用盡當地救濟原則國際經濟法
A. 身處國外時,在什麼情況下可以尋求外交保護
一、外交保護的概念
(一)外交保護(diplomaticprotection)是指一國針對其國民(包括公民或法人)因另一國的國際不法行為而受到的侵害，依照所在國法律用盡了一切當地的行政和司法救濟仍不能獲得補救時，以國家的名義為其採取外交行動或其他合法手段以解決爭端的行為。通俗而言，外交保護泛指一國根據其對一切在國內或國外的本國人享有屬人優越權，通過外交途徑對在國外的本國國民(公民或法人)的合法權益所進行的保護。
根據主權原則，一國對具有本國國籍的人享有管轄權。國家對其國民採取的外交保護行為是國家的主權行為，是根據國家屬人優越權 (personalsupremacy)，即「屬人管轄權」而確立的。王鐵崖先生所著《國際法》指出：外交保護是「一國對於其國民所實行的保護」。如果一國國民受另一國違反國際法行為的侵害而不得通過通常途徑得到解決，該國民所屬的國家有權對其實行外交保護，這是國民法的一項基本原則。國家為其國民採用的外交行動，該國實際上主張自己的權利——保證國際法規則受到尊重的權利。
(二)一國對其國民行使外交保護權必須符合以下條件：
1、一國國民權利受到侵害是由於所在國的國家不法行為所致，也就是說，該侵害行為可以引起國家責任。這種不法行為是指一國國家機關或其他代表國家行事的實體或人員所實施的違反該國國際義務的行為。如甲國人在乙國停留期間受到乙國警察無端粗暴毆打、扣留或監禁。
2、國籍繼續原則，即被保護人是否具有本國國籍，且自受害行為發生起，到外交保護結束期間，必須持續擁有保護國國籍。近來還有學者提出了「國籍實際聯系原則」，即要求受害人與其國籍國之間具有實際的真正聯系。
3、「用盡當地救濟原則」(exhaustionoflocalremedies)。在提出外交保護前，受害人必須用盡當地法律規定的一切可以利用的救濟手段，包括行政和司法救濟手段。該原則適用於國民或法人權益被侵害的一般情況，不適用於國家本身權益受侵害或國家之間有另外協議的情況。只有在用盡當地所有行政的、司法的救濟手段之後仍未得到合理救濟時，他的國籍國方可進行外交保護，通過外交途徑尋求賠償或救濟。如甲國人在乙國停留期間受到乙國警察無端粗暴毆打及監禁，造成重傷，且伸冤無門，甲國對此可以提出外交保護。再如，甲國人在乙國的合法財產(如房屋、汽車、個人企業財產等)被乙國政府徵收，乙國政府未給予任何補償，該甲國人在乙國提起的行政復議、行政訴訟等均無效果，亦可以向甲國申請外交保護。
綜合上述，外交保護是屬人管轄權的重要體現，本質上是處理國家間關系的制度，是將國家與私人之間的事情轉化為兩個國家之間的事情；無論本國公民是否提出請求，國家都可以自行作出保護或拒絕保護的決定。換言之，國家有權根據形勢發展，考慮雙邊關系等各種因素，在國際法許可的范圍內，決定是否為其公民或法人提供外交保護，在何種程度上提供保護以及何時提供保護等。另一方面，國家只有在符合上述條件的情況下才能行使外交保護權，同時不得以外交保護為借口乾涉他國內政或侵略別國。
(三)外交保護的范圍與方式
外交保護經常適用的情況有：(1)國民被非法逮捕或拘禁；(2)國民財產或利益被非法剝奪；(3)國民受到歧視性待遇；(4)國民遭受「司法拒絕」 等。這里所謂的「司法拒絕」，通常是指受害者無論通過行政或司法程序尋求救濟均遭拒絕，或變相拒絕，如有關機關無故長期拖延。
國家對本國國民進行外交保護包括要求該外國進行救濟或承擔責任，行使的方式大體上分為外交行動和司法行動。外交行動如向國際不法行為國提出交涉或抗議，為解決爭端要求進行調查或談判等。司法行動包括訴諸國際法院等國際司法機構或其他國際仲裁機構。
二、領事保護的概念
(一)領事保護(ConsularProtection)指一國的領事機關或領事官員，根據本國的國家利益和對外政策，於國際法許可的限度內，在接受國內保護派遣國及其國民的權利和利益的行為。國際文獻對領事保護未作明確的定義。但根據《維也納領事關系公約》規定，領事職務包括「於國際法許可之限度內，在接受國內保護派遣國及其國民——個人與法人——之利益」。雙邊領事條約和各國的國內法也賦予領館和領事官員此種權利。中國同外國簽訂的領事條約通常都規定，領事官員有權保護派遣國及其國民的權利和利益；派遣國國民指具有派遣國國籍的自然人，適用時，也指派遣國法人。
領事保護分狹義和廣義兩種：
狹義的領事保護是指，當派遣國國民(包括法人)的合法權利和利益在領區內受到違反國際法的不法行為損害時，領事官員同領區當局交涉以制止此種不法行為，恢復受害人應享有的權利和利益，要求對已受到的損害予以賠償。這是真正意義上的領事保護。按照國際法和國際條約，領館和領事官員只能對本國國民行使領事保護，而且必須在確知受害人已用盡當地補救方法或在司法程序中遇到拒絕司法的情況才能進行領事保護。領館或領事官員就此同領區當局進行交涉，可以通過會見非正式地進行，可以用正式照會方式向領區當局提出；如遇有領區當局無視國際法准則粗暴對待派遣國國民，踐踏基本人權，任意逮捕或沒收財產等嚴重情況，可向領區當局提出抗議，或代表受害的國民就其所受到的不公正待遇和人身及財產損害提出賠償要求。如果領區當局無視或拒絕領館和領事官員的交涉，則可將有關問題提交本國外交代表，由其與接受國外交部進行交涉，進行外交保護。中國和一些國家還利用雙邊領事磋商渠道，就在接受國內保護派遣國及其國民利益的重要案件進行磋商，尋求解決辦法，由駐外領事機關(包括駐外使館的領事部門和駐外領館)行使領事保護的職能。
廣義的領事保護還包括領館和領事官員向派遣國國民提供必要的幫助和協助。《維也納領事關系公約》和中國同外國簽訂的雙邊領事條約都確認領事官員有權幫助和協助派遣國國民(包括法人)。當派遣國國民在領區內遇到困難、麻煩，以及被逮捕、被拘留或被監禁等情況時，領事官員可會見該國民，視情況需要向其提供一切可能的幫助和協助，或請求領區當局給予必要的協助，以使該國民能享受或獲得根據國際法、雙邊條約或接受國法律的規定應享有的權利和利益。這種幫助和協助可包括提供信息、翻譯、必要的證明文件、法律協助、協助解決經濟困難，以至提供必要的經濟資助等。領事官員通常還通過與領區當局建立各種友好合作的渠道，使派遣國國民能獲得並充分享有應享有的各種權益和利益。
(二)實施領事保護的原則。
根據國際法中有關管轄的一般原則，屬地管轄優於屬人管轄。一國國民與駐在國國民發生糾紛時，應首先運用駐在國法律依法對案件進行審理，用盡當地法律救助，不得利用駐該國外交或領事機構對中國國民進行庇護。根據中國的領事保護實踐，執行領事保護時要注意以下原則：
1、國籍原則。當事人(被保護人)必須具有中國國籍，否則不得行使領事保護權。如被保護人在受到侵害時，無法出示能確切證實其為中國國籍的有效證件，可依據其提供的基本情況核實其祖籍或戶籍所在地是否為中國，從而決定是否行使領事保護權。
2、合法原則。領事保護涉及國際法、駐在國和派遣國的法律，對我公民在外國的犯罪行為不能包庇，可主張適用犯罪發生地法律對當事人予以公正量刑，並對案件表示一定的關注，視情對當事人予以必要的協助。
3、有理、有利、有節原則。領事保護工作的目的是為了保護公民在外國的正當權益，維護國家的尊嚴，同時也要有利於當事人在居住國繼續工作和生活，有利於僑民在當地的長期生存，有利於維護國家間的友好關系。對外交涉要本著有理、有利、有節的原則，既據理力爭，又進退有餘。
4、有限原則。依照國際法和國際慣例，領事保護有一定的限度，即只能保護國家和公民的合法權益。
三、外交保護與領事保護的異同
領事保護與外交保護有相同之處，如：二者保護的對象都是從事非官方國際活動的普通公民或法人，一般情況下都要求受保護的公民和法人具有保護國國籍；兩種「保護」的實施均需遵守各自的相關國際法規則和有關外國國內法，不屬於一國行政機關的具體行政行為。兩者的法律淵源同出於憲法中有關公民權應受國家保護的條款，對當事人來說，國籍國政府負有在某種條件下為其提供外交或領事保護的義務，而對於所在國政府來說，國籍國政府享有為本國公民進行領事或外交保護的權利。
但是，外交保護與領事保護畢竟是兩種不同性質的行為，有著本質的區別：
(一)外交保護與領事保護適用的前提條件不同。外交保護針對的是外國不法行為，並採取措施追究外國國家責任。領事保護則不是針對國家，而是協助本國國民適用當地救濟。針對接受國境內使本國公民或法人利益受到侵害的任何行為，如普通民事糾紛或刑事案件，甚至當本國公民或法人利益尚未受到現實侵犯的情況下，均可實施領事保護。在此意義上，領事保護具有一定的預防作用。一國通過領事保護的介入，可以敦促接受國更為妥善、公允地處理涉及該國公民或法人利益的事務，防止接受國實施國際不法行為，避免有關問題上升為國家間的爭端。
(二)外交保護與領事保護行使的名義不同，即實施主體不同。外交保護以國家名義行使，而領事保護並非總以國家的名義行使，有些情況下更直接代表被保護公民或法人從事某些行為。實踐中，外交保護通常由大使館中負責領事事務的外交官具體實施，而領事保護則由領館中的領事負責執行。
(三)國家在行使外交保護和領事保護方面的自由裁量權不同。對是否行使外交保護，國家有自由裁量權，無需被保護者提出請求或徵得被保護者同意。而領事保護一般是一國駐外使領館應被保護公民或法人的請求或經其同意後才予以提供。實踐中，一國公民或法人在其權益受到侵害後，可能並不尋求領事保護，也可以拒絕領事保護。如，《維也納領事關系公約》第三十六條第一款第三項明確規定，被監禁或羈押的一國國民可以反對該國領事官員為其聘請法律代表、探訪等行為，在這種情況下，該國領事官員應避免採取上述行動。
總之，外交保護與領事保護是兩個不同的概念。外交保護的行使條件較為嚴格，迄今實踐較少。領事保護系中國駐外使領館的重要日常工作，對於維護中國公民和法人在外國的合法權益發揮著重要作用。
B. 用盡當地救濟原則的現實態度
當今世界，和平與發展成為全球關注的焦點，經濟全球化呼聲日益增長，市場經濟逐步為更多國家接受，國際投資環境隨之變化，南北關系由原則對抗進一步轉為更注重解決實際問題，多邊國際投資條約和國際文件的投資自由化趨勢更加明顯。[17]國家主權觀念相對弱化，大多數國家不再強調主權的絕對意義。各國逐漸意識到不堅持適用用盡當地救濟原則既有利於外國投資者，又不會損害國家主權。因此，各國對用盡當地救濟原則已不再持堅持態度，而是一種靈活態度。這一點在全球性、區域性和雙邊的多邊投資體制中都有體現。
1．全球性的多邊投資體制對用盡當地救濟原則的適用
「解決投資爭議國際中心」(ICSID)是依據1965年《華盛頓公約》(即《解決國家與他國國民之間投資爭議公約》)成立的，擁有一百多個成員國，在解決投資爭議中具有重要而普遍的影響。其第26條就規定:「締約國可以要求用盡當地各種行政或司法補救辦法,作為其同意根據本公約交付仲裁的一個條件」。這一規定表明，在該公約中，用盡當地救濟不是外國投資者的當然義務,只有應東道國的要求訂入同意條款中,才能產生投資者的這種義務。從締約國的實踐看，多數國家在簽署或批准該公約時並未要求首先用盡當地救濟原則來解決投資爭議。東道國含有中心條款的法規及與外國投資者訂立的中心條款，一般都沒有首先用盡當地救濟的要求[18]。可見，在ICSID體制下，僅在明確規定要求用盡當地救濟原則的情況下，中心的仲裁程序與用盡當地救濟原則是可以並存的。
2．區域性國際投資體制對用盡當地救濟原則的適用
區域性國際投資體制關於投資爭議解決的典型代表是北美自由貿易協定(即 NAFTA)。在NAFTA第11章的爭端解決機制中，對用盡當地救濟原則採取了完全排斥的態度。根據第11章第16條規定投資者可以直接將爭議提交仲裁，而不必採取傳統的東道國當地救濟措施或者外交保護。根據第11章第21條，投資著直接發動國際仲裁程序的一個前提條件就是放棄或終止任何依照東道國國內法而進行的行政救濟、司法救濟或其他任何爭議解決程序。可見，在NAFTA中，東道國仲裁與東道國當地救濟完全是相互排斥的關系
3．雙邊的國際投資體制對用盡當地救濟原則的適用
在國際實踐上，保護國際投資的雙邊投資條約可分為兩種類型:美國式的「投資保證協議」和聯邦德國式的「促進與保護投資協定」。早期BITS的簽訂國都堅持通過用盡當地救濟原則來解決跨國的投資爭端。而現在BITS都規定了投資爭議的解決程序，越來越多的BITS採用ICSID的中心管轄條款。以美式BITS為例，其爭端的解決方法除了東道國當地救濟外，還包括ICSID等各種仲裁機構與仲裁規則。
C. 用盡當地救濟原則的概念
用盡當地救濟原則
是指用盡所在國的行政和司法的全部實質性保護辦法和充分正確地使用所在國的法律規定的一切程序上的可利用的辦法。(摘自網路法律)..
D. 什麼是國際法講的外交保護
外交保護是指在一國的外國人應履行其對居住國和國籍國的雙重義務，同時他的有關權利也應得到居住國及國籍國的雙重保護。當在居住國其權益受到侵害時，國籍國在某些情況下有權採取某些措施提供幫助，其中重要的措施之一就是外交保護。
外交保護泛指一國通過外交途徑對在國外的本國國民的合法權益所進行的保護。國家有權對其在國外的本國國民的合法權益進行保護，這是國家屬人優越權的重要內容之一。實踐中，各國都是通過本國外交機關對在國外的本國國民提供各種保護。
外交保護是直接涉及所在國的權益的國家行為，必須具備兩個基本條件：1）符合「國籍繼續規則」，因為外交保護權源於屬人管轄權。2）符合「用盡當地救濟規則」，因為這是構成國家責任的前提。
E. 請問誰知道「卡沃爾條款」是什麼啊 主要是什麼內容呢 謝謝了啊。
卡沃爾條款 即 卡沃爾主義
主要是內容 可參考下面這篇文章：
淺析我國海外投資保險制度的立法模式選擇
通過外交保護來行使代位權相比通過雙邊投資保護協定來行使代位權要受到更多的限制。外交保護權只有存在投資者在東道國受到不法侵害或不公正待遇時，東道國不提供救濟或救濟不合理時，投資者要求母國通過外交途徑對其進行保護。但實踐中外交權的行使是相當瑣碎復雜的。在國際慣例中，國家代表投資者通過外交途徑向東道國求償，要受到嚴格的條件（用盡當地救濟原則、國際持續原則）制約。除非投資者得不到東道國合理的司法行政救濟，否則外交保護權利是不可以行使的。同時，要求投資者受侵害期間或提出外交保護時屬於被請求國國民。可見如果不符合「用盡當地救濟原則」「國籍持續原則」，便會使海外投資保險制度中的代位權的實現受到阻礙。除此之外，「卡沃爾主義」被拉美廣大的發展中國家認可，投資者只有在放棄外交保護的前提下，才可以在東道國投資。目的在於防止發達國家濫用外交權以此損害東道國的國家利益。我國目前海外投資集中在發展中國家，在這種單邊模式下，通過外交途徑來實現代位權是相當困難的。
雙邊模式可以快捷地解決投資爭議。從對海外投資者提供的保護的實際效果來看，雙邊保護模式能跟有效的保護投資者的利益。濰坊學院教師王春燕認為，投資者能否得到有效的保護不僅要看投資者的損失能否及時得到賠償，更要看賠償後投資者能否盡快擺脫與東道國的投資糾紛。效率對於海外投資事業的發展至關重要，而在單邊模式下，投資者只能在用盡當地救濟之後，才可以向母國尋求外交保護，此過程耗費時間和精力使整個運作過程效率低下。而雙邊模式下的海外投資保險制度可以使投資者及時得到賠償，盡快脫離糾紛，把精力盡快地投入到建設投資項目中去。及時得到賠償、盡快解決糾紛是投資者投保的真正目的，捲入無休止的繁瑣的政治紛爭絕非投資者所願。所以，雙邊模式的海外投資保險制度，能使經濟糾紛通過商業化途徑解決，避免了國際經濟糾紛的政治化。
雙邊模式的海外投資保險制度可以降低政治風險的可能性。雙邊模式的海外投資保險制度，不僅有「防患於未然」的功能，也有「補救於已然」的功能。在單邊模式的保險制度下，投資國與東道國之間沒有訂立了雙邊投資保護協議，東道國的政治風險活動不受協議約束，同時對投資國沒有保障對方投資安全的義務。這就造成了在東道國製造有可能損害投資者利益的行為時就可以肆無忌憚無所顧忌。尤其是在某些發展中國家，事後利用「卡沃爾條款」來拒絕投資母國的外交保護。而目前，我國的大部分的海外投資在發展中國家，發展中國相對政局動盪、法律不健全，採用單邊模式風險太大。而雙邊模式與單邊模式相比最大的優勢在於，投資母國與東道國訂立了雙邊投資保護協定，兩國之間的關系由具有平等地位的主權國家關系，轉化為東道國對投資母國具有保護其投資安全的國際義務的關系。在東道國違約時就不得不顧及由違約導致的國家責任。在製造政治風險時就會有所考慮，從客觀上降低了海外投資的政治風險。
用雙邊模式的海外投資保險制度符合我國國情，有利於經濟的長遠發展。海外投資保險制度的模式確立，應由我國的現實國情和投資發展的現狀來決定。即根據國情需要，如何最大程度上維護好國家利益是選擇投資保險制度模式的根本標准。雙邊模式最大的缺陷在於使投資東道國的范圍受到一定的限制。但是這個缺陷與投資母國代位權的順利實現相比，似乎是微不足道的。
改革開放三十年來，我國的經濟發展發生了翻天覆地的變化，但是整體水平比較弱，還處於市場經濟的初級階段，海外投資的規模、質量、效益與發達國家相比還有很大的差距。制約我國經濟發展的主要瓶頸之一還是資金不足，所以引進外資和國際融資一直是我國開放型經濟的主旋律。目前，國家也鼓勵有能力的企業「走出去」，但是國家的政策只是鼓勵、支持，不是大力提倡。我國的海外投資還處於初級階段，發展還不成熟完善，需要國家的宏觀調控和引導。而雙邊模式的保險制度，可以通過對投資項目的審批，引導投資者的投資方向。向與我國訂立雙邊保護協定的國家投資，這樣的國家一般與我國的關系比較友好，社會、政治、經濟、法律發展相對穩定完善，在這樣的東道國投資會更有利於海外投資事業的發展。對海外投資的引導調控作用是單邊模式的保險制度所不具備的。
雙邊模式的海外投資保險制度對我國海外投資保險事業的發展也至關重要。根據國際慣例，海外投資保險都是由國家財政支持，一旦代位權無法實現，就等於用國家財政補貼私人海外投資的由政治風險帶來的損失。這對於海外投資保險的發展是相當不利的，對海外投資事業的長遠發展也會帶來不利影響。
海外投資保險制度與雙邊投資保護協定相輔相成，不可分而治之。國內法層面上的海外投資保險制度需要國際法層面上的雙邊投資保護協定的支持。國際法層面上的雙邊投資保護協定具有「防患於未然的作用」，而國內法的海外投資保險制度可以「補救損失於已然」，兩個功能相互補充、相互作用，從而防範風險的發生，補救風險帶來的損失，促進我國海外投資的發展。目前，我國已經與世界100多個國家訂立了雙邊投資保護協定，其中已經包括了我國海外投資的相對集中的20多個國家，其中絕大多數條款都規定了「代位權」，而且目前簽約國的范圍還在不斷擴大。這樣從簽約的數量和范圍上看基本能滿足我國海外投資處於初級階段的發展要求。
綜上所述，雙邊模式順利的解決了海外投資保險制度中最核心最關鍵的代位權問題，具有單邊模式不可比擬的優勢，根據我國國情，雙邊模式的海外投資保險制度的建立對海外投資的長遠發展都十分有利。
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