法聽證等方式,使民主立法延伸到最起始階段,讓民眾的意志從立法的最初就得到體現,從而提高立法的透明度,拓寬人民群眾參與立法的渠道,使立法更好地集中民智、體現民意、符合民心。