婚姻法李明舜

『壹』 有關於婚姻家庭關系的一些有爭議的話題，急急急,

當前婚姻家庭案件的疑難問題探析

發布時間：2011年2月14日 吳曉芳 點擊次數：105

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2001年修訂的婚姻法實施後，為了在審判實踐中更好地貫徹婚姻法的立法精神，最高人民法院先後出台了《關於適用婚姻法若干問題的解釋(一)》和《關於適用婚姻法若干問題的解釋(二)》(以下簡稱「婚姻法司法解釋二」)，為各地法院正確、及時地審理各類婚姻家庭案件提供了具有可操作性的裁判依據。從全國法院審理婚姻家庭糾紛案件的情況來看，近年來出現了一些新情況和新問題，其中一些問題爭議很大，同案不同判的現象並不鮮見，實有必要進行深入的研討。

一、夫妻財產約定與贈與合同的法律適用

審判實踐中經常遇到這樣的糾紛，比如夫妻在婚前或婚姻關系存續期間約定將一方個人所有的房產贈與另一方，但沒有辦理房產過戶手續，離婚時贈與房產的一方主張撤銷贈與，另一方主張繼續履行贈與合同，請求法院判令贈與房產一方辦理過戶手續。在此問題的處理上，存在兩種迥然不同的觀點。一種觀點認為：婚姻法第十九條規定：「夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當採用書面形式。夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定，對雙方具有約束力」，因此，夫妻之間有關財產的約定，只要系夫妻雙方真實意思表示，不違反法律、法規的禁止性規定，就應認定為有效且對雙方產生法律上的拘束力。相對於物權法及合同法的規定，對夫妻財產關系的規定屬於特別規定，應當優先適用婚姻法的規定，故夫妻之間有關房產贈與的約定無需經過物權變動手續，離婚時法院可以判決房產歸受贈方所有，對贈與房產一方主張撤銷贈與合同的請求不予支持。另一種觀點認為，夫妻有關財產的約定合法有效，但依據合同法中贈與合同一節的規定：「贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與」，「贈與的財產依法需要辦理登記等手續的，應當辦理有關手續」，「具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產的，受贈人可以要求交付」，因此，尚未辦理房產過戶手續的贈與，房產贈與人可以隨時撤銷贈與，對離婚時贈與房產一方主張撤銷贈與合同的請求應予支持。

筆者認為，婚姻家庭領域的協議常常涉及財產權屬的條款，對於此類協議的訂立、生效、撤銷、變更等並不排斥合同法的適用。比如最高人民法院「婚姻法司法解釋二」第9條就規定：「男女雙方協議離婚後一年內就財產分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產分割協議的，人民法院應當受理。人民法院審理後，未發現訂立財產分割協議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。」此乃合同法基本原理的延伸運用。在實際生活中，贈與往往發生在具有親密關系的人或者有血緣關系的人之間，合同法對贈與問題的規定並沒有指明夫妻關系除外。雖然婚姻法第十九條規定了夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定對雙方有約束力，但如何理解「約束力」一詞呢？就夫妻之間的贈與而言，一方贈與另一方鑽戒、手錶等貴重物品已經交付的，依照合同法的相關規定，當然不能隨便撤銷，這就是所謂的約束力。而一方贈與另一方不動產，在沒有辦理過戶手續之前，依照合同法的規定，是可以請求撤銷的，這與婚姻法的規定並不矛盾。我國採取的是不動產法定登記制度，無論因何種原因取得，房產物權均需經登記才產生效力。也就是說，在贈與房產時只有辦理了房產過戶手續，才能產生約束力。夫妻有關贈與房產的約定並不屬於具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同，如果沒有經過公證，離婚時贈與房產一方主張撤銷贈與合同的請求應當得到法院的支持。

二、夫妻忠誠協議的法律性質和司法效力

所謂夫妻忠誠協議，是指雙方在婚前或婚姻關系存續期間訂立的，旨在保障婚姻關系的穩定，以賠償金為責任形式的協議。有關夫妻忠誠協議的性質及效力問題存在極大的爭論。一種觀點認為，夫妻之間訂立忠誠協議，本身說明公民的法律意識在增強，這是社會進步的表現。夫妻忠誠協議並不違法，因為夫妻忠實本來就是法律規定的內容，屬於法律明確的要求，協議雙方等於把法定的義務變成了約定的義務，法院應當予以認可。①還有一種觀點認為，夫妻之間簽訂的忠誠協議，雖不違法無效，但這種協議應由當事人本著誠信原則自覺履行，法院不能賦予忠誠協議強制執行力。因為忠誠協議要獲得法院賦予的強制執行力，必須經過一系列的查證舉證程序，法院審理這類忠誠協議案件，必然會面臨一個尷尬而危險的舉證困境和一系列社會負面影響，我們應當考慮賦予忠誠協議強制執行效力的巨大社會成本。某高級法院在相關指導性意見中規定：對夫妻雙方簽有忠實協議，現一方僅以對方違反忠實協議為由，起訴要求對方履行協議或支付違約金及賠償損失的，人民法院不予受理；除婚姻法第四十六條規定的情形外，夫妻一方在離婚案件中以對方違反忠實協議或違背忠實義務為由，要求對方支付違約金或損害賠償的，審理該案的人民法院不予受理。另一種觀點認為，婚姻本身即契約，一方在背叛對方之前，就得考慮違約所要付出的成本。只是在沒有具體協議約束的情況下，雙方承擔的是道德義務，而道德成本對於個人來說是隱性的，是不確定的。一旦簽訂了協議，就將隱性化的道德成本顯性化了，當事人很可能就會三思而行。從這個意義上說，忠誠協議對於維系婚姻穩定將起到積極作用。也有觀點認為，婚姻法規定「夫妻應當相互忠實」而非「必須忠實」，「應當」意在提倡，只有「必須」才是法定義務。法律允許夫妻對財產關系進行約定，但不允許通過協議來設定人身關系。人身權是法定的，不能通過合同來調整。②忠誠協議主張的侵權損害賠償缺乏法律依據，不屬於婚姻法第四十六條規定的離婚損害賠償之列。忠誠協議限制了公民的人身自由，法律不能通過合同契約的方式剝奪公民享有的人身自由這一憲法基本權利，故忠誠協議當屬無效。

筆者傾向於對忠誠協議認定為有效，因為其符合婚姻法的基本精神，是對婚姻法中「夫妻應當互相忠實」規定的具體化。也正是由於夫妻簽訂了具體的協議，使得婚姻法上原則性的夫妻忠實義務具有了可訴性。婚姻法規定可以請求提起損害賠償的范圍只限定在重婚和有配偶者與他人同居等四種情形，而一般的通姦行為不在此列，即必須達到重婚或同居的嚴重程度。夫妻有關忠誠協議的約定比婚姻法規定的范圍寬泛，既包括重婚、與他人同居的行為，也包括與他人的通姦行為。雖然，違反夫妻忠實規定尚未達到重婚、與他人同居等嚴重程度的一方應如何承擔相應責任，現行法律未作具體規定，但法律也未明文禁止當事人自行進行約定。忠誠協議的約定與婚姻法的基本精神相吻合，給付的金錢具有違約賠償性質，這種協議應當受到法律保護。但筆者同時認為，這種協議也是屬於可撤銷的，如果當事人在協議簽訂後反悔，認為該協議顯失公平，或者是在對方要死要活、苦苦相逼情形下被迫無奈簽訂的，則可以在協議簽訂之日起一年之內提出撤銷申請。這一年時間屬於除斥期間，超過一年則法院不予支持。

合同法第二條規定：「婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。」也就是說，婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議並不屬於交易關系，當然不應受以調整交易關系為己任的合同法調整，例如離婚協議應由婚姻法調整，一方違反該協議不同意離婚，另一方亦不得基於合同法的規定而請求承擔違約責任。目前許多學者認為，合同法第二條第二款排除的身份合同僅指沒有財產內容的身份合同，夫妻關於財產問題的約定以財產關系為內容，屬於合同法的調整范圍，不過應當優先適用婚姻法等有關法律，這些法律沒有規定時才可適用合同法和民法通則。因此，法律並沒有禁止人們對有關身份關系進行協商達成協議，只不過這種有關身份關系的協議應由婚姻法、收養法等法律進行調整，法院在確認有關身份關系協議的效力時，首先應審查該協議是否違反婚姻法、收養法等法律的規定。

法院對夫妻之間忠誠協議效力的肯定，並沒有擴大現行婚姻法規定的適用范圍。對於不構成婚外同居的一般通姦行為，法院不會主動根據婚姻法第四十六條的規定判決夫妻中通姦一方對另一方予以賠償，也不會根據婚姻法第四條「夫妻應當相互忠實」的倡導性條款判令通姦一方承擔違反忠實義務的責任。但是，對於夫妻雙方在自覺自願基礎上簽訂的忠誠協議，法院應當認定這種忠誠協議有效。既然其與婚姻法規定的精神相吻合，又沒有欺詐、脅迫的情形，當事人雙方願意通過忠誠協議約束自己的行為，並提前約定了違反忠誠協議行為的違約責任，法院有什麼理由否定其法律效力呢？至於違反忠誠協議行為的舉證問題，根據「誰主張誰舉證」的原則，法院當然不會依職權去調查，如果一方當事人主張另一方違背忠誠協議但沒有相應的證據予以證明，其只能承擔敗訴的後果，法院又怎麼會陷入到「尷尬而危險」的舉證困境中呢？

三、處理親子關系訴訟的難點問題

親子關系訴訟是身份關系訴訟的一種，主要包括婚生子女否認之訴和非婚生子女認領之訴，即否認法律上的親子關系或承認事實上的親子關系。親子關系訴訟中直接證據的缺乏和親子關系證明責任的高標准，使得親子鑒定成為關鍵性證據。親子鑒定技術簡便易行，准確率較高，從技術手段方面來講，目前被廣泛採用的DNA鑒定技術，肯定生物學父子關系的准確率在99.99％以上，否定生物學父子關系的准確率則幾乎達到100％，在訴訟中起到了極為重要的作用。但如果當事人拒絕做親子鑒定，對此類糾紛應如何處理，審判實踐中爭議比較大，法院往往很難定奪。

由於親子鑒定事關重大，涉及夫妻雙方、子女和他人的人身關系和財產關系，請求確認親子關系的一方要承擔與其訴訟請求相適應的舉證責任，即其生父和生母有同居或受胎之可能的基本事實。如果過分強調請求一方的證明責任，勢必使請求人的實體權利難以得到保護；但如果忽略請求一方的證明責任，則可能導致權利濫用，不利於家庭關系的穩定和當事人隱私的保護。親子鑒定作為一種證據方法，其實施必須具有必要性與正當性。有利於子女的最佳利益構成必要性；所謂正當性，是指當事人在請求進行親子鑒定時，已具有推論親子關系存在與否的重要證據，使進行親子鑒定成為正當的收集證據的手段。在處理有關親子關系糾紛時，如果一方提供的證據能夠形成合理的證據鏈條證明當事人之間存在親子關系，也可以說在萬事俱備只欠東風的情況下，另一方沒有相反的證據又堅決不同意做親子鑒定的，由於親子鑒定使用的是人體生物學樣本，本人是否同意鑒定、同意采樣，關繫到人權問題，法院不能強制當事人做親子鑒定，但可以按照最高人民法院《關於民事訴訟證據的若干規定》第75條：「有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利於證據持有人，可以推定該主張成立」的規定作出處理。

有人認為，親子鑒定涉及人身權利的保護，如果適用上述司法解釋有關推定的規定，等於變相強迫鑒定，有侵犯人權之嫌疑。筆者認為，權利沖突是現代民事訴訟中常見的一種情形，如何正確處理權利之間的相互沖突，取決於法官的價值取向以及兩種利益之間的選擇和平衡。在有關親子關系的糾紛中，一方面要保護非婚生子女的合法權益，另一方面要保護相對方的人身和人格權利不受侵犯。面對相互沖突的權利和利益，我們應當將未成年子女享有的被撫養教育的權利置於司法保護的首位。

四、離婚訴訟中夫妻共同債務的認定問題

在離婚訴訟中，經常出現一方當事人持已生效的債務糾紛民事判決書或調解書，主張該債務為夫妻共同債務，而另一方當事人則主張該債務系偽造或者為舉債一方的個人債務。究竟應如何認定債務的性質，在審判實踐中存在兩種不同的意見。一種意見認為，根據「婚姻法司法解釋二」第24條的規定：債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理，但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明債權人知道或應當知道夫妻實行分別財產制的除外。因此，如果沒有兩種除外的情形，可以根據一方當事人提交的債務糾紛生效法律文書，直接推定該債務為夫妻共同債務。另一種意見認為，簡單將婚姻關系存續期間一方以個人名義所負債務推定為夫妻共同債務，會導致一些當事人惡意偽造債務，使婚姻充滿風險。故舉債一方應當證明該債務用於夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則只將生效法律文書確認的債務認定為一方的個人債務。

筆者認為，最高人民法院「婚姻法司法解釋二」第24條是針對債權人提起的以夫妻一方或雙方為被告的債務訴訟，而在離婚訴訟中確定債務性質應從婚姻法的立法本意來分析，考慮兩個判斷標准：一是夫妻有無共同舉債的合意。如果夫妻舉債系雙方共同意思表示，不論該債務所帶來的利益是否為夫妻共享，該債務均應視為夫妻共同債務；二是該債務是否用於夫妻共同生活。婚姻法第四十一條規定：「離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。」1993年11月3日最高人民法院《關於人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》第17條規定：「夫妻為共同生活或為履行撫養、贍養義務等所負債務，應認定為夫妻共同債務，離婚時應當以夫妻共同財產清償。下列債務不能認定為夫妻共同債務，應由一方以個人財產清償：(1)夫妻雙方約定由個人負擔的債務，但以逃避債務為目的的除外。(2)一方未經對方同意，擅自資助與其沒有扶養義務的親朋所負的債務。(3)一方未經對方同意，獨自籌資從事經營活動，其收入確未用於共同生活所負的債務。(4)其他應由個人承擔的債務。」

雙方合意或用於夫妻共同生活的舉債應由夫妻共同償還，這是民法上意思自治及權利義務相一致原則的體現，與離婚訴訟的特點一脈相承，即解決婚姻內部權利義務的分擔問題：從舉證能力方面來看，離婚訴訟當事人為夫妻雙方，對婚姻關系存續期間的家庭收入支出情況一般應當是知悉的，對是否存在舉債合意、是否用於夫妻共同生活，在舉證能力上勢均力敵。因此，在離婚訴訟中，一方主張其以個人名義所負債務屬於夫妻共同債務的，應當舉證證明該債務用於夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意。即便一方持已生效的債務糾紛法律文書作為證據，也不能機械地推定為夫妻共同債務，在保護債權人利益的同時，也要防止夫妻一方與第三人惡意串通，偽造夫妻共同債務。

五、無民事行為能力人能否作為原告提起離婚訴訟的問題

無民事行為能力人可以作為離婚案件的被告參與訴訟，審判實踐中對此沒有爭議，但對無民事行為能力人能否作為原告主動起訴離婚，一直存在不同的看法。一種觀點認為：無民事行為能力人不能由他人代為提起離婚訴訟，理由是：1.婚姻自由包括結婚自由和離婚自由，在當事人本人不能親自作出意思表示的情況下，代為起訴離婚有干涉他人婚姻自由之嫌。2.依照法律規定應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。因此未經本人作出意思表示並授權，他人不得代理本人提出離婚訴訟。3.婚姻法規定人民法院審理離婚案件，應當進行調解。該條款確立了調解是離婚訴訟的必經程序，無行為能力人無法參與調解，因而不能起訴離婚。4.配偶不能代理原告與自己離婚，其他親屬順序在後沒有監護資格，無權代理。另一種觀點認為，在無民事行為能力人權利遭受配偶侵害時可由他人代為提起離婚訴訟，理由是：1.無行為能力人沒有意識，已喪失行使婚姻自由權的客觀基礎，他人為其利益代理起訴離婚並不違背其意志。在配偶有虐待、遺棄和嚴重侵害無民事行為能力人財產權利的行為時，如不允許他人代為起訴離婚，就從事實上剝奪了其離婚的權利，使其遭受嚴重的婚內侵害而沒有救濟途徑。2.根據婚姻法第三十二條的規定：「一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應准予離婚。」由此可見，婚姻法關於調解作為離婚必經程序的規定並不包括一方被宣告失蹤等特殊情況，法院受理後經審查，可以直接判決離婚。而無民事行為能力人無論作為離婚訴訟的被告還是原告，顯然都沒有能力參與調解，只能由其訴訟代理人進行財產分割、子女撫養等問題的調解。3.法院指定監護人時，前一順序有監護資格的人無監護能力或對被監護人明顯不利的，可以根據對被監護人有利的原則，從後一順序有監護資格的人中擇優確定。法院審理無民事行為能力人起訴離婚案件時，可以據此排斥配偶作為法定代理人的資格。

筆者傾向於另一種觀點，也就是說，無民事行為能力人的近親屬一般不能代其提起離婚訴訟，但配偶一方有虐待、遺棄、惡意處分夫妻重大共同財產等嚴重損害無民事行為能力人合法權益的行為除外。目前，一些法院以判例形式對無民事行為能力人起訴離婚予以肯定。《2005山東高院民事審判會議紀要》提出：在婚姻關系存續期間喪失民事行為能力的，需要根據特別程序變更無民事行為能力人的監護人，由變更後的監護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。該會議紀要肯定了無民事行為能力人可由他人代為起訴離婚，對我國無民事行為能力人起訴離婚制度的完善做出了有益的探索。

六、離婚案件中按揭房屋的處理問題

在目前的離婚案件中，按揭房屋的分割問題成為一個熱點。一方婚前以自己的名義簽訂購房合同及抵押貸款合同，並支付了購房首付款，婚後用夫妻共同財產償還貸款，且婚後才取得房屋產權證的，離婚時對該房產如何進行分割？審判實踐中至少有三種不同的處理辦法。(一)認定為一方的個人財產，婚後配偶一方參與清償貸款，並不改變該房屋為個人財產的性質。離婚時尚未歸還的貸款為一方的個人債務，對用夫妻共同財產歸還的部分貸款，應返還一半給配偶一方。(二)認定為夫妻共同財產，對於一方婚前支付的房款，由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務，由雙方返還。(三)認定為一方的個人財產，尚未歸還的貸款為一方的個人債務。在婚姻關系存續期間用夫妻共同財產還貸部分，應考慮房屋增值收益由一方對配偶一方進行合理補償。

筆者傾向於第三種觀點。如果僅僅機械地以房屋產權證書取得的時間作為劃分按揭房屋屬於婚前個人財產或婚後夫妻共同財產的標准，則可能出現對一方顯失公平的情況。眾所周知，房屋產權證書的取得與房屋實際交付的時間往往不同步，許多房屋由於購房人以外的原因，遲遲不能取得房屋產權證書。不動產物權登記的立法目的在於維護交易安全、保護善意第三人的利益，而離婚訴訟中按揭房屋的分割只在夫妻之間進行，並不存在與善意第三人的利益沖突。一方在婚前已經通過銀行貸款的方式向房地產公司支付了全部的購房款，買賣房屋的合同義務已經履行完畢，一方在婚前就取得了房產的全部債權，婚後獲得房產的物權只是財產權利的自然轉化，故離婚時將按揭房屋認定為一方的個人財產相對比較公平。但將夫妻一方在婚姻關系存續期間參與還貸的行為按借款處理，僅返還共同還貸部分的一半，既不符合配偶一方的本意，又變相剝奪了其擁有自己房產或者投資於其他方面而獲益的權利。因此，對按揭房屋在婚後的增值，應考慮配偶一方還貸所做的貢獻，對其做出公平合理的補償，而不僅僅是返還婚姻關系期間共同還貸的一半。

在將按揭房屋認定為一方所有的基礎上，未還債務也應由其繼續承擔，這樣處理不僅易於操作，也符合合同相對性原理。婚前一方與銀行簽訂抵押貸款合同，銀行是在審查其資信及還款能力的基礎上才同意貸款的，其屬於法律意義上的合同相對人，離婚後由其繼續承擔還款義務是名正言順的。

七、關於婚姻關系存續期間能否分割夫妻共同財產的問題

實際生活中，夫妻一方管理(佔有)夫妻共同財產，排除另一方對財產的支配權。但由於種種原因，另一方又不願意離婚，起訴到法院僅請求分割夫妻共同財產，法院能否在婚姻關系存續期間對夫妻共同財產進行分割，審判實踐中也存在較大爭議。一種觀點認為，夫妻共同財產這種共有關系是最典型的共同共有關系，而共同共有是指共有人基於法律規定或者合同約定而成立的共同關系，不分份額地對某物共同享有所有權的共有。共同共有人在共同關系存續期間內，一般不得請求分割共同財產，只要共有關系存在，共有人對共有財產就無法劃分各自的份額，無法確定哪個部分屬於哪個共有人所有。只有在共同關系終止，共有財產分割以後，才能確定各共有人的份額。因此，在夫妻關系存續期間，夫妻一方請求分割夫妻共同財產的，人民法院不應受理。還有一種觀點認為，在某些情形下，法律應當提供夫妻一方在婚姻關系存續期間保護自己財產權利的救濟途徑。如持有或控制夫妻共同財產的一方，私自對夫妻共同財產進行轉移、變賣，為了賭博、吸毒而單獨處分共同財產等，而另一方因種種復雜的因素不想離婚，或者在起訴離婚後被法院判決不準予離婚，如果絕對不允許婚姻關系存續期間分割夫妻共同財產，只能眼睜睜看著對方隨意處分夫妻共同財產而無可奈何，其結果是有悖公平原則的。

近年來，有的法院嘗試以「夫妻共同財產支配權糾紛」為案由，處理實際生活中夫妻一方侵害另一方共同財產權的糾紛。法院用「支配權」的方式解決了夫妻一方生活困難的燃眉之急，同時也順應了「非經約定不能分割婚內夫妻共同財產」的主流思想。

筆者認為，物權法第九十九條規定：「共有人約定不得分割共有的不動產或者動產，以維持共有關系的，應當按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應當給予賠償。」由此可見，物權法的這一規定突破了傳統民法的共有理論，即允許共同共有人在特殊情況下請求分割共有物，同時還要保持共有關系。但是，在不解除婚姻關系的前提下對夫妻共同財產予以分割只能是一種例外，必須具有重大理由，否則其負面效應不可低估。畢竟如何使用和處分共同財產是夫妻內部的事宜，法律不宜介入太深。因此，在審判實踐中關鍵是要准確把握「重大理由」的含義，在法律規定的范圍內嚴格掌握婚姻關系存續期間對夫妻共同財產進行分割的標准，在有利於夫妻關系的和諧、家庭的穩定和不損害夫妻任何一方財產權益之間達到最佳的平衡。

注釋：

①李明舜：《婦女權益法律保障研究》，國家行政學院出版社2003年版，第399頁。

②「法律能幹預婚外情嗎？」，載2002年12月31日《中國青年報》綜合新聞版。

來源：《人民司法》(京)2010年1期第54～58頁

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『貳』 求：中華女子學院副院長李明舜簡介

李明舜 男，1964年生，中華女子學院副院長

主要社會兼職：
中國法學會婚姻家庭法學研究會副會長兼秘書長、中國婚姻家庭研究會常務理事兼副秘書長、中國社工協會專家委員會成員、中國社會科學院法學所性別與法律研究中心特邀研究員、北京大學法學院婦女法律研究服務中心專家組成員、西南政法大學外國家庭法及婦女理論研究中心特邀研究員、北京市立法咨詢專家。

簡歷

1964年1月生於河北省饒陽縣。1983年7月考入中國人民大學。1987年7月中國人民大學法學專業畢業，獲法學學士學位。1990年7月在中國人民大學法學院訴訟法專業畢業並獲法學碩士後分配到中華女子學院（原中國婦女管理幹部學院）法律系工作。在教學崗位上，歷任助教、講師、副教授、教授；在管理崗位上，歷任民法教研室副主任、主任，法律系主任助理、副主任、主任；2004年3月起任中華女子學院副院長

主要成果

主要研究領域：
婦女人權、婦女法學、婚姻家庭法學等。在研究生學習期間參與了佟柔教授主持的國家「七五」重點課題「社會主義商品經濟的法律調整」研究工作。1990年參加工作後，結合工作的需要，既著手從事婚姻家庭法學、婦女權益法律保障的研究工作，1993年作為副主編出版了《我國刑法對婦女兒童合法權益的保護》，該書以獨特的視角和見解，獲得了北京市第三屆哲學社科優秀成果二等獎；1995年主編了《女性面臨的法律問題》，1997年、1999年分別發表了《婦女法理論研究中的兩個問題》、《完善的婦女法與發展中的婦女法學》，首次對婦女法的概念進行系統的理論闡述；2001年主編了《婚姻法中的救助措施與法律責任》，這也是我國首部專門論述婚姻法中的救助措施與法律責任的著作；2003年出版了專著《婦女權益法律保障研究》，該書榮獲了全國婦聯、全國婦女研究會首屆優秀成果專著類三等獎。2005年主編了《婦女人權的理論與實踐》。此外，《婦女權益保障法的基本原則及其作用》、《民法典的制定與結婚、夫妻制度的完善》、《指定反家庭暴力法的幾點思考》等學術論文發表後均被中國人民大學《婦女組織與活動》、《民商法學》全文轉載。到目前為止，出版個人專著1部，主編出版了《婦女人權的理論與實踐》、《家庭暴力防治法基礎性建構研究》等著作9部，作為副主編出版《婦女權益的法律保障》等著作5部，參編出版了《國家賠償法釋論》、《刑事訴訟法學新解》等著作14部，發表學術論文、文章30餘篇。

主持、參加的國家和省部級科研課題、項目有：國家「七五」重點課題「社會主義商品經濟的法律調整」（1988，參加）、北京市哲學社會科學規劃課題
「預防和制止針對婦女的家庭暴力」（2001-2003，主持）、中國法學會「反對針對婦女的家庭暴力對策研究與干預——司法調查分項目」（2000-2002，主持）、中國法學會「反對針對婦女的家庭暴力對策研究與干預——理論研究分項目」（2004-2006，主持）、中國——加拿大婦女法培訓項目（1999-2002，作為國家級專家參加）、中國——歐盟合作項目「婦女權益保障法的修改與完善」（2004-2005，參加）、全國婦聯「婦女權益保障法專家建議稿」（2003-2005，主持）、北京市教改立項目「教學型本科院校運行機制研究」（2005-2007，主持）、教育部課題「女性高等教育研究」（參加）。

參與立法情況：
參與了婚姻法的修改（2000-2001年）、民法典親屬編條文的草擬（2002年）、婦女權益保障法的修改（2003-2005年）等國家立法活動。

主要獲獎情況：
參加工作以來，曾榮獲北京市哲學社會科學優秀成果二等獎、第五屆全國婦女報刊好作品二等獎；全國婦聯、中國婦女研究會第一屆優秀成果三等獎；中共中央直屬機關十大傑出青年提名獎；第四次世界婦女大會中國組委會嘉獎；北京市優秀中青年骨幹教師；全國法制宣傳教育先進個人；聯合國婦女發展基金會反對家庭暴力傑出貢獻獎。

多次在中央電視台《今日說法》、《法律講堂》、《兩岸萬事通》、《央視論壇》、《實話實說》、《半邊天》及中央人民廣播電台《新聞觀潮》、人民網《強國論壇》等欄目傳播法律知識。

其間，先後到芬蘭、加拿大、日本以及我國香港進修、學習和訪問。

『叄』 求 電子版《外國婚姻家庭法匯編》群眾出版社，李明舜《婚姻法中的救助措施與法律責任》法律出版社。

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『肆』 男人晚婚是多少歲 女人晚婚是多少歲

遲於法定婚齡三年以上結婚者為晚婚，即男25周歲，女23周歲，但晚婚的前提是雙方都為版初婚，如果其中一權方屬於再婚就不屬於晚婚。年滿20周歲，男22周歲，雙方自由戀愛，可以到民政部門辦理結婚證。但《婚姻法》沒有晚婚年齡的規定，從我國人口與計劃生育政策上卻是鼓勵適婚男女提倡晚婚晚育。因它不是強制性的，而只是政府提倡鼓勵性的結婚適齡。不過現代人都不太願意結婚，一線城市大部分都晚婚，都要低於30歲。二三線城市也會越來越晚。只要保持女方生育年齡35周歲以前的婚姻。都是可以說是晚婚的。

『伍』 如果一個女人之前小的時候不懂和別人生了小孩！現在想離開這個家，但又不捨得孩子！三歲了！該怎麼勸她

大家知道，在現代的婚姻當中，孩子的問題是越來越突出了，那麼今年新公布實施的新《》，又對兩個體進行了特別的關注，一個就是離婚家庭的子女問題，還有一個就是非婚生子女的權益問題，今天我們請來的嘉賓還是，中國法學會婚姻法學研究會的，李明舜教授。

我們先來看看這么一個個案。

法官：原被告探視糾紛一案現在宣判，根據中華共和國《婚姻法》，第三十八條第一款第二款規定，判決如下：一、每月第一個星期五，原告與其女離校園時間將其接走，至下星期一其女到校園時間，將其送回，如遇節假日，上述時間分別為，晚六時和早八時，寒暑假各增加兩天，接送時間分別為，假期第二個星期六早八時至。

今年六月份，在新《婚姻法》頒布一個月之後，西城區宣判了，第一例探視權案，新《婚姻法》第三十八條的內容，是離婚的雙方當事人，就探視問題有法可依，從此探視問題可以作為，的訴由，要求做出判決，就在法官宣讀這份判決書的時候，遠在上海的張琰女士，為爭取自己合法的探視權，正在和前夫打著官司。

年2月張琰和吳江濤夫婦，盼望已久的兒子出生了，然而孩子的到來，非但沒有給這個普通的雙職工家庭帶來多少歡樂，反而使得他們原本已經很脆弱的婚姻，最終走到了盡頭。

前夫：養了一個兒子沒有把她當供品一樣給供起來，對不對，這個矛盾一鬧，到九六年六月底，她撒手就坐到她娘家去了。

從此兩人過起了長達一年分居生活，這一年中張琰再也沒見過孩子一面。

張琰：分居一年我就到他那裡去看，到他那裡去看呢，他就把我擋出來，讓我看不到小孩了，沒有辦法，只好僅僅想兒子，看不著，沒辦法，後來他就到去離婚。

年7月，上海閔行區判決兩人離婚，孩子判給男方撫養。離婚後。張琰多次提出看孩子，結果屢屢遭到前夫的阻攔。

張琰：從結婚到現在我沒有對不起你，也沒有對不起小孩，你還要把我當成是仇人一樣，像有什麼深仇大恨，我也不知道到底是為了什麼。

前夫：說我不給她看孩子，實際上都不存在，我的孩子，從中班到大班就在這里，他的母親就住在前面，你看看是她近還是我近，這就是她起訴的時候，說我不給她看孩子，根本站不住腳的，沒有一點理由。

吳江濤的父母家和張琰的娘家， 其實就住在一個家屬宿舍區內，相隔不過百米，孩子入托的幼兒園就在兩家之間，張琰看孩子只能到幼兒園去看。

張琰：看小孩也想領小孩，可是他不肯，里多次找他做工作，也不肯。

前夫：我跟幼兒園老師說，如果她要來看，你就拿給她看，盡管讓她看，但是有一點，不允許她領出幼兒園。

由於吳江濤記恨張琰不能按時給付孩子撫養費，所以堅決不允許張琰從幼兒園將孩子帶走，在將近三年的時間里，張琰喪失了與孩子團聚的權利。

張母：天天老想小孩，講話不會講了，想他，心裏面悶悶不樂。

為了能把孩子領回家，張琰找過，找過派出所、婦聯、居委會，但一次都沒管用。

張琰：和我說，他們多次做他的思想工作，做不通，他們就是說，我們只是做思想工作，我們無能為力。

張琰也想過打官司，但是她翻遍了當時的婚姻法，也沒有找到，可以狀告前夫的法律依據，事情就這樣一拖再拖。

張琰：這下正好新《婚姻法》出來了，那麼就提出來。

今年張琰了解到，修改後的婚姻法對探視權有了規定，5月24日，她把一紙訴狀遞到了上海閔行區，狀告前夫吳江濤，侵犯自己合法的探視權，並要求被告允許自己，每周六把孩子接回娘家。

上海閔行區屈法官：男方當時不同意，他認為探視是可以探視的，但是不準領回去，還要在男方自己也在場的情況下，一起看。

黃律師：從探望的理解上來說，我的看法是不光是要看一眼，看一眼這種看視，這跟探望應有的含義，我認為是存在很大距離，因為探望權說到底是種親權，你行使親權的話，你父母對兒子這種愛的表達方式，僅僅通過看一下，我認為是不能表達出來的。

前夫：探視這兩個字眼，每個人理解能力不一樣，我的理解探視是看，對不對，探視，看，看也是探視，如果她理解，領，也是探視的一部分，我否認她。

屈法官：探視我們認為，我個人還是認為領回去，應該說，對雙方都有利，為什麼呢，這也是原告的權利的一方面。

今年7月19日，判決張琰可以把孩子領回家，在孩子18周歲前，每月的第二周和第四周的，周六的上午10點到下午四點，行使探望權，原被告交接孩子的地點，為被告吳江濤的住所，或者雙方協商一致的其它地點，判決一周後的星期六，張琰如願地見到了自己的孩子，並把孩子領回了自己家。

前夫：反過來我想這樣也好 法律現在承認你了，一旦你虐待小孩，那你也，逃不掉。

張琰：擔心總會有的，比如他說小孩出了什麼毛病，他總會找出種種理由不讓我看的，他總會有理由的。

阿果：雖然這個節目的最後呀，張女士是如願以償看到了自己的孩子，但是我發現在整個事，的發生過程當中，有一件事情特別有意思，就是說同樣是探視權，但是每個人的理解卻這么不一樣。

李明舜：在以前國外有很多國家都有探視權，而我們國家沒有，這樣來講呢，就造成了很多的弊端，既然沒有規定，判決離婚的時候，判決里頭沒有探望，結果對方探望子女的時候，就遭到了另一方的拒絕。

阿果：如果是孩子判給了誰，這主動權就在誰手裡，對了，我想讓你看你就看，我不想讓你看，你就看不了。

李明舜：這次增加這個探望權，或者叫做探視權，應該說它是非常好的，非常有意義的，因為什麼呢，一方面可以說是在，對父母子女之間感情的交流呀，對於父母履行，這種撫養教育的義務呀，應該說都是有好處的，從這個意義上，從這個立法的精神和背景，我們再來理解這個探視權，那麼這就不是說，探視就不是只是看一看，是不是?

阿果：就比如孩子在幼兒園，你去看一眼吧，就可以了。

李明舜：有的人就這么理解呀，探望探望嘛，你就是探一探望一望，甚至探頭望一望，是不是，這種理解呢，我覺得就很狹隘。

阿果：那這個新《婚姻法》呢，對探視權有了規定，這確實是好事，而且大家也覺得特別地有意義，但是在實際的執行的時候，發現還是有難度。

李明舜：我們這次《婚姻法》，在制定的時候，考慮到這個問題，所以它有一個規定，凡是這樣發生問題的，那麼明確規定，可以強制執行。

阿果：那說這個強制執行呀，我看有個消息是晨報報道的，它說海淀區就強制執行了，一個探視權的案子，它是這樣寫的，在執行陪同人員的陪同下，劉女士終於擁抱了，已經半年沒有見到的女兒，雖然當時這個見面的氣氛不是很好，因為當時有陪同人員在場，但是她畢竟見了女兒，我覺得也是一個比較高興的事了。

李明舜：強制執行這個，是我們大家都不願意看到的，直接撫養子女的這一方，應該有一定的意識，這個子女是雙方的，所以你和丈夫或者妻子離婚，但是你的孩子仍然是你們兩個的，不是你自己的私有財產，也不能說讓你直接撫養孩子只歸你，這個腦子里 應該有這么一種意識，另外它必須還有一種意識，就是法律意識，他必須要對這個判決裁定，有充分的尊重

阿果：好謝謝李教授，那剛才我們聊的呢，主要是夫妻對孩子的探視權問題，今年的新《婚姻法》明確增加了，離異雙方對孩子有探視權，賦予了這個權利，當事人雙方，雖然夫妻關系結束了，但是父母對孩子的關系呀，卻是永遠的，所以為了孩子的利益，你為了孩子能夠健康成長，千萬不要因為大人的矛盾，而影響了孩子，一定要把這些問題解決好。

我們再來看一個個案。

：這張最好玩了，好像放的這首，她就趕快看過來這邊，她很喜歡音樂的。

這是和她非婚生育的女兒小草，四個月前，剛滿一周歲的小草離開媽媽，由遠在的爸爸撫養，說起自己的孩子，和所有的母親一樣，充滿了自豪。

：小孩五個多月吧，她就已經會做那個仰卧起坐，很小的時候，她已經會這樣起來的了，所以我女兒給人的印象，她是超級baby呀，所以人家認識我的人，深圳很多朋友，認識我的人，她記得我女兒是超級baby，大家都叫我是超級baby媽媽，不記得我的名字，她很可愛的，真的。

年，高中還沒有畢業的，離開家鄉湛江，來到深圳打工，無論是當工人還是做服裝生意，她都贏得了周圍人的認可，年，因為租用同一個子，和來自的大學生，於天相識，那時，對自己的未來，充滿了幻想的，怎麼也沒有想到，她的生活會從此發生轉變。

：我是很喜歡這種類型的男人的，所以我跟你說吧，我第一次見到他的時候，我就感覺好像，人家說的那種一見鍾情，那種小孩的那種想法了。

這是刻骨銘心的初戀，在她眼裡高大英俊又有學識的於天，很快走進了她的內心，一個月後，當他們生活在一起的時候，對於同居可能產生的後果，卻全然不知。

：對小孩，生育那些問題，我都不懂，所以，我說過我跟於天是第一次，我也不懂得怎樣避孕什麼的，我不懂得嘛，所以還不懂得懷孕呀，沒想到這件事的嘛，所以我自己懷孕差不多兩個月，一個多差不多兩個月了，我才知道，於天說了我還沒相信，後來去檢查了才知道。

想要這個孩子，有了孩子，她就希望和於天結婚，但是於天堅決不同意，在經過了猶豫、冷戰、傷心和痛哭之後，還是堅持，要把這個孩子生下來，有一次於天突然說，把孩子生下來吧，或許她會給我們帶來好運 就在這反反復復，不安和幸福的等待中，女兒降生了。

：我那時候看到他，也是很高興的，看到女兒出生，因為他平時我問他要錢，他都好像不捨得給錢，是這種感覺，但是他第一次聽到人家說，小孩生了，他很高興，那出來跟他說了，他趕快分了一個紅包給人家，一百塊錢。

三個人在一起的時間，只持續了幾個鍾頭，在體會了初為人父的新鮮感之後，於天離開了此時此刻最需要人照顧的母女倆，在以後將近一年的時間里，於天除了每月支付六百塊錢生活費之外，對母女倆的其他一切，都不聞不問。

：我那時候我沒有想過，我跟他有將來的，因為他這個人我感覺到，他不是一個可靠的人，所以我就算，跟他生了小孩以後，我就想到我肯定是一個人承擔小孩的。

小草是在媽媽的背上長大的，每月六百塊錢的生活費，常常讓感到入不敷出，小草跟著媽媽忙裡忙外，吃了不少苦頭，然而在去年春節後不久，於天突然的不辭而別，讓母女倆的生活，真正陷入了困境。

：我最困難的時候，我自己發燒，小孩也感冒我給傳染了，母子要吃都沒有的吃，開水都沒有，我們倆母子睡在床上，我那時候看到女兒真的很可憐，我又不知道怎麼辦好，因為我身上真的一分錢都沒有了。

苦苦尋找，於天兩個月沒有任何音訊，萬般無奈之下，今年五月十五，帶著女兒，千里迢迢來到，向西域區提起訴訟，要求於天給付女兒撫養費，這也成為新婚姻法實施後受理的首例，非婚生子女案。

：我跟你好是夫妻，不好的話大家可以分開的，是不是，你可以當我是外人也行，但是女兒是跟你姓的，你想跟她斷關系，關系也是斷不了的，是不是。

審判員：當時那案子就是在這兒開的庭，女的坐在這個地方，男的坐在這個地方，抱著自己的小孩，另外男的一個男朋友，坐在後面，當時場面確實比較沉重。

：我那天我就很傷心，想到兩個人，不論怎樣的話，都曾經在一起過，竟然好像仇人一樣面對面，在法庭上。

審判員：男方看到孩子以後吧，就是特別地喜歡，一下就抱住那個孩子，整個開庭過程，他就始始終終就緊緊地抱著那個孩子，雖然話不多，但是從他的表情可以看出來，他確實是被自己當時一時沖動所乾的這種事情，感到後悔，但是既然孩子已經生下來了，而且又是他親生的孩子，所以他特別地喜歡，所以呢，他當時就提出孩子他來撫養，而且要求自行撫養 不要女方給任何的撫養費。

：那時候我就想到，兩個人無論怎樣的話，還是放在他那裡，因為我自己剛回到深圳這邊，還要租住，生活很不穩定，所以我也想到為了小孩，希望她過得好一點。

解除了和於天，非法同居的關系，判決小草由父親自行撫養，在離開之前，希望能再見女兒一面，但這一要求，遭到於天全家人的反對。

審判員：這個是不合法的，因為《婚姻法》第三十八條規定，離婚以後不直接撫養子女的一方有探望孩子的權利，作為另一方有協助的義務，那麼《婚姻法》關於這個，父母和子女之間這種權利和義務，也是同樣適用於非婚生子女，所以說女方要求探望孩子，這個權利應該得到的保護，而且男方也應該，就是讓女方來探望孩子，這樣對孩子的成長也是有利的。

在法官的協助下，終於如願以償。

審判員：當時那個女的了好多東西，小孩用的東西，奶粉呀奶瓶呀了一大包，她就怕那個男的，照顧不了這個孩子，而且說得特別仔細，說每天給孩子喝幾次奶，喝多少升，什麼時候吃水果，然後什麼時候睡覺，說得特別特別詳細，最後走的時候，男的抱著小孩走的時候，她一下就沖出法庭了，就追著那個人，直到那小孩在她眼前消失，當時那場景特別感人，說實在的，我們作為法官，我們都覺得有點兒要掉眼淚了。

回到深圳，在一個朋友的茶館里幫忙，因為沒有本錢，無法繼續做服裝生意，經歷了這件事後，的身體消瘦得厲害，體重下降了三十斤，閑下來的時候，她喜歡一遍一遍看女兒的照片，回憶在一起的點點滴滴，她還給女兒寫了很多沒有發出的信，在這里，她願意讀給女兒聽。

：baby媽媽這次抱你，不知道何時何月，才可以再見你、抱你，媽媽對不起你，不能給你一個完整的家，你要聽話，快長大自己照顧自己，baby媽媽太想你了，不知道你現在怎樣了，媽媽真的很想知道，你爺爺、奶奶、爸爸，他們對你好嗎?baby媽媽無時無刻不在想你，好像走到哪裡都有你的影子，媽媽對你的思念是用言語，用這支筆都無法表達出來的，女兒，媽媽太愛你了。

阿果：在提出這個變更撫養之前，孩子現在畢竟還在男方家裡，但她說她每次打呀，就是詢問孩子的情況的時候，男方總是不願意回答，那就說你呀，最好不要把這個當回事了，你忘了這孩子吧，那你對男方的這種態度你怎麼看。

李明舜教：對這個子女還是有探望 的，她有權利了解孩子的情況，她有權利和孩子進行交流，她有權利把自己的愛表達給孩子，那麼你阻止她，這本身來講，就是對法律的違反。

阿果：可不可以這么理解，就是凡是婚生子女擁有的權利和義務，非婚生子女都有，那麼很想知道是為什麼在這次新《婚姻法》當中，再次強調非婚生子女的權益呢。

李明舜：這次《婚姻法》修改一個很重要的特點，那就是要關懷弱者，我們知道，婦女老人兒童，在兒童本身是個弱勢體，那麼非婚生子女呢，它是弱勢體當中的弱勢體。因為什麼呢，它還有來自社會的偏見，所以對他們必須要給予特殊的保護。

阿果：有人可能會產生這樣的疑問，法律上保護了非婚生子女的權益以後，那會不會在客觀上就助長了，這樣的孩子的增加。

李教授：首先非婚生子女它們是無辜的，也就是說盡管產生他們的原因，可能是不合法的，但是就非婚生子女本身來講，這個孩子是無辜的，我們保護非婚生子女，並不是對產生非婚生子女的原因進行保護，相反對於產生這種原因，我們應該持一處否定的態度，甚至有些情況下，還要予以制裁，覺得這是不同的問題。

阿果：不應該把這個父母釀成的後果，讓孩子來承擔。

李教授：孩子他就享有和婚生子女，完全一樣的權利，任何人都不能給他歧視，甚至危害。我覺得這個不僅僅是，保護非婚生子女的權利，這也是我們《婚姻法》保障的一個很重要的體現。

阿果：這樣看來這個規定顯得非常有意義的，謝謝李教授!觀眾朋友，我們今天聊的主要是：新《婚姻法》當中與子女探視權和非婚生子女權益有關的內容。在新《婚姻法》當中對子女探視權做了這樣的規定，離婚後，不直接撫養子女的父或母，有探視子女的權利，另一方有協助的義務，行使探望權的方式，直接由當事人協議，協議不成時，由判決，父或母探望子女，不利於子女健康的，由依法終止探望的權利，終止的事由消失後，應當恢復探望的權利，那麼關於非婚生子女權益，新《婚姻法》又做了這樣的規定，非婚生子女享有同婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視，不直接撫養子女的生父或生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直到子女能生活為止，新《婚姻法》對兒童的關注，其實就是為了充分尊重兒童的權利，為兒童的健康成長提供，一個良好的家庭環境和社會環境。

『陸』 和女朋友相識三個多月了，前一個多月我都在外邊打工，我倆聊的也挺好，上個月我從外面回來跟她在一起考駕

一句話，沒感覺，你不幽默吧，不會逗她開心～現在不是找飯票，會疼人，會討開心，用心～工作上進，有這些就ok了

『柒』 哪有婚姻法中關於遺棄問題的論文

來源：中國論文下載中心 [ 06-01-05 16:25:00 ] 作者：佚名 編輯：studa9ngns [摘要]：男女兩性在法律上享有平等的財產權利，但事實上女性的財產權利卻是離婚過程中的一個脆弱環節，究竟哪些與社會性別有關的社會文化因素影響了女性的財產權利？本文從法律視角和社會性別視角對《婚姻法》修正案實施後全國財產分割標的最大的一起離婚案進行了深入的分析，並試圖挖掘司法實踐中妨礙女性取得公正判決結果的深層根源。

[關鍵詞]：夫妻財產制/女性權利/社會性別視角

一、問題的提出

隨著市場經濟的發展，我國的民營經濟隊伍日益壯大，其夫妻財產關系呈現出復雜化和多樣化的趨勢。夫妻共同財產在數量、種類、結構方面發生了重大變化，為夫妻一方在離婚時，私自處分共同財產，侵佔另一方的財產權益創造了條件。《婚姻法》修正案第47條規定：「離婚時，一方隱匿、轉移、變賣、毀損，或偽造債務企圖侵佔另一方財產的，分割夫妻共同財產時，對隱匿、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方，可以少分或不分。離婚後，另一方發現有上述行為的可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產。」但在司法實踐中，如何認定夫妻共同財產的隱匿與轉移？女方對男方隱匿轉移夫妻共同財產的質證為何得不到法院的支持？在離婚訴訟過程案中究竟哪些與社會性別有關的因素影響女性的財產權利？這是《婚姻法》修正案自2001年4月實施以來遇到的新問題，也是迫切需要回答解決的問題。

夫妻財產制是規定夫妻財產關系及相關問題的法律制度。包括夫妻婚前財產、婚後所得財產的歸屬、管理、使用、收益和處分；夫妻債務的清償、共同生活費的負擔；婚姻終止時夫妻財產的清算和分割等內容。在夫妻財產制的諸多內容中，最重要的核心內容是婚前財產和婚後所得財產的所有權歸屬問題。

2001年4月中國實施的《婚姻法》修正案規定了三種夫妻財產制度，即法定財產制、約定財產制和個人特有財產制。《婚姻法》第17條規定夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。法律雖然規定了夫妻財產權利平等，但事實上很多婦女的財產權利都成為離婚過程中的脆弱環節。金一虹通過對法院365份卷宗和個案分析發現，房產分割，女性處於明顯劣勢；子女撫養，重負更多地落在女性身上；生產經營性資料和經營權的爭奪，女性極難獲勝；婦女對共同財產的主張常得不到支持；女方因種種原因放棄了應享權益，在放棄權益的前提發生變化後，常常得不到相應權利（金一虹，2002）。

在離婚夫妻財產分割中，最能充分體現兩性權力關系的本質以及他們對家庭財產的實際佔有、處分的權力分配。因此，本研究選擇了黑龍江省哈爾濱市胡海英訴李鍾鳴離婚案，作為新婚姻法頒布實施後中國大陸最大一起財產糾紛離婚案，胡海英離婚案曾經引起廣泛關注。2001年4月20日，胡海英向有管轄權的哈爾濱市南崗區人民法院遞交了離婚起訴書，要求解除和李鍾鳴的婚姻關系，撫養女兒，並依法分割夫妻關系存續期間的共同財產。2001年11月13日，南崗區人民法院一審判決，婚生女隨李鍾鳴生活，胡海英每月負擔撫養費200元，一處使用面積28平方米的公產房由H 女承租居住。對雙方有異議的兩處火鍋店、一個實業公司、三處房產、三輛車因有案外人主張權利，被判另案處理。被判兩手空空的胡海英對撫養權及財產劈分提出異議，於2001年11月14日，向哈爾濱市中級人民法院提出上訴。2002年4月12日中級人民法院下達民事裁定書，決定中止本案審理，財產爭議另案訴訟完畢後，再恢復本案審理。2002年5月，胡海英起訴至南崗區法院，要求依法確認哈爾濱宏鳴火鍋店（宣化店、復華店）財產所有權。一審已經確認胡海英為這兩家火鍋店的財產所有權人，男方不服提起上訴，目前此案正在確權的二審階段。

本研究在《婚姻法》規定的三種夫妻財產制度的框架下，對其離婚過程中的夫妻財產分割情況進行研究，以此探討在司法實踐中有哪些與社會性別有關的社會文化因素妨礙女性取得公正的判決結果，女性的財產權利是怎樣從法律上的平等走向事實上的不平等的。

本研究的案情分析主要基於以下材料：（1）哈爾濱市南崗區人民法院（2001）南民一初字第2236號民事判決書；（2）哈爾濱市中級人民法院（2002）哈民一終字第184號民事裁定書；（3）巫昌禎、楊大文、陳明俠、夏吟蘭、李明舜五位婚姻法專家向哈爾濱市中級人民法院出具的法律意見書《關於胡海英訴李鍾鳴離婚一案的三點意見》；（4）胡海英的代理人黑龍江法准律師事務所的代理詞及胡海英的上訴狀；（5）胡海英本人提供的關於夫妻財產的相關證據資料，包括：兩個火鍋店設立時的驗資報告、變更注冊資本登記事項檔案材料、變更企業負責人登記事項檔案材料、購房收據、購房合同、公司工商登記檔案材料、機動車登記表；（6）對胡海英本人及代理律師的訪談資料。

本文僅僅是一個特殊的離婚個案研究，並不能推論大陸總體離婚財產分割狀況，關於離婚婦女的財產權利基本狀況，我會借用其他相關研究的數據和結論。但這個離婚個案可以深入探討分析婦女財產權利受損的社會性別因素，有助於我們認識社會性別制度建構的規則以及關注司法實踐中的性別公正問題。

二、個案簡介：千萬家產，胡海英為何兩手空空？

胡海英與李鍾鳴於1997年6月25日登記結婚，婚後與李鍾鳴的父母同住一處，並於1999年7月8日生一女孩。後來夫妻關系惡化，2001年2月，胡海英和丈夫李鍾鳴激烈爭吵後，從家裡拿走50萬元現金帶著年幼的女兒出走大連。隨後丈夫和婆婆向公安機關報案，稱家中失竊。她很快就被哈爾濱市南崗公安分局從大連抓回來，塞進了拘留所。同年3月17日，哈爾濱市南崗警方以涉嫌盜竊為由將胡海英刑事拘留。4月4日，警方逮捕胡的提請被檢查機關退回，胡海英被取保候審。