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各國婚姻法的特點

發布時間: 2021-11-18 15:14:24

1. 為什麼各國的婚姻法的法定結婚年齡都是男的比女的大,好奇

因為男性的心理發育較女性還是不成熟,所以要大幾年

2. 世界各國對婚姻法的名稱規定很不統一,歸納起來大約有幾種

我國婚姻家庭制度區際法律沖突的法律適用

(一)結婚的法律適用

婚姻關系的締結及其有效成立必須符合法律規定的實質要件和形式要件。國際私法上,對結婚的實質要件,一般主張適用婚姻舉行地法,或適用當事人本國法,或適用當事人住所地法或兼而有之地採用上述各種連點而依不同情況予以適用的混合制
①由於香港受英美法系的影響很深,在婚姻成立的實質要件上香港採取的是當事人住所地法。

在結婚的形式要件上,香港實行結婚注冊制和結婚儀式制相結合的方式。香港關於婚姻成立形式要件的法律適用,採用婚姻締結地法即凡在香港結婚不論當事人是否是香港居民都應適用香港法律規定。我國有關涉外婚姻締結問題的規定,在立法上相當簡單,那就是《民法通則》第147條的規定:「中華人民共和國公民和外國人結婚,適用婚姻締結地法律。」從字面上來說,僅可作如下解釋:第一,它只規定了涉外婚姻的一種即中國公民與外國人之間的結婚,至於中國公民之間在國外結婚或外國人、無國籍人以及他們相互之間在中國結婚則並非該條款所調整的范圍。第二,它既指中國公民和外國人之間在中國境內的結婚,也指他們在中國境外的結婚。第三,該一條款實際上屬於雙邊沖突規范,「婚姻締結地」既包括結婚的實質要件,也包括結婚的形式要件
②但這條規定,並不完全符合我國的實際,不能絕對地把它作為處理所有涉外結婚法律適用的普遍規則。

值得注意的是,在我國長期的司未能實踐中,對涉外婚姻的法律適用;有一系列相關批復和文件
③這些文件和批復的主要法律精神是:
⑴中國公民與外國人在中國結婚必須符合我國婚姻法規定的實質要件
⑵雙方都是外國人在中國境內結婚也允許雙方到我國婚姻登記機關進行登記;其結婚的實質要件和形式要件仍適用我國婚姻法。如果外國人具有同一國籍,則允許他們辦理領事婚姻,適用外國法,但同時也要求他們遵守我國婚姻法的原則
⑶中國公民和外國人在中國境外結婚,其實質要件和形式要件適用締結地法,但不得違反我國婚姻法的基本原則,否則,該婚姻關系不為我國承認
⑷中國公民之間在中國境外結婚的按1983年11月28日外交部、最高法院等單位聯合發布的規定,依婚姻締結地法。④由於《民法通則》第147條未能完整而精確地概括我國的司法實踐,與國際上通行的作法也不一致,表現在立法問題上的具體問題是:對結婚的實質要件和形式要件沒有作不同規定。因香港的《婚姻條例》和大陸的《婚姻法》對婚姻的實質要件的規定不盡相同,最明顯的就是對法定婚齡的規定,香港的《婚姻條例》規定,16歲以上的男女即可結婚;而大陸的《婚姻法》則規定「結婚年齡,男不得早於22周歲,女不得早於20周歲」。因此,香港居民在16歲時根據香港法律規定結婚,大陸法院應承認其婚姻有效。但對於16歲的香港居民與大陸已達到婚齡的中國籍公民結婚(在大陸),是否有效?這時應適用大陸法還是香港法?筆者認為,只要雙方當事人符合各自屬人法規定的結婚條件,就應認定其有效,而不應過於考慮他們的屬人法是否存在抵觸。對香港居民適用香港法,對大陸公民適用大陸法規定的條件,從而認定其有效。

因此,在處理大陸中國公民與香港居民之間的結婚問題,要分別考慮結婚的實質要件和形式要件的准據法。世界各國對結婚的實質要件規定得比較嚴,而對形式要件則規定得比較寬。考慮到大陸與香港的法律沖突畢竟是一國之內的區際沖突,所以對於大陸公民與香港居民之間的結婚,其實質要件應適用以婚姻締結為主,輔以當事人屬人法即住所地法;而對形式要件應適當放寬要求,只要符合婚姻締結地法就視為有效。關於結婚的法律適用,司法實踐中還有幾個問題需要特別指出。

第一是關於「同居」的法律地位問題。對同居者的法律地位的確認,各國的態度大不一樣。如在美國,同居者視為「推定配偶」與合法配偶的地位一樣受到保護。英國1975年的《家庭與扶養法例》中規定的「受扶人」就包括同居者在內。《婚姻法》修改之前,我國大陸對同居者則在不同時期內區別對待,分為事實婚姻和非法同居兩種情況,這在最高法院1989年11月21日《關於人民法院審理未辦理結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》以及1994年4月4日《關於適用新的〈婚姻登記管理條例〉的通知》中有詳盡的規定。《婚姻法》修改後,「同居」有二種含義。一種含義是指有配偶與婚外異性,不以夫妻名義,持續、穩定地共同居住。這在最高法院法釋(2001)30號「關於適用《婚姻法》若干問題的解釋(一)」第2條有明確的界定,這種意義的「同居」其實就是我們平常所說的包二奶、第三者插足、通姦、姘居等等破壞一夫一妻的行為,此行為被修改後的婚姻法所禁止,也是准予當事人離婚和離婚訴訟中無過錯方請求損害賠償的法定事由之一。(分別見婚姻法第3條、第32條、第46條)
第二種含義是指未按婚姻法第8條規定辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女

3. 求巴基斯坦的婚姻法

《巴基斯坦穆斯林家庭法法令》的規定如下:

婚姻登記、一夫多妻、休妻(塔拉格)、離異、贍養費、聘禮、婚姻仲裁委員會等。

《巴基斯坦穆斯林家庭法法令》是巴基斯坦第一部現代婚姻法令。巴基斯坦婚姻家庭關系法由委員會制定,然後在1961年3月由國家總統頒布法令,批准執行。

巴基斯坦是一個穆斯林國家,對婚姻的一夫多妻包容度比較高,但第一任在任妻子同意後,可以批准娶第二房妻子。

其突出特點是對傳統的婚姻家庭法加以修訂和補充,包括:

1、結婚必須經過有關部門批准,才能頒發婚姻證書,如有違反者則處以短期徒刑或罰款。

2、巴基斯坦人在婚姻存續期間,如果未經過婚姻仲裁委員會批准,不得擅自准締結另一樁婚姻。仲裁委員會根據申請理由審核並徵得現任妻子同意後,可酌情批准納二房妻子。

3、夫方以「塔拉格」方式宣布休妻,必須預先通知婚姻仲裁委員會,經審核批准後方可生效。以其他方式(夫方委託妻方自動解除婚姻或協商離婚)終止婚姻關系,也須經有關部門審核批准,才可生效。

4、夫方拒絕贍養妻子或給予妻子以不公平的待遇,受虐待的妻子有權向婚姻仲裁委員會申訴。該法還收入了兩項修正案,對英國殖民統治時期頒布的《童婚限制條例》(1929)和《穆斯林離婚條例》(1939)作了少量修改。

(3)各國婚姻法的特點擴展閱讀:

穆斯林離婚法。

穆斯林離婚法,(Dissolu-tion of Muslim Marriage Act)英國統治印度時期制定的離婚法規。1939年頒布。共6款。

旨在重申穆斯林婦女有權據伊斯蘭教法終止不公正的婚姻,即當確認丈夫下落不明、無力贍養妻子、患有性病、精神病或其他先天性生理缺陷時,妻子有權請求法院判決離婚。為印度民法法院訴訟、審判依據。至今對巴基斯坦有關立法仍有重要影響。

4. 1.簡述婚姻法的概念和特徵

婚姻法是調整一定社會的婚姻關系的法律規范的總和,是一定社會的婚姻制度在法律回上的集中表現。婚答姻法的特徵: (1)普遍性。婚姻家庭法的適用范圍特別廣,是適用於一切公民的普通法,而不是只適用部分人的特別法。(2)倫理性。婚姻家庭法是道德化的法律或法律化的道德。(3)強制性。婚姻家庭法的規定大部分是強制性規范。
希望對你有所幫助,滿意請採納。

5. 婚姻法的概念及特徵

婚姻家庭法是調整一定社會的婚姻關系的法律規范的總和,是一定社會專的婚姻制度在法律上的集中屬表現。婚姻法的特徵:
(1)普遍性。婚姻家庭法的適用百范圍特別廣,是適用於一切公民的普通法,而不是只適用部分人的特別法。
(2)倫理性。婚姻家庭法是道德化的法律或法律化的道德。
(3)強制性。婚姻家庭法的規定大部分是強制性規范。

6. 西方婚姻法的主要特點有哪些

西方的婚姻主要是自由為主!不過我們現在我們國家的婚姻也是自由戀愛。平常心看待這件事情就可以了。

7. 簡述婚姻法的概念和特點

婚姻法是指一定國家中調整婚姻家庭關系的全部法律規范的總和.

1、狹義婚姻法
專指規定婚姻的成立、終止以及婚姻的效力即夫妻之間權利義務的法律,其內容不涉及婚姻關系以外的其他家庭事項。

2、廣義婚姻法
是指既調整婚姻關系又調整基於婚姻關系而產生的家庭關系的法律。

婚姻法是一個獨立的法律部門,其特點是:

1、普遍性。婚姻是適用范圍及廣泛的法律,是適用於一切公民的普通法。

2、倫理性。婚姻關系是男女兩性關系;家庭關系是血親關系。它不僅由社會經濟基礎所決定,而且還要受政治、道德、文化、風俗、習慣等因素影響,具有強烈的倫理性。婚姻法所規定的當事人之間的權力義務,就是以這個社會中的倫理道德為基礎的。

3、強制性。婚姻法作為法律具有強制性,而且大部分規范是強制性的。

8. 跪求中國與英國婚姻法異同

一、結婚的條件

(一) 結婚的必備條件

1、 英國法律規定的條件

英國的法律並未直接規定結婚的必備條件,但從《婚姻訴訟法》第11~12條所規定的當然無效的婚姻和宣告無效的婚姻以及其他相關法律的規定來看,可以間接地推出有效婚姻應當具備以下必備條件。在英格蘭和威爾士:

(1)須達法定婚齡:法定婚齡男女各為16周歲。
(2)未成年人初婚須經父母或監護人的同意。如果未成年人以前結過婚,則無須再經父母同意。如果父母拒絕同意,則當事人可請求法院授予同意。
(3)須經雙方合意,並且雙方均具有判斷能力。在脅迫、誤解或當事人精神上存在缺陷的情況下所締結的婚姻可宣告無效。
在蘇格蘭,未成年人結婚無須經父母同意。但北愛爾蘭與英格蘭、威爾士的要求相同。

2、中國法律規定的條件

(1)男女雙方完全自願:禁止一方對另一方的強迫或任何第三人干涉;
(2)須達法定婚齡:男方滿22周歲,女方滿20周歲;
(3)雙方均為無配偶,以符合一夫一妻制。

中、英兩國在結婚條件的規定上基本精神相同,都要求達到法定婚齡並必須是經過雙方合意。但相比之下,英國的法定婚齡比中國低,此外由於英國法定的成年年齡為18周歲,因此還規定在英國16~18歲之間的未成年人初次結婚必須得到父母或監護人的同意。

(二)結婚的禁止條件

1、英國法律規定的禁止條件

(1)同性不能結婚。配偶須為異性,同性不能結為合法的夫妻關系,而且此處所指性別是指出生時的性別,即不能通過變形手術改變其性別而成為異性。但2002年12月英國已宣布,變性人在手術後可以同異性結婚。
(2)有配偶者不得再次結婚。盡管英國法院承認境外締結的重婚,但在國內禁止重婚。
(3)一定范圍的親屬之間不得結婚。直系親屬之間以及三親等(依羅馬法親等計算)親屬之間禁止結婚,此限制包含姻親關系及養親關系。

2、中國法律規定的禁止條件

《婚姻法》第7條規定,有下列情形之一的,禁止結婚:
(1)直系血親和三代以內的旁系血親;
(2)患有醫學上認為不應當結婚的疾病。

在結婚的禁止條件方面,兩國規定的內容大致相同,較為突出的不同是中國法律特別規定了患醫學上認為不應當結婚的疾病的人禁止結婚,這類疾病一般包括特定的傳染病、嚴重的遺傳性疾病和精神病三類。而英國只是將一方患有傳染性的性病作為可撤銷婚姻的情形。這點不同可能與中國這個人口大國更為注重優生優育密不可分。

(三)結婚的程序

1、在英格蘭和威爾士,結婚的程序主要包括申請結婚注冊、結婚公告、舉行婚禮、完婚等四個階段。

(1)申請結婚注冊
在英格蘭和威爾士,辦理結婚注冊的機關是婚姻注冊處。當事人在申請結婚注冊時,由雙方向注冊官提出,並填寫結婚申報書。當事人必須在婚姻注冊處管轄區居住至少7日以上,才有資格向其申請結婚注冊。關於身份和居住期限越受限,所需繳納的費用就越高。

(2)結婚公告
注冊官應在婚姻注冊處和結婚當事人的住所地發布結婚公告,公告期為21日。公告期少於21日須得到注冊官的特別許可。公告期滿,無人提出異議,並經核實後,由注冊官向當事人簽發結婚許可證。當事人雙方領到證書後,方可舉行婚禮。但是,若當事人在領取證書後的3個月內未舉行婚禮,則所提交的結婚申報書及所辦理的手續全部作廢。由此可見,結婚許可證並非結婚證。

(3)舉行婚禮
當事人必須獲得結婚許可證後才能舉行婚禮。在英格蘭和威爾士,根據舉行婚禮的場所和方式的不同,可將婚禮分為法律婚禮、世俗婚禮、宗教婚禮以及特許婚禮四種類型。這四種婚禮具有同等的法律效力,但是,具體的要求和程序各不相同。

(4)完婚
在英國,完婚時結婚的一個重要程序,除非婚姻雙方在婚姻之後有過至少一次正常的性行為,否則不算完成結婚程序。至於雙方婚禮之前是否有過性行為,並不重要。婚姻一方不願與對方過性生活,或者性無能,不能進行正常性行為,都會導致結婚程序不能完成。對此,對方可以以此為理由,請求撤銷婚姻。

2、中國的結婚程序。

中國實行登記婚,一經登記,即確立夫妻關系,不必經過公告期。
婚姻關系的成立,必須男女雙方親自到婚姻登記機關辦理結婚登記,否則不是合法夫妻關系。未辦理登記的,應補辦登記。補辦的,婚姻關系的效力從雙方均符合結婚的實質要件時起算,而不是從補辦時起算。

在結婚程序方面,中、英兩國法律規定差異較大。在中國,由於採取登記制,男女雙方只要親自去婚姻登記機關辦理結婚登記手續後,即成為法定的夫妻。而在英國,由於採取的是儀式與登記結合制,男女之間要想成為合法夫妻,不僅要履行結婚登記,還必須舉行一定的結婚儀式,婚姻才具有法律效力。

二、無效婚姻和可撤銷婚姻

(一)無效婚姻

1、英國法律對於無效婚姻的規定
對於當然無效的婚姻來說,其無效的原因主要是涉及社會和公共政策利益的。根據英國《婚姻訴訟法》第11條規定,1971年7月31日以後締結的婚姻屬於下列情形的,當然無效:
(1)屬禁止結婚的親屬間的婚姻,即使當事人對該親屬關系並不知曉。
(2)未達到法定婚齡的,即結婚時,當事人一方或雙方未滿16歲的。但是在婚姻締結時,雙方都定居在國外,如果該婚姻根據舉行地法有效,則應當視之有效。
(3)不符合法定結婚程序的,即當事人結婚時不符合婚姻成立的特定要件。
(4)重婚的,即在婚姻締結時,已有一方處於合法婚姻狀態之中。
(5)當事人雙方非為異性的,即同性婚姻不具有法律上的婚姻效力。
(6)在英格蘭和威爾士境外締結婚姻時居住於英格蘭或威爾士境內,無論這種多偶式婚姻是現實的或是潛在的。
確認婚姻無效的程序:無須經法院宣告,即當然自始無效。但當事人或者其他利害關系人為了自己的利益,在任何時間均可請求法院宣告該婚姻無效。

2、 中國法律對於無效婚姻的規定

根據中國《婚姻法》第10條,有下列情形之一的,婚姻無效:
(1)重婚的;
(2)有禁止結婚的親屬關系的;
(3)婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病,婚後尚未治癒的;
(4)未達法定婚齡的;

(二)可撤銷婚姻

1、英國法律對於可撤銷婚姻的規定

根據英國《婚姻訴訟法》第12條的規定,凡下列情形的婚姻可以請求撤銷:
(1)由於任何一方沒有能力圓房而導致未能完婚。
(2)由於被告故意拒絕圓房而導致未能完婚。
(3)缺乏同意。任何一方沒有做出有效的同意,不論婚姻的締結是緣於脅迫、誤解、心智不健全或是其他原因。
(4)該款是有關一方當事人精神錯亂時的規定,在此種情況下,該方當事人仍能給予有效之同意,其所締結之婚姻不能依據上款之規定予以撤銷,但由於這一原因,該方當事人並不適合結婚。
(5)在婚姻締結時,被告患有傳染性的性病。
(6)在婚姻締結時,被告因非原告之原因而懷孕。

確認婚姻無效的程序:
可撤銷的婚姻,必須經法院宣告,才能撤銷該婚姻的效力。
第一,可撤銷婚姻的請求權主體。由於可撤銷婚姻僅違反了婚姻的私益要件,所以,只有當事人才有權請求撤銷。
第二,婚姻可撤銷的排除。英國《婚姻訴訟法》第13條規定了以下反對撤銷婚姻的抗辯事由:
如果被告向法院證明存在以下情形,法院不應以婚姻可撤銷為由發布婚姻無效的判決:
原告明知它有權決定撤銷該婚姻,卻以他自己的行為使被告合理相信他不會起訴撤銷該婚姻;發布婚姻無效的判決對被告不公平。

2、中國法律對於可撤銷婚姻的規定

根據中國《婚姻法》第11條的規定,因脅迫結婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求,應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的,應當自恢復人身自由之日起一年內提出。因此,中國可撤銷婚姻的情況限於受脅迫一種,性無能及拒絕性生活不能成為婚姻可撤銷的法定理由,但可以成為認定夫妻感情是否確已破裂的參考依據。.

(三)無效婚姻和可撤銷婚姻在兩國的法律後果

英國法規定,無效的婚姻自始無效,可撤銷婚姻在被以判決形式撤銷之前有效,在被撤之後自始無效。但雖然無效婚姻和可撤銷婚姻被認為是從未發生,但是在財產處理上,英國法院往往有較大的自由裁量權,這使得無效婚姻和可撤銷婚姻在法律後果上與離婚的差別正在逐漸縮小。

中國法律規定,無效或被撤銷的婚姻自始無效,當事人不具有夫妻的權利義務關系,按非法同居關系處理。在財產處理上,當事人同居期間所得財產,原則上按共同共有處理;有證據證明為一方所有的,歸其所有;對於共同共有財產的分配,當事人可協議處理;協議不成的,依照顧無過錯方判決;因重婚導致無效婚姻的,在財產處理上,應准許合法婚姻當事人作為有獨立請求權的第三人參加訴訟。

三、離婚的條件和程序

1、英國法律規定的離婚條件及程序

根據1996年《英國家庭法》,「婚姻已破裂至無可挽回之程度」是唯一的離婚理由。並且只有在以下情形下,婚姻視為徹底破裂:
婚姻當事人一方或雙方作出聲明,稱該婚姻已經破裂;
婚姻當事人一方或雙方作出聲明的反省與考慮期已屆滿,而且提出離婚申請的申請人同時宣布:對婚姻破裂已經過反省且考慮了當事人對今後安排的要求,仍然認為婚姻已經無法維持。反省與考慮期為9個月,自法院收到聲明之後的第14天起算。

1996年《英國家庭法》的第10條還規定了兩種阻礙離婚的情形:
婚姻的解除將給當事人或子女造成巨大的物質上或者其他方面的損害;且在此情況下(包括當事人的行為和子女的利益),解除婚姻可能是錯誤的。
對法院的阻止離婚令,一方或雙方當事人可以申請取消,但是如果法院認為婚姻的解除將給阻止離婚令所保護的一方當事人和子女造成巨大的物質上或其他方面的損害,或者在此情形下(包括當事人的行為和子女的利益),解除婚姻可能是錯誤的,法院將不予取消。

由此可見,對於離婚的限制或阻礙僅是對另一方當事人或子女的利益有所損害時才適用,表明英國現行的離婚法一方面極大地保護了婚姻當事人地離婚自由,另一方面卻又對當事人的離婚自由進行了合理的限制。

2、中國法律規定的離婚條件及程序。
中國法律規定的解除婚姻關系的途徑有兩種:協議登記離婚與單方訴訟離婚。對於離婚合意的雙方當事人,可以到一方戶口所有地的婚姻登記管理機關申請離婚登記,不必親自到法院辦理。第二種途徑,是適用於一方不同意離婚而一方堅持離婚的當事人之間,可以通過一方向法院提起離婚訴訟的方式解除婚姻關系。法院查明,如果當事人有婚姻法四十六條規定的情況之一的,即:有下列情形之一,調解無效的,應准予離婚:
(1)重婚或有配偶者與他人同居的;
(2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;
(3)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;
(4)因感情不和分居滿二年的;
(5)其他導致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應准予離婚。

除了上述幾種情況,中國法院第一次判決,基本不會同意當事人的離婚請求。除非已證實夫妻感情確已破裂。但當事人在一審判決書生效六個月後再次提起離婚訴訟,法院支持原告訴訟請求的可能性的概率就會大大增加。

四、離婚時共同財產的分割

1、英國法律對離婚共同財產分割的規定
法庭在離婚案件中應該首先考慮未滿18周歲兒童的權益。這也是英國離婚制度中對未成年子女的利益的特別保護的另一表現。另外,法官在處理離婚案件的財產分割時,還應考慮到的標准包括:
(1)財產來源。
(2)財產需求。
(3)婚姻期間的生活標准。
(4)雙方年齡和婚姻時間。
(5)殘疾。
(6)貢獻。
(7)品性。
(8)損失利益。
(9)自我謀生能力。

2、中國法律對離婚共同財產分割的規定

根據《婚姻法》第39條及最高人民法院的相關司法解釋:
(1)夫妻關系存續期間取得的共同財產由雙方協議處理;
(2)協議不成的,法院依照照顧子女和女方權益的原則判決;
(3)離婚時,一方有隱匿、變賣、毀損共同財產或企圖侵佔另一方財產的,對有過錯方,法院可以判決其少分或不分;
(4)離婚後發現上述行為的,可起訴請求再次分割共同財產;
(5)第4項之訴的時效為2年,自當事人發現之次日起算。

五、離婚後對配偶的撫養

1、英國法律的相關規定
法庭在離婚訴訟和其他訴訟中可以發布命令,要求夫妻一方向配偶和子女提供生活費,使其配偶能夠撫養自己和撫養子女,並能維持必要的家庭生活開支。如果是夫妻一方故意不提供撫養費,另一方可以請求法院發布命令,以督促對方提供撫養費。

離婚後的撫養義務終止時間,依不同情況而定:離婚的夫妻撫養最長至夫妻任何一方死亡而終止,若離婚後一方再婚,則終止撫養。

法庭在離婚訴訟和其他訴訟中發布向配偶一方提供生活費的命令時要考慮以下情況:
(1)婚姻雙方中任何一方現在或可預見的將來的收入、工作能力、財產和其他經濟來源。
(2)婚姻雙方中任何一方現在或可預見的將來的經濟需要、義務和責任。
(3)婚姻破裂前家庭享有的生活水平。
(4)婚姻雙方的年齡和婚姻存在時間的長短。
(5)婚姻雙方中任何一方有身體或精神缺陷。
(6)婚姻雙方各自對家庭財產作出的貢獻,包括以照管住宅或家庭的方式作出的貢獻。
(7)在請求離婚或宣判婚姻無效的訴訟中,婚姻雙方中任何一方由於離婚或宣判婚姻無效可能喪失的利益。

2、 中國法律的相關規定

一方對另一方的經濟給付,根據中國《婚姻法》有兩種,其一,是經濟補償,依據是《婚姻法》第四十條。該條規定:「夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有,一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的,離婚時,有權向另一方請求補償,另一方應當予以補償」;其二是經濟幫助,依據是《婚姻法》第四十二條。該條規定:「離婚時,如一方生活困難,另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。具體辦法由雙方商議;協議不成時,由人民法院判決。」這一規定雖然是經濟幫助,但與「扶養」概念顯然不同,可見,中國婚姻法並未對離婚後給予配偶撫養做出規定,這一點,顯然容易形成弱者特別是女方的不利地位。

六、離婚後、對子女撫養費的支付

1、英國法律對子女撫養費的相關規定

對於離婚後,子女撫養費的確定,英國法院將綜合考慮以下一些因素:子女的經濟需要;子女的經濟來源;子女的身體和精神缺陷;婚姻破裂前家庭享有的生活水平;該子女正在接受的教育或訓練的方式及婚姻雙方希望子女接受的教育或訓練的方式。

法庭有責任在盡可能的范圍內考慮婚姻雙方在可見的將來的收入、工作能力、財產和其他經濟來源及在可見的將來的需要、義務和責任等因素後公正地做出命令,使該子女享有如果婚姻未破裂其本可享有的經濟狀況,在離婚訴訟中,子女撫養費的給付方式,法院可判令定期付款或整筆付款,或者要求具保付款。法院還有權下令夫妻任何一方轉移財產予指定受益人或將財產交付予信託基金。在訴訟期間,法庭也可頒布中途或臨時命令規定任何一方付撫養費作為緊急救濟。

2、中國法律對子女撫養費的相關規定

根據中國《婚姻法》三十六條,離婚後父母仍需承擔撫養子女的義務。而對於撫養費的支付,則遵循以下原則:

(1)離婚後一方撫養子女的,另一方負擔必須的撫養費;
(2)撫養費包括但不限於子女生活費、教育費、醫療費;
(3)撫養費的多少及期限,由雙方協議;協議不成的,由法院判決;
(4)判決後,子女在必要時有權向父母任何一方提出超出原定數額的要求;
(5)第4項要求涉訴的,法院應作為新案受理。

此外,根據中國最高人民法院的司法解釋,子女撫養費的判決標准,根據孩子的實際需要以及當地生活水平,參考當事人工資20%到30%的比例支付。中國法院基本上不會在判決書中確定直接撫養孩子一方所應支付的撫養費的數額,而只規定無直接撫養權一方所應支付的撫養費數額。並且,根據相關法律,父母對離婚後子女產生的民事責任依然有連帶賠償的責任。

9. 相比中國大陸,各國「婚姻法」有哪些各異的規定

我國婚姻家庭制度區際法律沖突的法律適用

(一)結婚的法律適用

婚姻關系的締結及其有效成立必須符合法律規定的實質要件和形式要件。國際私法上,對結婚的實質要件,一般主張適用婚姻舉行地法,或適用當事人本國法,或適用當事人住所地法或兼而有之地採用上述各種連點而依不同情況予以適用的混合制。①由於香港受英美法系的影響很深,在婚姻成立的實質要件上香港採取的是當事人住所地法。

在結婚的形式要件上,香港實行結婚注冊制和結婚儀式制相結合的方式。香港關於婚姻成立形式要件的法律適用,採用婚姻締結地法即凡在香港結婚不論當事人是否是香港居民都應適用香港法律規定。我國有關涉外婚姻締結問題的規定,在立法上相當簡單,那就是《民法通則》第147條的規定:「中華人民共和國公民和外國人結婚,適用婚姻締結地法律。」從字面上來說,僅可作如下解釋:第一,它只規定了涉外婚姻的一種即中國公民與外國人之間的結婚,至於中國公民之間在國外結婚或外國人、無國籍人以及他們相互之間在中國結婚則並非該條款所調整的范圍。第二,它既指中國公民和外國人之間在中國境內的結婚,也指他們在中國境外的結婚。第三,該一條款實際上屬於雙邊沖突規范,「婚姻締結地」既包括結婚的實質要件,也包括結婚的形式要件。②但這條規定,並不完全符合我國的實際,不能絕對地把它作為處理所有涉外結婚法律適用的普遍規則。

值得注意的是,在我國長期的司未能實踐中,對涉外婚姻的法律適用;有一系列相關批復和文件。③這些文件和批復的主要法律精神是:⑴中國公民與外國人在中國結婚必須符合我國婚姻法規定的實質要件;⑵雙方都是外國人在中國境內結婚也允許雙方到我國婚姻登記機關進行登記;其結婚的實質要件和形式要件仍適用我國婚姻法。如果外國人具有同一國籍,則允許他們辦理領事婚姻,適用外國法,但同時也要求他們遵守我國婚姻法的原則。⑶中國公民和外國人在中國境外結婚,其實質要件和形式要件適用締結地法,但不得違反我國婚姻法的基本原則,否則,該婚姻關系不為我國承認。⑷中國公民之間在中國境外結婚的按1983年11月28日外交部、最高法院等單位聯合發布的規定,依婚姻締結地法。④由於《民法通則》第147條未能完整而精確地概括我國的司法實踐,與國際上通行的作法也不一致,表現在立法問題上的具體問題是:對結婚的實質要件和形式要件沒有作不同規定。因香港的《婚姻條例》和大陸的《婚姻法》對婚姻的實質要件的規定不盡相同,最明顯的就是對法定婚齡的規定,香港的《婚姻條例》規定,16歲以上的男女即可結婚;而大陸的《婚姻法》則規定「結婚年齡,男不得早於22周歲,女不得早於20周歲」。因此,香港居民在16歲時根據香港法律規定結婚,大陸法院應承認其婚姻有效。但對於16歲的香港居民與大陸已達到婚齡的中國籍公民結婚(在大陸),是否有效?這時應適用大陸法還是香港法?筆者認為,只要雙方當事人符合各自屬人法規定的結婚條件,就應認定其有效,而不應過於考慮他們的屬人法是否存在抵觸。對香港居民適用香港法,對大陸公民適用大陸法規定的條件,從而認定其有效。

因此,在處理大陸中國公民與香港居民之間的結婚問題,要分別考慮結婚的實質要件和形式要件的准據法。世界各國對結婚的實質要件規定得比較嚴,而對形式要件則規定得比較寬。考慮到大陸與香港的法律沖突畢竟是一國之內的區際沖突,所以對於大陸公民與香港居民之間的結婚,其實質要件應適用以婚姻締結為主,輔以當事人屬人法即住所地法;而對形式要件應適當放寬要求,只要符合婚姻締結地法就視為有效。關於結婚的法律適用,司法實踐中還有幾個問題需要特別指出。

第一是關於「同居」的法律地位問題。對同居者的法律地位的確認,各國的態度大不一樣。如在美國,同居者視為「推定配偶」與合法配偶的地位一樣受到保護。英國1975年的《家庭與扶養法例》中規定的「受扶人」就包括同居者在內。《婚姻法》修改之前,我國大陸對同居者則在不同時期內區別對待,分為事實婚姻和非法同居兩種情況,這在最高法院1989年11月21日《關於人民法院審理未辦理結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》以及1994年4月4日《關於適用新的〈婚姻登記管理條例〉的通知》中有詳盡的規定。《婚姻法》修改後,「同居」有二種含義。一種含義是指有配偶與婚外異性,不以夫妻名義,持續、穩定地共同居住。這在最高法院法釋(2001)30號「關於適用《婚姻法》若干問題的解釋(一)」第2條有明確的界定,這種意義的「同居」其實就是我們平常所說的包二奶、第三者插足、通姦、姘居等等破壞一夫一妻的行為,此行為被修改後的婚姻法所禁止,也是准予當事人離婚和離婚訴訟中無過錯方請求損害賠償的法定事由之一。(分別見婚姻法第3條、第32條、第46條)。第二種含義是指未按婚姻法第8條規定辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女。對這種「同居」而產生的糾紛,最高法院在法釋(2001)30號中的第5條、第6條作了明確規定,即按具體情況分事實婚姻或解除同居關系處理。所以我國對「同居」採取的是區別對待的原則,由此而產生的糾紛人民法院可按上述最高法院的有關規定辦理。

在香港,「同居」被認為是沒有婚姻關系的男女,基於雙方的合意發生的事實同居生活的行為,是一種特殊的契約。也就是說,「同居」在香港得到了認同。按香港法律,同居者不承擔對方贍養或提供住所責任,同居者之間互不享有繼承權,但法律允許女同居者申請照料所生子女的生活。所以對於同居問題,應分別適用雙方當事人的屬人法,採取寬容的態度認可,這與大陸與香港的實際情況較符合。

第二是關於無效婚姻的問題。根據香港的法律,無效婚姻是指違反結婚的實質要件或形式要件的不合法婚姻。在香港無效婚姻的原因總括起來大約有如下幾種:⑴缺乏當事人的合意;⑵違反禁止近親結婚的規定;⑶不具備結婚的法定方式;⑷重婚;⑸未達到法定婚齡等。這種婚姻從一開始就是無效的。我國《婚姻法》在1980年頒布時,對無效婚姻沒有作明文規定,但在實踐中也常常遇到此類問題。主要是婚姻違背當事人意願或未達到法定婚齡或有諸如重婚、當事人為禁婚親,當事人犯有禁止結婚的疾病等違背禁止結婚之規定的情況。這些情況的出現,常常成為判決離婚的法定理由。2001年4月28日全國人大修改《婚姻法》時,考慮到實踐中出現的具體情況,從避免和減少違法婚姻的發生,維護婚姻法的嚴肅性和權威性出發,規定上述違反結婚實質要件的情形,均為無效婚姻的法定原因。

對於含有涉外因素的婚姻是否有效的問題,最高法院《關於貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第188條規定:「我國法院受理的涉外離婚案件……認定其婚姻是否效,適用婚姻締結地法」。

(二)離婚問題的法律適用

離婚是夫妻雙方依照法律規定解除婚姻關系的行為。和結婚一樣,由於歷史傳統和風俗習慣及法律規定的不同,各國的離婚制度差別很大,特別是有關離婚理由,離婚方式的規定有很多不同,因此關於離婚方面的法律沖突是很常見的。同時,離婚也必然涉及到離婚的程序,案件的管轄權和法律適用等諸多問題。大陸和香港的離婚法律沖突問題也是如此。

按香港的《婚姻訴訟條例》的規定,香港實行訴訟離婚制,一切離婚都必須經過法院的審理,而離婚的唯一理由是「婚姻已破裂到無可挽回的程度。」而大陸按《婚姻法》的規定:離婚有行政程序和訴訟程序兩種,離婚的理由是感情確已破裂。

國際私法上,對離婚的管轄,往往採用住所地標准和國籍標准,適用的法律也是法院地法或屬人法等。

根據《婚姻訴訟條例》的規定,香港法院對夫妻雙方或一方居住在香港、或結婚儀在香港舉行並且結婚已滿三年的,均有管轄權且適用法院地法。具體的范圍是:⑴婚姻任何一方提了離婚時,必須是在香港定居的;⑵女方提出離婚的,申請離婚時必須居住在香港,並已定居三年;⑶妻子被丈夫遺棄或丈夫被香港當局遞解出境;但丈夫在遺棄妻子前或遞解出境前定居在香港的;⑷提出離婚申請時,當事人雙方均居住在香港或被告居住在香港的;⑸結婚儀式在香港舉行的。⑤

大陸對於離婚案件的管轄多採取地域管轄的原則,凡婚姻締結地或被告住所地(包括最後居住地)在大陸的,人民法院均有管轄權。對於離婚的法律適用,依我國《民法通則》第147條規定:「離婚適用受理案件的法院所在地法律」的規定,適用我國婚姻法和其他有關法律。

如果同一案件,大陸和香港都有管轄權的,一方在大陸起訴,一方在香港起訴,則由最先受理案件的法院行使管轄權。若雙方當事人依法協議選擇大陸(香港)管轄法院的,香港(大陸)應承認該法院有管轄權。因此,對離婚案件的管轄,應由當事人一方住所地法院管轄並適用法院地位。如因管轄權發生爭議的,可由大陸法院與香港法院平等協商妥善解決。

離婚問題的法律適用,還涉及到一個重要問題,那就是離婚的法律效力問題。離婚,意味著婚姻關系的解體,不僅涉及夫妻間的權利和義務關系的消滅,還涉及到子女撫養責任的分擔,共同財產的分割,共同債務的消償以及法定的救助義務等。離婚的效力是多方面的,但主要包括離婚判決的生效時間,離婚判決在身份方面的效力,離婚判決在子女教養、監護及夫妻間撫養的效力等問題。

關於離婚判決的生效時間問題,大陸法院受理的離婚案件,其判決的生效時間應按民訴法的規定由第二審人民法院作出終審判決或上訴期限屆滿當事人未提起上訴的一審判決即為生效判決。至於外國法院離婚判決中的中國當事人向人民法院申請承認該外國法院離婚判決的效力問題,最高法院於1990年8月28日曾作法民復(1990)12號批復:中國當事人一方持外國法院作出的離婚判決,向人民法院申請承認其拘束力的,由中級人民法院受理。經審查,如該外國法院判決不違反我國法律的基本准則或我國國家、社會利益的,裁定承認其拘束力;否則,裁定駁回申請。裁定一審終審,不得上訴,裁定生效的時間,即為判決生效時間。這一規定,是我國公共秩序保留條款適用的一種具體體現,顯然適用於大陸對香港法院離婚判決的效力確認。根據《婚姻訴訟條例》香港法院審理離婚案件實行兩級終審。香港區域法院行使初審裁判權、高等法院則行使終審裁判權。法院在處理案件時,採用雙次復合判決的程序。一個離婚案件須經兩次判決。第一次判決為臨時判決,不發生法律效力。三個月後,法院作出最後判決,這就是正式判決,正式判決既可以改判臨時判決,也可以與臨時判決相同。當事人對正式判決不服,可以向高等法院上訴。對離婚判決的生效時間問題,要以法院地法為准據法。

關於離婚判決在身份方面的效力,離婚判決在子女教養、監護及夫妻間撫養的效力問題上,筆者認為,也應以法院地法為准。至於離婚程序方面的規定,凡在大陸離婚的,依大陸法規定,凡在香港離婚的,依香港法規定。

(三)夫妻關系的法律適用

夫妻關系就是夫妻之間的權利和義務關系,包括人身關系和財產關系兩方面。夫妻關系屬於婚姻效力的范疇,同時也是離婚後果所必須涉及的問題。所以,有關夫妻關系的法律適用,也是大陸與香港婚姻家庭制度區際法律沖突應解決的一個重要問題。

夫妻人身關系包括姓名權、住所決定權、從事職業和社會活動權,同居之義務、扶助義務、貞操義務等內容。⑥有關涉外夫妻人身關系方面的法律適用,在我國大陸,除了《民法通則》第148條規定的「扶養適用於與被扶養人有最密切聯系的法律」及最高法院關於此條的司法解釋外,法律均沒有明文規定。但這條規定所說的與被撫養人有最密切聯系的國家的法律,既可以是被扶養人的本國法或住所地法,也可以是撫養人的本國法或住所地法,還可以是法院地法。總之,是要選擇對被撫養人最為有利的法律作為准據法。所以,對於涉港案件的夫妻人身關系的其他方面的法律適用,可參照此執行。

夫妻之間的財產關系是指在財產方面的權利和義務關系,主要包括結婚對雙方當事人的婚前財產發生什麼效力,婚姻存續期間所獲財產的歸屬以及相關債權債務關系。國際私法上,解決夫妻財產關系的法律沖突時,最先考慮的是夫妻財產制是否允許當事人意識自治和對動產、不動產是統一適用一種准據法還是分別適用不同的准據法,以及當事人的屬人法原則。

在我國大陸,沒有解決涉外因素的夫妻財產關系的沖突規范。1980年《婚姻法》第13條規定的「夫妻在婚姻關系存續期間所得的財產,歸夫妻共同所有,雙方另有約定的除外。」只在立法上確立了我國夫妻財產關系的制度主要是夫妻共同所有制,同時也承認了婚姻當事人的意識自治。夫妻財產的共有制規定夫妻關系存續期間的財產為夫妻共同財產,雙方有共同分割財產的權利。但這種規定比較原則、抽象,在實踐中不易操作。從2001年4月修改的婚姻法第17條至第19條的規定可以看出,我國夫妻財產制採用雙軌制,即法定財產制和約定財產制兩種兼合有之。但從兩者的關系來看,我國目前確定的是以法定財產制為主,約定財產制為輔的夫妻財產制。婚姻當事人之間未訂立關於財產的約定或者其約定不明確,或者其約定無效時,適用法定夫妻財產制。這說明夫妻間關於財產問題的約定,其法律效力高於法定夫妻財產制。

在香港,按《婚姻條例》的規定夫妻之間實行分別財產制,財產在誰名下,誰就是財產的所有人。夫妻雙方婚前和婚後所得財產歸各自所有,並單獨行使管理權、收益權和處分權,但也不排斥妻以契約形式將其財產的管理權交給丈夫或雙方擁有一部分共同財產。如夫妻雙方對財產所有權爭議時,當事人須提供證據,證明其為財產的所有人。

所以,凡涉及到夫妻財產關系方面的糾紛,若當事人有約定的,只要這種約定不違背婚姻締結地法律,則按當事人約定。沒有約定的,不動產按不動產所在地法,動產按財產所有人的住所地法。目前,世界多數國家在解決這一沖突時,對夫妻關系不分財產關系和人身關系,而適用同一沖突原則,以便於法院及時處理涉外夫妻關系的糾紛。據此,在司法實踐中,對夫妻財產關系的法律適用,可按夫妻人身關系的法律適用原則,按與夫妻關系有最密切關系的法律。

(四)父母子女關系的法律適用

父母子女關系,又稱親子關系,父為父母,子為子女,是基於子女出生或收養的事實而形成的一種關系。由於父母子女關系的成立有婚生子女、非婚生子女和收養等三種方式,於是便產生了三種不同的准據法。

1、婚生子女關系的法律適用。

我國大陸沒有確定婚生地位的准據法,只在《婚姻法》中認為在合法有效的婚姻中出生或受胎的即為婚生子女,即子女是否婚生完全取決於父母的婚姻效力。香港主要是以子女出生時父的住所地法為決定其是否婚生的准據法。國際私法上,解決子女婚生問題的立法,已趨向於選擇旨在保護子女利益的准據法。因此,筆者認為,在審理涉港的有關婚生地位問題的法律適用方面,應順應這種潮流,適用更有利地子女系婚生的法律。

2、非婚生子女准正的法律適用。

非婚生子女是指非婚姻關系以及無效婚姻受胎所生子女。國際私法上,把非婚生子女因父母結婚或認領而取得婚生子女的資格的制度叫准正。准正的方式有三種,一是因父母事後婚姻而為的准正;二是以國家行為方式而為的准正(這種辦法在父母一方死亡或由於其他原因使結婚成為不可能時,有助於解決非婚生子女的准正問題);三是生父對非婚生子女的認領。香港對非婚生子女的准正,一般採用父母婚姻締結地法或者屬人法來解決。我國大陸沒有準正的立法規定,更沒有分別規定各種准正方式的准據法。但根據司法部公證律師司1988年9月19日《關於確認和認領非婚生子女函》和司法部公證司1989年6月23日《關於辦理認領親子公證的復函》的精神來分析,我國對非婚生子女的准正是本著保護非婚生子女的合法權益的原則,適用被認領人住所地法或認領人住所地法。司法實踐中,可根據實際情況,採用「更有利於非婚生子女准正的法律」,以此保護非婚生子女的合法權益。

3、收養關系的法律適用。

收養是通過法律程序在收養人和他人子女(被收養人)之間創設父母子女關系的一種制度。國際私法上的收養關系的法律適用,就其形式要件而言,大多數國家主張適用收養成立地法,而對收養的實質要件,一般適用法院地法、收養人的屬人法、收養人和被收養人的各自本國法、被收養人的本國法。

香港的法律對收養關系成立的實質要件規定適用法院地法。依照我國大陸的《收養法》、《未成年人保護法》的有關規定及司法部、民政部於1993年11月10日聯合發布的《外國人在中華人民共和國收養子女實施辦法》第三條第一款規定的「外國人在華收養子女,應當符合收養法的條件,並不得違背收養人經常居住地國的法律」來看,我國大陸對涉外收養關系的法律適用,實質上是要求重疊適用收養人和被收養人各自的屬人法。

因此,對於涉港的收養案件,對收養的實質要件應適用收養人和被收養人的各自的屬人法,對收養的形式要件應適用收養行為地法。

綜上,我國婚姻家庭制度的區際法律沖突,是我國國際私法研究中的一個新的課題,更成為民法學研究的重心,其中的法律適用問題存在一個不斷探索的過程,解決這些區際法律沖突,也需要一個相當長的時期。但對具體問題的具體操作,應著重我國的實際,參考國際私法的規范,以妥善保護雙方當事人的合法權益

10. 婚姻家庭法有哪些特徵

婚姻家庭法是調整一定社會的婚姻關系的法律規范的總和,是一定社會的婚姻制回度在法律上的集中表答現。婚姻法的特徵:
(1)普遍性。婚姻家庭法的適用百范圍特別廣,是適用於一切公民的普通法,而不是只適用部分人的特別法。
(2)倫理性。婚姻家庭法是道德化的法律或法律化的道德。
(3)強制性。婚姻家庭法的規定大部分是強制性規范。

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