合同法內部承包

❶ 經營權內部承包是否合法麻煩告訴我

■李軍【案例】
某地食品葯品監管局在日常監督檢查中發現，部分葯品經營企業將葯品零售經營權承包給內部職工，出租方（即法人企業）提供《葯品經營許可證》給承包方使用，且雙方之間有承包協議，有的協議還經公證處公證。協議內容大致是：承包方每月交給出租方一定數額的管理費，所得其他收入全部歸承包方所有，出租方不再給承包方發放工資。
有意見認為，企業內部職工協議承包經營的形式，是市場經濟中比較普遍的合法民事行為。企業內部職工而非外人承包經營葯品，企業與其在工作上屬於支配與被支配關系，這種承包經營行為不違法。
有意見認為，葯品是特殊商品，必須獲得法定部門的特許後，方能從事葯品經營活動。企業與內部職工簽訂的承包合同，實質上是以合法形式（以協議形式承包並經公證）掩蓋非法行為（承包方未獲得法定許可經營葯品）。按照《民法通則》第58條第七項規定，該民事行為應屬無效，同時也違反了《合同法》第52條第五項規定，合同無效。而且，出租方（企業）與承包方（內部職工）簽訂承包協議後，兩者已不是企業與職工的隸屬管理關系，企業的出租行為與承包方的經營行為是兩個獨立的民事行為。因此，對於這種行為，出租方與承包方都應受到處罰。
【分析】
對於本案違法事實的認定，應該明確兩個問題：一是承包協議是否有效，是否構成出租許可證、無證經營違法行為；二是違法主體是否合格。
不得出租經營許可證
承包經營是指企業所有人在不改變企業資產所有權的前提下，將企業全部或部分經營活動交由他人完成，承包人以企業名義對外開展經營活動，並依合同分享經營成果的行為。從合同法的原理分析，其實質是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的行為，二者是不同的行為，不能混為一談。
由於葯品是特殊商品，直接關繫到人身健康和生命安全，屬於行政許可設定范圍，所以，未經法定許可不能從事葯品經營行為。《葯品經營企業許可證》就是葯品經營企業從事葯品經營活動的法定憑證，正因為葯品經營活動的法定許可和特殊性，所以《行政許可法》明令規定，不得「塗改、倒賣、出租、出借行政許可證件」，因此，以任何形式出租《葯品經營企業許可證》的行為都是違法的。
以合法形式掩蓋違法事實
合同生效必須真實、有效，且不能違背國家法律、法規規定。本案中，葯品經營企業固然有其自主經營權，可以自主決定採取承包的方式進行經營，但由於《葯品經營企業許可證》的法定主體是葯品經營企業，且其具有未經法定程序不可轉移的特性，故其承包經營不能包括「提供《葯品經營企業許可證》給承包人使用」的行為。
承包人本無從事葯品經營的資格，但其通過所謂的「承包經營」和《承包協議》的規定，獲得了《葯品經營企業許可證》的使用權，未經葯監部門登記而取得了葯品經營資格，這種以「發包」與「承包」合法形式掩蓋出租許可證和無證經營違法實質的行為，已經違反了《民法通則》第58條第七項和《合同法》第52條第五項之規定，該民事行為和《承包協議》無效。同時，應該注意的是，合同是否經過公證並不是合同有效與否的必要條件，只要合同內容無效，即使進行公證，該合同依然無效，公證並不是違法合同生效的免責條款。
企業與承包方均違法
由於葯品經營企業與承包人簽訂了《承包協議》，二者之間已不再是一般意義上的勞動僱傭關系，而是平等的民事主體，即合同的發包方和承包方。承包方與葯品經營企業已不存在隸屬關系，卻以葯品經營企業的名義使用其經營場所，並提供其單據從事葯品經營行為，其使用的《葯品經營企業許可證》正是基於《承包協議》由企業提供的，承包方並因此「每月交管理費」（實則租金），企業已經構成了變相出租許可證、承包方也構成了無證經營葯品違法行為，二者都必須承擔相應的法律責任。
因此，對於本案中的違法行為，應當依照《行政許可法》和《葯品管理法》的相關規定分別給予處罰。

❷ 企業內部承包經營，勞動關系應如何認定

(一）勞動關系認定的實質性審查

（二）勞動關系認定的證據審查及舉證責任分配

（三）內部承包關系未改變用工的事實

企業實行內部承包經營應注意的兩個問題

（一）企業與員工既簽訂勞動合同又簽訂內部承包協議，發生爭議後企業僅以雙方系內部承包關系為由主張勞動合同無效或者不存在勞動關系，並據此認為企業不再承擔用工責任的，法院不予支持。

（二）內部承包約定的勞動合同解除或終止條件不符合法律規定的，不發生解除或終止勞動合同的法律效力。

《勞動合同法》第四章對勞動合同解除和終止的條件進行了明確規定，《勞動合同法》第87條［3］還規定了用人單位違法解除勞動合同應當向勞動者支付賠償金或者恢復勞動關系的法律後果，可見用人單位與勞動者解除勞動合同必須具備法定理由。承包協議中另行創設的勞動合同解除條件無效，用人單位據此解除勞動合同的系違法解除。

❸ 如何區分內部承包還是掛靠，轉包，違法分包

先說內部承包，這要求承包人與企業有勞動關系，且有內部承包協議；轉包是指總包人或分包人將承包的工程再次承包給下家；違法分包就是總包人將不能分包的工程轉包給下家；掛靠又叫借用資質。指借用有資質的人與發包人或總包人簽訂施工合同，與轉包的區別主要體現在借用資質的人提前介入前面合同的洽談，以及履行中被借用的人只收取管理費，不承擔盈虧的風險。

❹ 個人內部承包合同是否具有法律效力及

意思表示真實且不違反法律規定的內部承包協議合法有效。

內部承包合同，盡管在《建築專法》及相關法規中屬沒有明確法律依據，但是根據民法的一般原理以及《合同法》規定，如果當事人的民事行為沒有違反法律、行政法規的強制性禁止規定，當事人的契約行為應該合法有效。

工程內部承包協議的效力問題，在最高法院的判例《吉生發與中國建築第四工程局第一建築工程公司建築工程內部承包合同糾紛案》 中得到肯定。在該終審判決中明確寫道：

「本院經審理認為：吉生發與四局一公司茅台分公司簽訂的工程內部承包合同，系雙方真實意思的表示，其內容並不違反有關法律和行政法規的規定，應確認其合法有效。」

❺ 對企業內部承包經營合同糾紛應如何適用法律

全民所有制工業企業 承包經營責任制暫行條例》、《全民所有制小型工業企業租內賃經營容暫行條例》，由企業和企業上級主管部門處理。 我們認為來信中第二種意見是正確的。企業法人與其內部的經營部門之間簽訂承包經營合同，是該企業經營管理的一種方式，由此發生的糾紛，屬企業內部的經營管理問題，應依據有關法律、行政法規及企業規章處理，而不適用《中華人民共和國經濟合同法》。依據經濟合同法第二條之規定，該法僅適用於平等民事主體之間為實現一定的經濟目的、明確相互權利義務關系而訂立的合同。

❻ 內部承包合同有效能找開發商要錢么

經濟合同和企業內部承包合同在法律特徵上的差別主要體現在以下六個方面：
（一）主體范圍不同。經濟合同的主體是作為平等主體的法人，其他經濟組織、個體工商戶、農村承包經營戶、國家機關和社會組織成為經濟合同的主體時，必須具有法人資格或者是取得營業執照的非法人組織。企業內部承包合同的主體是作為用人單位的企業和與之具有勞動關系的勞動者，二者之間具有管理與被管理、支配與被支配的關系，屬於不平等主體。
（二）客體范圍不同。經濟合同的共同客體是社會經濟秩序，企業內部承包合同的共同客體是企業生產經營秩序。
（三）內容範圍不同。經濟合同的內容主要有購銷、建築工程承包、加工承攬、貨物運輸、供用電、倉儲保管、財產租賃、借款和財產保險等。企業內部承包合同的內容只是該企業生產、經營環節和與之有關的內容。
（四）擔保方式不同。經濟合同的擔保方式有定金、保證、抵押、質押和留置。企業內部承包合同目前尚無合法的擔保方式，保證金、抵押金和風險金等均被勞動法明文禁止。
（五）履行方式不同。由於經濟合同主體之間相互沒有隸屬關系，雙方只是按照合同的約定以自己的意志獨立履行義務，除受合同的約束外，不受對方意志的約束，而且可以委託他人履行義務。企業內部承包合同主體之間相互有隸屬關系，勞動者一般是使用企業提供的生產資料和勞動工具，按照企業的操作規程和規章制度親自履行義務，勞動者除受合同的約束外，還要受企業意志的約束。
（六）違約責任的承擔方式不同。違反經濟合同的責任承擔方式主要有：支付違約金、支付賠償金、解除合同、價格制裁、定金制裁和給付逾期保管費等。違反企業內部承包合同的責任承擔方式主要有支付違約金和支付賠償金，以及接受用人單位的行政處分。具體表現形式往往是扣發工資、獎金和行政處分。而且由於勞動者一方支付能力的限制，支付賠償金在大多數情況下只是按損失大小酌情賠償。
通過對經濟合同和企業內部承包合同法律特徵性的對比分析可以認識到，企業內部承包合同是作為用人單位的企業一方和與之具有勞動關系的勞動者一方，在勞動關系存續期間為完成一定生產任務而訂立的協議。作為勞動者，勞動是謀生的手段，勞動者履行企業內部承包合同的過程即是勞動者完成生產任務的過程；勞動者履行企業內部承包合同義務所獲得的報酬，是等量勞動領取的等量報酬，體現了多勞多得、少勞少得、獎勤罰懶、獎優罰劣，是社會主義按勞分配原則在市場經濟條件下的具體表現。
企業內部承包合同是勞動者在與企業勞動關系存續期間履行勞動合同義務的具體途徑和方式，與經濟合同有著本質的區別，而與勞動合同的性質最為接近。所以，企業內部承包合同理應受勞動法調整，而不能適應經濟合同法。