電大合同法畢業論文
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我讀書 我快樂 我成長
兒時的我,在「鋤禾日當午,汗滴何下土」的詩歌聲中長大,每次端起書,看著那毫無生命的方塊字,我總是大喊沒意思。讀書是我最頭疼的事了。
漸漸長大了,我感到了知識的缺乏,每次作文,我都不知從何說起。爸爸、媽媽為我不喜歡讀書而煩惱,常常買許多書讓我閱讀。直到有一天,那天晚上,我們家裡開展成語比賽,該我說成語,媽媽說意思,我翻開成語詞典,說道:「金蟬脫殼(ké)。」剛一說完,爸爸、媽媽都鬨堂大笑,我感到奇怪,不知道他們笑什麼,媽媽看我一臉的驚詫,說:「自己看看拼音,到底讀什麼。」「噢!是『金蟬脫殼(qiào)』!」我恍然大悟。爸爸嚴肅的對我說:「以後要注意多讀書,那才能積累知識呀!」於是,我便暗暗下決心,一定要多讀書,懂得好多好多的知識。
從那以後,我真的喜歡上了讀書,因為書給我帶來了無窮的樂趣。當讀到安徒生的童話集——《賣火柴的小女孩》時,我曾為賣火柴的小女孩的命運做過祈禱;當我看到《狼牙山五壯士》時,我為狼牙山五壯士的悲壯流過眼淚;當我讀到《三國演義》時,我為諸葛亮的雄才大略欽佩不已。我深深地陶醉在書的海洋中,
曾經在一本書上看到這樣一段話「讀書能醫愚,讀書能治窮,讀書能療病,讀書能礪志,讀書能致遠,讀書能練達,讀書能聰慧,讀書能知道怎樣交友,怎樣識人,怎樣說話,怎樣做事,怎樣活著才身心健康,讀書能明白什麼樣地人生稱得上完美無憾。」是啊!讀書得好處無窮無盡。
現在,當我捧起《鋼鐵識怎樣煉成的》,深深融入到裡面時,我感到自己是多麼的幸福,因為我擁有健康的身體,保爾雖然殘廢,但他那種不向命運低頭,堅強的毅志和頑強的精神,深深地把我折服,讓我佩服。我對今後的學習、生活充滿了希望。我更愛讀書了。
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你能說讀書不快樂嗎?
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論違約責任
內容提要:違約責任是合同法中的一項最重要的制度,我國現行《合同法》具有許多突破性的特點。筆者結合我國現行《合同法》的相關規定,從內涵界定及其特點、歸責原則、樣態、免責事由、承擔方式、責任競合和因第三人原因違約幾方面對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
關鍵詞: 違約責任 《合同法》
目錄:
一、 違約責任的內涵界定及其特點
二、 違約責任的歸責原則
三、 違約責任的樣態
四、 免責事由
五、 違約責任的承擔方式
六、 責任競合和因第三人原因違約
七、 結 語
違約責任是我國《合同法》中的一項最重要的制度,《合同法》對以往的違約責任制度進行若干補充和完善,其最大的特點在於:第一,增加預期違約責任和加害給付責任,從而構築了違約責任的真正內涵。第二,以嚴格責任作為違約責任的一般歸責原則,從而強化了違約責任的功能,順應了合同法的發展趨勢。第三,將預期違約制度和不安抗辯兼容並蓄,從而彌補了預期違約和不安抗辯權適用上的缺陷。第四,將完全賠償原則和可預見規則相結合,從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。第五,允許違約責任與侵權責任競合,最大限度地保護了當事人的合法權益,並給當事人行使權利提供充分的空間。[1]本文擬結合我國現行《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
一、 違約責任的內涵界定及其特點
違約責任,是指合同當事人因違反合同義務應承擔的責任。在英美法中違約責任通常被稱為違約的補救(remedies for breach of contract),而在大陸法中則被包括在債務不履行的責任之中,或者被視為債的效力的范疇。違約責任制度是保障債權實現及債務履行的重要措施,它與合同義務有密切聯系,合同義務是違約責任產生的前提,違約責任則是合同義務不履行的結果。[2]我國《合同法》第七章專設違約責任,規定了預期違約及實際違約等所應承擔的法律責任。
違約責任具有以下特點:第一,違約責任是合同當事人違反合同義務所產生的責任。這里包含兩層意思:其一,違約責任產生的基礎是雙方當事人之間存在合法有效的合同關系,若當事人之間不存在有效的合同關系,則無違約責任可言;其二,違約責任是以違反合同義務為前提,沒有違反合同義務的行為,便沒有違約責任。第二,違約責任具有相對性。違約責任的相對性,是指違約責任只能在特定的當事人之間發生,合同關系以外的第三人,不負違約責任。第三,違約責任具有補償性。違約責任,主要是一種財產責任。承擔違約責任的主要目的在於補償合同當事人因違約行為所遭受的損失。從合同法所確認的違約責任方式來看,無論是強制實際履行,還是支付違約賠償金,或者採用其他補救措施,無不體現出補償性。當然,在特定情況下並不排除處罰性。第四,違約責任的可約定性。根據合同自願原則,合同當事人可以在合同中約定違約責任的方式,違約金的數額等,但這並不否定違約責任的強制性,因為這種約定應限制在法律許可的范圍內。[3]
二、 違約責任的歸責原則
綜關各國立法實踐,對違約責任歸責原則的規定主要有過錯責任原則和嚴格責任原則。
我國《合同法》確定了嚴格責任原則。《合同法》第107條規定:「當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行,採取外救措施或賠償損失等違約的責任。」這里所確定的即為嚴格責任原則。
所謂嚴格責任,又稱無過錯責任,是指違
約發生以後,確定違約當事人的責任,應主要考慮違約的結果是否因違約方的行為造成,而不考慮違約方的故意或過失。《合同法》中把歸責原則確定嚴格責任的理由主要有:第一,嚴格責任的確立並非自《合同法》開始,在《民法通則》以及《涉外經濟合同法》、《技術合同法》中也有關於嚴格責任的規定。第二,嚴格責任具有方便裁判和增強合同責任感的優點。第三,嚴格責任原則符合違約責任的本質。因為違約責任在本質上是以合同義務轉化而來的,是當事人之間的約定。在一方不履行合同時追究其違約責任,是在執行當事人的意願和約定,因而應該實行嚴格責任原則。第四,確立嚴格責任,有助於更好地同國際間經貿交往的規則接軌。如《聯合國國際貨物銷售合同公約》、《國際商事合同通則》都確立了嚴格責任原則。[4]
三、 違約責任的樣態
對於違約責任的樣態,又稱違約形態。綜合我國《合同法》及各國實踐,筆者認為主要有以下幾種:
4. 電大法律系畢業論文
合同履行中的不安抗辯權析發表時間:2010-05-22 作者:原創論文 字體大小:[大 中 小]
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[摘要]:《中華人民共和國合同法》的頒布實施,結束了我國沒有統一的合同法的歷史,亦對維護我國的商品經濟交易秩序、保證交易安全提供了強有力的法律保障。這部合同法設立了一些新的法律制度和規范,取得了突破性的發展。不安抗辯權正是在合同法中確立的一項全新的法律制度。雖然它的理論和制設計對當今世界各國的合同立法及司法實踐均產生了重大影響,但當它出現在我國的經濟法律制度中,用來規范我國的商品經濟秩序時,我們仍將會用疑惑的目光來看待它筆者不揣冒昧,對不安抗辯權制度及司法實踐中如何運用進行理論上的分析。
目錄
引言 2
一、不安抗辯權的概念及構成要件 2
1、不安抗辯權的概念 2
2、構成要件 2
二、不安抗辯權的法律效力 3
1、先履行方中止履行的行為是否包括為履行所作的准備 3
2、關於履約擔保權 4
3、關於解約權 4
結語 5
5. 急求一篇合同法結業論文,最好帶案例分析
論文著作權實行自願登記,論文不論是否登記,作者或其他著作權人依法取得的著作權不受影響。我國實行作品自願登記制度的在於維護作者或其他著作權人和作品使用者的合法權益,有助於解決因著作權歸屬造成的著作權糾紛,並為解決著作權糾紛提供初步證據。
(1)文後參考文獻不編序號,僅在文末按其重要程度或參考的先後順序排列。 (2)文後參考文獻不注頁碼。(3)文後參考文獻的著錄項目及次序與注釋基本相同。 1) 著錄參考文獻可以反映論文作者的科學態度和論文具有真實、廣泛的科學依據,也反映出該論文的起點和深度。2) 著錄參考文獻能方便地把論文作者的成果與前人的成果區別開來。 3)著錄參考文獻能起索引作用。 4) 著錄參考文獻有利於節省論文篇幅。 5) 著錄參考文獻有助於科技情報人員進行情報研究和文摘計量學研究。
a.報告
[序號]主要責任者.文獻題名[文獻類型標識].出版地:出版者,出版年.
b.期刊文章
[序號]主要責任者.文獻題名[J].刊名,年,卷(期). 何齡修.讀顧城《南明史》[J].中國史研究,1998(3).
c.論文獻
[序號]析出文獻主要責任者.析出文獻題名 [A].原文獻主要責任者(任選).原文獻題名[C].出版地:出版者,出版年. 瞿秋白.現代文明的問題與社會主義[A].羅榮渠.從西化到現代化[C].北京:北京大學出版社,1990.
d.報紙文章
論文種類
為了探討和掌握論文的寫作規律和特點,需要對論文進行分類。由於論文本身的內容和性質不同,研究領域、對象、方法、表現方式不同,因此,論文就有不同的分類方法。按內容性質和研究方法的不同可以把論文分為理論性論文、實驗性論文、描述性論文和設計性論文。另外還有一種綜合型的分類方法,即把論文分為專題型、論辯型、綜述型和綜合型四大類:
專題型
這是分析前人研究成果的基礎上,以直接論述的形式發表見解,從正面提出某學科中某一學術問題的一種論文。
論辯型
這是針對他人在某學科中某一學術問題的見解,憑借充分的論據,著重揭露其不足或錯誤之處,通過論辯形式來發表見解的一種論文。
綜述型
這是在歸納、總結前人或今人對某學科中某一學術問題已有研究成果的基礎上,加以介紹或評論,從而發表自己見解的一種論文。
綜合型
這是一種將綜述型和論辯型兩種形式有機結合起來寫成的一種論文。
5學位論文
編輯
學位申請者為申請學位而提出撰寫的學術論文叫學位論文。這種論文是考核申請者能否被授予學位的重要條件。學位申請者如果能通過規定的課程考試,而論文的審查和答辯合格,那麼就給予學位。如果說學位申請者的課程考試通過了,但論文在答辯時被評為不合格,那麼就不會授予他學位。有資格申請學位並為申請學位所寫的那篇畢業論文就稱為學位論文,學士學位論文。學士學位論文既是學位論文又是畢業論文。
學術論文是某一學術課題在實驗性、理論性或觀測性上具有新的科學研究成果或創新見解的知識和科學記錄;或是某種已知原理應用於實際中取得新進展的科學總結,用以提供學術會議上宣讀、交流或討論;或在學術刊物上發表;或作其他用途的書面文件。在社會科學領域,人們通常把表達科研成果的論文稱為學術論文。
學術論文具有四大特點:①學術性 ②科學性 ③創造性 ④理論性
一、學術性
學術論文的科學性,要求作者在立論上不得帶有個人好惡的偏見,不得主觀臆造,必須切實地從客觀實際出發,從中引出符合實際的結論。在論據上,應盡可能多地佔有資料,以最充分的、確鑿有力的論據作為立論的依據。在論證時,必須經過周密的思考,進行嚴謹的論證。
二、科學性
科學研究是對新知識的探求。創造性是科學研究的生命。學術論文的創造性在於作者要有自己獨到的見解,能提出新的觀點、新的理論。這是因為科學的本性就是「革命的和非正統的」,「科學方法主要是發現新現象、制定新理論的一種手段,舊的科學理論就必然會不斷地為新理論推翻。」(斯蒂芬·梅森)因此,沒有創造性,學術論文就沒有科學價值。
三、創造性
學術論文在形式上是屬於議論文的,但它與一般議論文不同,它必須是有自己的理論系統的,不能只是材料的羅列,應對大量的事實、材料進行分析、研究,使感性認識上升到理性認識。一般來說,學術論文具有論證色彩,或具有論辯色彩。論文的內容必須符合歷史 唯物主義和 唯物辯證法,符合「實事求是」、「有的放矢」、「既分析又綜合」 的科學研究方法。
四、理論性
指的是要用通俗易懂的語言表述科學道理,不僅要做到文從字順,而且要准確、鮮明、和諧、力求生動。
1.表論文的過程 投稿-審稿-用稿通知-辦理相關費用-出刊-郵遞樣刊一般作者先了解期刊,選定期刊後,找到投稿方式,部分期刊要求書面形式投稿。大部分是採用電子稿件形式。 2.發表論文審核時間一般普通刊物(省級、國家級)審核時間為一周,高質量的雜志,審核時間為14-20天。 核心期刊審核時間一般為4個月,須經過初審、復審、終審三道程序。 3.期刊的級別問題 國家沒有對期刊進行級別劃分。但各單位一般根據期刊的主管單位的級別來對期刊劃為省級期刊和國家級期刊。省級期刊主管單位是省級單位。國家級期刊主管單位是國家部門或直屬部門。
6. 關於勞動合同法方面的畢業論文,法律牛人請進。
結論:
您的題目可以為《論經濟危機下如何完善新勞動合同法中關版於無固定期限合同的規定》
提綱為:權
1.新勞動合同法出台前後,全球經濟背景的兩極化
2.無固定期限合同在勞動法領域的淵源以及新勞動合同法草案起草時該概念的深層含義
3.無固定期限合同在各國法律上的體現及應用
4.無固定期限合同的利弊
5.如何完善現在經濟情況下的無固定期限合同規定
7. 電大法律系畢業論文,請問誰有急用啊
汗!加分啊
論我國對知識產權的司法保護
一、我國對知識產權司法保護的起步和發展
我國對知識產權的司法保護起步於20世紀80年代的初,是隨著《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國技術合同法》等知識產權法律的頒布施行而逐步發展起來的,至90年初,伴隨著《中華人民共和國著作權法》的頒由實施,我國已經初步建立起適合我國國情並行之有效的知識產權保護制度。
進入21世紀以來,我國向世界貿易組織邁進,TRIPS協議對知識產權執法提出了更高的要求和更明確的執法標准,同時人民法院審理的知識產權保護又出現了新的特點和趨勢:
(一)受案數量不斷增加
受理案件數量持續增長,近幾年增長幅度加大。
(二)發達地區專利權,著作權案件比例大
在經濟、文化和科技比較發達的地區、知識產權案件日益突出,且專利權、著作權案件所佔比例較大。
(三)絕大多數知識產權案件為侵權糾紛
由於知識產權對經濟發展、科技進步的作用日顯突出,且知識產權的經濟價值日顯重要,因此,對知識產權的不法侵害成為影響我國市場經濟建設和科技發展中的一個突出問題。國際社會特別是先期進入中國投資的各國著名跨國公司對我國專利保護類案件的審判,特別是司法保護力度尤為關注。
(四)新類型案件不斷出現
隨著信息技術、生物技術等高新技術的發展,與高新技術發展和應用相關的案件以新類型案件不斷出現。近年來,相當一批涉及商業秘密、計算機軟體、計算機網路、資料庫、域名和技術成果權的案件,包括植物新品種案件進入司法保護范圍,使知識產權保護不斷面臨挑戰。知識產權案件「高、新、難」的特點,對我國司法隊伍的建設提出了嚴峻的挑戰。
(五)涉外案件佔有相當高的比例
據統計,1998年1月至2004年底,上海法院共受理一審涉外、涉港、涉台案件284件,占受理案件總數的9.4%;北京高、中兩級法院2004年就受理涉外案件84件,佔全部一審案件的10%。這些案件的當事人多來自歐、美、日等西方國家,當事人還多為國際著名的企業,如美國微軟公司、美國寶潔公司、法國拉科斯特公司、美國奧多比公司、加拿大索尼娛樂公司、日本電氣株式會社等。
二、知識產權司法保護范圍
(一)知識產權司法保護的范圍
一般認為,對知識產權的司法保護,是指對知識產權通過司法途徑進行保護,即由享有知識產權的權利人或國家公訴人向法院對侵權人提起民事、刑事訴訟,以追究侵權人的民事、刑事法律責任,以及通過不服知識產權行政機關處罰的當事人向法院提起行政訴訟,進行對行政執法的司法審查,以支持正確的行政處罰或糾正錯誤的處罰,使各方當事人的合法權益都得到切實的保護。
知識產權司法保護的范圍包括對專利、商標、著作權(版權)、鄰接權以防止不正當競爭權等涉及人類智力成果的一切無形財產的財產權和人身權的保護。我國法律規定的保護范圍和水平基本與知識產權國際條約規定的范圍和水平相同,並且將會受到《與貿易有關的知識產權協議》等國際公約的積極影響。我國知識產權審判庭還將有關技術轉讓、技術合作等各類技術合同糾紛案件作為自己的保護范圍。
我國對知識產權的司法保護,是在我國進行司法改革,強調嚴肅、公正和公平執法,為改革開放、進行社會主義市場經濟建設提供可靠司法保障的背景下開展的。
三、加大對知識產權司法保護的力度
針對知識產權領域中的抄襲、非法復制、假冒、違約等故意侵害知識產權、破壞科技市場秩序的侵權行為,我國加大了對知識產權司法保護的力度。
(一)以《中華人民共和國刑法》為武器,對知識產權犯罪施之以刑罰,懲治假冒、盜版,切實保護知識產權
1997年3月,八屆人大五次會議修改通過的並於同年10月實施的《中華人民共和國刑法》第七節專節規定了侵犯知識產權罪,該節從第213條至第220條共有8個條文。刑法第213條規定,未經注冊商標所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,並處或者單處罰金;情節特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,並處罰金。該法第214條規定,銷售明知是假冒注冊商標的商品,銷售金額數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,並處或者單處罰金;銷售金額數額巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,並處罰金。該法第215條規定,偽造、擅自製造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自製造的注冊商標標識,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑,拘役或者管制,並處或者單處罰金;情節特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,並年罰金。該法第216條規定,假冒他人專利,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,並處或者單處罰金。該法第217條規定,以營利為目的,有法定侵犯著作權情形之一,違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的,處三年以下有期徒刑或者拘役,並處或單處罰金;違法所得數額巨大或者有其他特別嚴重情節的,處三年以上七年以下有期徒刑,並處罰金。法定的侵權行為包括:(1)未經著作權人許可,復制發行其文字作品、音樂、電影、錄像作品、計算機軟體及其他作品的;(2)出版他人享有專有出版權的圖書的;(3)未經錄音錄像製作者許可,復制發行其製作的錄音錄像的;(4)製作、出售假冒他人署名的美術作品的。刑法第218條規定,以營利為目的,銷售明知是法定的侵權復製品,違法所得數額巨大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,並處或者單處罰金。該法第219條規定,實施法定侵犯商業秘密行為之一,給商業秘密的權利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,並處或者單處罰金;造成特別嚴重後果的,處三年以上七年以下有期徒刑,並處罰金。法律規定的侵犯商業秘密行為包括:(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的;(2)披露、使用或允許他人使用以前2頁手段獲取的權利人的商業秘密的;(3)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。明知或者應知前款所列行為,獲取使用或者披露他人的商業秘密的商業秘密論。刑法第220條規定,單位犯侵犯知識產權罪的,對單位判處罰金,並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照刑法的規定處罰。
根據《中華人民共和國刑事訴訟法》和相關司法解釋的規定,對侵害知識產權的犯罪,受害人可以向公安機關控告,公安機關負責立案偵查;受害人也可以直接向人民法院起訴,人民法院應當依法受理。人民法院在審查知識產權民事案件中,如果發現有知識產權犯罪嫌疑的,即移送公安機關偵查;如果受害人提起自訴刑事訴訟的,依法予以受理。
四、當前我國知識產權司法保護工作的主要任務
面臨新的形勢,知識產權保護工作的任務神聖艱巨。緊緊圍繞黨和國家的中心工作和「十五」計劃綱要確立的科技進步和經濟社會發展目標,認真貫徹執行產權法律和其他法律,積極做好入世的司法准備,正確處理各類知識產權糾紛案件,依法保護知識產權人的合法權益,制止假冒、盜版等侵犯知識產權的行為和不正當競爭行為,維護和規范公平競爭的市場經濟秩序,為實施「科教興國」戰略,鼓勵知識創新和促進科技進步及文化事業發展提供可靠的司法保障。
(一)認真貫徹執行新修改的專利法及其他知識產權法律
去年8月,專利法完成了第二次修改,並於今年7月1日起施行。這次專利法的修改力度很大,專利法總共69條,修改的條文就達35條。此外,商標法、著作權法等知識產權法律也正在加緊修改,將於近期通過。這些法律的修改完善,是我國加入世貿組織在知識產權立法方面的重要司法准備之一,也是中國知識產權制度發展史上又一個重要的里程碑,標志著中國知識產權制度進入了新的歷史發展階段。
特別需要指出的是,《中華人民共和國植物新品種保護條例》的貫徹執行問題。植物新品條例已於1997年10月1日起施行。1999年4月23日,我國正式加入國際植物新品種保護聯盟(UPOV),承諾履行該聯盟公約義務。我國農業部、國家林業局也按照各自職責分工,從1999年4月23日開始受理國內外植物新品種申請,並已對符合條件的申請授予了植物新品種權。
(二)依法正確處理好各類知識產權糾紛案件
知識產權保護工作要按照公正與效率的要求,依法正確審理好各類知識產權糾紛案件。
要處理好假冒、盜版等侵犯知識產權和不正當競爭糾紛案件。近處來,假冒、盜版等侵犯知識產權的行為不正當競爭行為屢禁不止,十分猖獗,嚴重侵犯了知識產權人的合法權益,擾亂了公平競爭的市場經濟秩序,損害了我國改革開放的國際形象,引起了黨和國家的高度重視。因此,各級知識產權保護部門要充分發揮其保護知識產權職能作用,按照全國整頓規范市場經濟秩序工作會議精神的要求,運用法律賦予的訴前責令停止侵權行為及先予執行、民事制裁等措施,堅決制止假冒、資版等侵犯知識產權和不正當競爭行為,保護知識產權人的合法權益,為整頓規范市場經濟秩序提供司法保障。
在加強保護知識產權的同時,也要防止權利人濫用知識產權,進行不正當競爭。
要處理好知識產權權屬糾紛案件。鼓勵技術和知識作為生產要素參與收益分配已成為我國的一項重要分配製度,並成為鼓勵廣大科技人員進行科技創新、知識創新,發展高科技的重要激勵手段。因此,要按照這一制度的精神,正確處理好涉及專利、商業秘密、著作權、計算機軟體、植物新品種等權屬糾紛,依法保護知識產權人的智力成果,以調動廣大科技人員進行科技創新、知識創新,發展高科技的積極性,推動社會科技進步和文化事業的發展。
要處理好技術合同和其他知識產權合同糾紛案件。技術合同是進行科技成果開發、推廣、轉讓的重要法律形式,貫穿於研究開發、實現產業化的全過程。著作權合同等其他知識產權合同是進行知識產權創造和傳播的重要法律形式。因此,要正確處理好技術合同和其他知識產權合同糾紛案件,通過知識產權合同法律制度,調整當事人之間的合同關系,確保知識產權的產生和利用。
要處理好知識產權行政糾紛案件。根據新修改的專利法和即將修改的商標法以及植物新品種保護條例的規定,專利權(包括發明、實用新型和外觀設計專利權)、注冊商標專用權和植物新品種權的授予、無效、撤銷和維持的行政決定,均被納入司法審查范圍,要通過正確處理知識產權行政糾紛案件,依法保護行政相對人的合法權益,促進依法行政。
此外,還要依法處理好網路環境下新類型知識產權糾紛等其他各類知識產權糾紛案件,依法保護知識產權,促進科技進步和文化事業的發展。
(三)做好入世的司法准備工作
隨著我國加入世貿組織的日益臨近,知識產權審判工作要做好入世的各項准備。
1、要在思想上入世。加入世貿組織是我國進一步對外開放的偉大決策,也是發展社會主義市場經濟的必然選擇。中國加入WTO,對我國司法工作包括知識產權審判工作提出了更高的要求。它意味著我們的管理能力和審判水平也要達到更高的水平,否則,我們就會處在被動的位置,也有可能產生不良影響。
2、要盡快熟悉世貿組織規則,特別是TRIPS協議。這是做好知識產權審判入世准備工作的基本要求。在學習世貿組織規則特別是TRIPS協議的時候,一定要注意和我國新修改的專利法等知識產權法律結合起來,做到對國內法律規定和世貿組織規則均「胸中有數」。我們應當做到依法平等保護知識產權人的合法權益,包括既切實保護外國的知識產權,也依法保護我國的自主知識產權產業。
3、要把入世准備同人民法院正在進行的機構改革和法官隊伍建設結合起來。要把入世准備同知識產權司法的國際合作交流起來。入世後,我國知識產權審判工作的視野和范圍將更為開闊,從事知識產權審判的法官更應具有世界眼光。我們要及時跟蹤世界知識產權理論和司法實踐的最新發展動態,進一步加強知識產權司法的國際合作與交流,始終把握知識產權審判的發展方向。
五、依照專利法、商標法、著作權法、反不正當競爭法的規定,發揮民事責任懲罰與補償相結合的特有功能,全面追究侵權人的民事責任,使知識產權得到最終保護。
依照法律規定,知識產權受到侵犯,其民事司法救濟的方式主要有:責令停止侵害,消除影響,公開賠禮道歉,恢復名譽,賠償損失等。上述方式可以單獨適用,也可以合並適用。對其它嚴重侵權行為,除承擔民事責任外,人民法院視案情可以採取收繳非法所得、罰款等民事制裁措施。對侵犯知識產權案件的賠償,不公考慮權利人的經濟損失,對侵害知識產權的精神利益的還可以予以精神損害賠償。
應當注意到,停止侵權和賠償損失是法律規定的諸項民事責任形式的核心與關健環節,也是受害人提起民事訴訟的根本利益所在。2001年7月1日實施的修改後的《中華人民共和國專利法》,規定了我國專利訴訟的訴前臨時「禁令」制度。最離人民法院已經公布了有關司法解釋,明確界定訴前責令停止侵犯專利權行為的操作程序。
通過司法實踐完善和豐富了知識產權侵權理論,高度重視「過錯推定原則」在確定侵權者民事賠償責任中的運用。逐步形成以下知識:1、對於知識產權的權利人要求停止侵權的,只要行為人實施了法律規定禁止的侵權行為,權利人不必證明行為人實施侵權行為的主觀過錯,也不必考慮行為人是否有過錯,即可作出停止侵權先予執行的裁定或停止侵權的實體判決。2、對於知識產權權利人要求行為人承擔損害賠償等民事責任的,只要證明行為人實施了法律規定禁止的侵權行為,即推定行為人主觀上具有過錯;行為人舉證證明其主觀不具有過錯成立的,不承擔賠償等民事責任。不能舉證或舉證不成立的,即判令其承擔損害賠償等民事責任。3、銷售者對於不得銷售侵權復制、假冒商品等,依照法律、法規、規章或當事人的合同約定,負有注意義務,在其實施了銷售侵權物品行為後,其主觀上具有過失即應承擔相應的民事責任。4、對於確有證據證明銷售侵權物品的行為人,既無故意又無過失的,不承擔賠償責任;對於被告知後仍繼續銷售的,應當承擔故意侵權責任。5、對於實施了知識產權法禁止實施的行為,確有證明行為人主觀上不知、也不應當知道的,在一定條件下,法官仍可以判令其返還不當得利,或者適當的定額賠償,或者兩者並處。
隨著信息技術、生物技術等高新技術的發展,與高新技術發展和應用相關的知識產權案件以及新類型案件不斷出現。要充分注意新修改的專利法等知識產權法律,在實施過程中可能會遇到許多意想不到的問題。因此,特別需要加強司法指導。在加強司法指導的同時,要從保護廣大科技人員和創作人員創造和創新熱情,保障「科教興國」戰略得以實施的政治高度來認識這個問題。展望未來,我們已經跨入新世紀。新世紀的我國。知識產權的司法保護將面臨高科技的挑戰,為適應需要,知識產權各項法律的修改工作正在逐步展開,拓展知識產權司法保護的范圍,加大司法保護的廣度、深度和力度。
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第一,預期違約。這是從英美法的概念。其可分為兩種具體類型:[5]其一、預期拒絕履行,指合同有效成立後至合同約定的履行期屆至前,一方當事人以言辭或行為向另一方當事人表示其將不按約定履行合同義務。有明示和默示兩種表現形式。其二、預期不能履行,指在合同履行期屆至前,有情況表明或一方當事人根據客觀事實發現另一方當事人屆時不能履行合同義務。其亦有明示和默示兩種表現形式。我國《合同法》第108條對預期拒絕履行做了規定,而第68條關於不安抗辯權的規定,則兼含有以上兩種類型的具體表現行為。筆者認為,我國的立法分類不明確,實踐中的適用有一定困難。
第二,不履行。即完全不履行,指當事人根本未履行任何合同義務的違約情形。根據不履行的時間,有先期不履行(預期違約的一種)和實際違約兩種;根據當事人的主觀態度,又可分為拒絕履行和履行不能,拒絕履行的行為若發生在履行期屆至前,則為預期違約,若發生在履行期屆滿後,則可能構成履行遲延或履行不能(根據債務的具體性質確定)。為避免重復,筆者認為此處不履行主要包括債務人屆期不能履行債務和屆期拒絕履行債務兩種。
第三,遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務。包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。債務人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權人指定的合理期限屆滿,債務人能履行債務而未履行。根據《合同法》的規定,債務人遲延履行的,應承擔遲延履行的違約責任,承擔對遲延後因不可抗力造成的損害的賠償責任。債權人遲延履行表現為債權人對於債務人的履行應當接受而無正當理由拒不接受,即遲延受領。若債權人遲延造成債務的損害,債權人應負損害賠償責任。
第四,不適當履行。即指雖有履行但履行質量不符合合同約定或法律規定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質量不合格的違約情形。債權人可依《合同法》第111條的規定,合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。加害給付,是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產損害的行為。根據《合同法》第112條,債務人由於交付的標的物內在缺陷而給債權人造成人身或合同標的物以外的其他財產的損害時,債務人還應承擔損害賠償責任。
第五,其它違約行為。指除瑕疵履行和加害給付之外的,債務人未按合同約定的標的、數量、履行方式和地點而履行債務的行為。主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當;(3)履行地點不適當;(4)其他違反附隨義務的行為。
四、 免責事由
所謂免責事由,是指免除違反合同義務的債務人承擔違約責任的原因和理由。具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。具體內容如下:
(一)不可抗力
根據我國《合同法》,不可抗力是指不能預見、不能避免並不能克服的客觀情況。具體地說,不可抗力獨立於人的意志和行為之外,且其影響到合同的正常履行。構成不可抗力的事件繁多,一般而言,包括自然災害和社會事件兩種。
不可抗力的法律後果。對於因不可抗力導致的合同不能履行,應當根據不可抗力的影響程度,部分或全部免除有關當事人的責任。但在法律另有規定時,即使發生不可抗力也不能免除責任,主要有:其一、遲延履行後的責任。大陸法系民法典大都規定,一方遲延履行債務之後,應對在逾期履行期間發生的不可抗力所致的損害負責。我國《合同法》第117條對此有所規定。其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。我國《合同法》第302條對承運人採取了特殊的嚴格
責任原則[6]。我國《民用航空法》第124條及《鐵路法》第56條亦有相關規定。
此外,對於不可抗力免責,還有一些必要條件,即發生不可抗力導致履行不能之時,債務人須及時通知債權人,還須將經有關機關證實的文書作為有效證明提交債權人。
(二)債權人過錯
債權人的過錯致使債務人不履行合同,債務人不負違約責任,我國法律對此有明文規定的有《合同法》第311條(貨運合同)、第370條(保管合同)等。
(三)其他法定免責事由
主要有兩類:第一,對於標的物的自然損耗,債務人可免責。這一情形多發生在運輸合同中。第二,未違約一方未採取適當措施,導致損失擴大的,債務人對擴大的損失部分免責,我國《合同法》第119條對此有所規定。
(四)免責條款
免責條款,又稱約定免責事由,是當事人以協議排除或限制其未來責任的合同條款。分解開說,其一,免責條款是合同的組成部分,是一種合同條款,具有約定性;其二,免責條款的提出必須是明示的,不允許以默示方式作出,也不允許法官推定免責條款的存在;其三,免責條款旨在排除或限制未來的民事責任,具有免責功能。[7]
我國《合同法》從反面對免責條款作了規定。《合同法》第53條規定了兩種無效免責條款:第一,造成對方人身傷害的;第二,因故意或者重大過失造成對方財產損失的。此外,格式合同或格式條款的提供方免除其責任的,該免責條款無效。
五、 違約責任的承擔方式
《合同法》第107條規定的承擔違約責任的方式有繼續履行、採取補救措施、賠償損失和支付違約金。對這幾種方式進一步推敲,不難發現其中存在的問題:[8]
9. 寫好的法律畢業論文關於合同法的,急急急!!!!!
你說的范圍太大了,如果你作為畢業論文來寫,建議將題目縮小,比如抵押權、要約與承諾等更容易入手的題目。
我畢業時的論文也是關於合同法的,寫的就是抵押權相關部分。
建議縮小范圍,買點書籍,自己認真寫吧,很有收獲的。
10. 關於合同法論文
探析勞動者的單方解除勞動合同權
摘要:《中華人民共和國共和國勞動法》是勞工人權之法,是促進經濟與社會全面進步之法,但《勞動法》隨著社會的發展並不是固定不變的,而且《勞動法》本身也有爭議的地方。本文針對勞動者的辭職自由-單方解除勞動合同權展開論述,首先分析了關於此項自由規定的第31條的立法理論基礎,然後著重解析理論界與實踐中適用第31條的問題與缺陷,筆者在此基礎上提出了勞動法第31條的完善建議。
關鍵詞: 勞工保護,單方解除勞動合同權,預告期,「棄權條款」
我國《勞動法》第31條規定了勞動者單方解除勞動合同的一般情形,具有重要意義,即「勞動者解除勞動合同,應當提前30日以書面形式通知用人單位。」此條文字體現的立法精神,理論界與實務界多給予很高的贊賞。但是,法律的功能不僅是要進行權利宣言,更要追求權利實現。由於《勞動法》第31條規定的內容過於籠統,理解上有歧義,適用多有不便。為此,很有深入分析的必要。
第一部分 《勞動法》第31條的理論基礎
一、勞動法立法意義
法律中每個條文的理論基礎都離不開整體的理論基礎,對於《勞動法》而言,它體現的理念很多,基本的是勞動者的人權保護以及以社會為本位的促進社會經濟發展進步兩方面,我國《勞動法》的立法宗旨要適應我國的經濟發展、我國的國情以及與國際社會勞動保護的接軌。市場經濟中,勞動力是一種不同於一般商品的特殊商品,在運用民法、經濟法來規范勞動力市場,以保持勞動力市場與整個市場體系相統一的同時,還必須針對勞動力商品的特殊性,在勞動立法規定勞動力市場的特殊規則,以保護勞動者在勞動力市場上的合法權益,維護勞動力市場的運行秩序。概括地講,我國勞動法的意義有:(1)完善社會主義市場經濟體制,促進勞動及社會保障體制改革。(2)合理配置勞動力,提高勞動效率,促進社會生產力的提高。(3)維護勞動者基本人權。(4)解決勞動爭議,保障社會安定團結。(5)積極推動社會主義精神文明建設。⑴
二、《勞動法》第31條立法意義
從宏觀的角度把握了勞動法制的意義後,針對本文所要論述的勞動法31條規定,我們便可作進一步的思考,此條實際規定了勞動者的辭職自由,因為不管從推動勞動效率、還是經濟發展、還是勞工保護方面看都有理論上的意義,而且直接體現勞動者的擇業自由,是擇業自由的擴大化處理。
1、人權保護方面。此條規定充分映射了現代勞動立法的理念-保護勞工。現代勞動法誕生於19世紀的「工廠立法」⑵,勞動法的發展史和工人階級斗爭,都可以充分印證勞動法保護勞工的正義追求。我國《勞動法》第31條雖僅為勞動者解除勞動合同的單項規定,卻使勞動者獲得了充分的職業選擇自由,保障了勞動者的獨立地位,也是對弱者地位的有利救濟,可以說,《勞動法》第31條的規定不僅是勞動自由的法律保障,更使勞動者人格獨立和意志自由的法律表現。⑶
2、經濟發展方面。此條規定有利於勞動力資源的合理配置,實現最大價值。勞動力資源是人力資源,使生產力發展的根本動力。最優配置勞動力的最佳手段是市場,是勞動力流動的最佳方式,勞動法是建立維護勞動力市場的重要制度工具。使人盡其能,按勞分配,使勞動者個人需要與社會需要相結合,激勵勞動者的創造性與積極性。從客觀上看,一種資源的組合未必是最優的,需要不斷地調整;從主觀上看,勞動者出於興趣、愛好、專業,待遇等考慮,認定現有的單位和職業不適合於自己時,其工作積極性和效率就會受到很大的影響,也需要實現新的選擇。勞動者享有單方解除勞動合同的自由,就可以積極主動地調整資源的組合方式,為實現新的更優的組合提供了可能。
3、憲政方面。此條規定也體現了我國憲法中表明的有關勞動方面的原則,憲法是根本大法,規定了我國的政治制度和經濟制度,因此憲法必然對勞動法起決定性影響。由於勞動關系與勞動制度體現了社會經濟制度的特點,勞動性質反映了不同社會制度的本質,所以憲法對勞動法的基本原則也規定得比較詳細和具體。根據憲法,此條規定了國家促進就業的原則,也體現了國家保護勞動者合法權益的原則,更有國家尊重和保護人權原則。人權理論和人權保障運動的影響,是勞動立法得以興起和發展的重要原因之一,勞動法在一定意義上是對人權保護的落實。
第二部分《勞動法》第31條的解釋與評析
一、理論界爭議的問題
1.《勞動法》第31條是授權條款還是義務條款?
一般而言,授權條款在表述上通常使用「可以」、「能夠」、「有權」等法律用語;義務條款則通常使用「應當」、「必須」、「不得」等詞語。據此斷定,第31條的規定是義務性條款。但若對第31條進行整體解釋和目的解釋,就會發現,本條還是一個授權條款。理由是,「勞動者解除勞動合同」是指勞動者可以解除勞動合同的一種情形,而這種情形並非指第32條規定的特殊解除有特定的使用條件(即在程序上只需隨時通知,無需提前通知)。從《勞動法》整個內容來考察,也找不到第31條適用的具體情形。基於此,第31條的前半段「勞動者解除勞動合同」不單純是事實陳述,實際上也是對勞動者解除勞動合同的一種授權,確立了勞動者解除勞動合同的一種獨立情形。勞動部1994年發布的《關於〈中華人民共和國勞動法〉若干條文的說明》也解釋為:「本條規定了勞動者的辭職權」。⑷那麼有一個問題不能迴避:提前解約,究竟是勞動者的權利還是義務?如果認為提前解約是勞動者享有的權利,這對用人單位無疑是不公平的,這會導致有固定期限的勞動合同條款只能約束用人單位而無法約束勞動者的現象發生,致使勞動者與用人單位之間的關系處於極不穩定的狀態,勞動者在合同期限內可以隨意解除合同,這將使企業時常面臨著高級客戶經理及技術人才流失的威脅。相反,如果認為不得提前解約是勞動者的義務,那麼,該義務將與《勞動法》規定的權利相違背。⑸我國《勞動法》第31條作為「混合條款」,融權利授予和義務施加於一體,表述方式上不甚妥切,授權內容過於模糊,易造成誤解。
2.「提前30日以書面形式通知用人單位」是程序還是條件?
《勞動法》第31條規定的「提前30日以書面形式通知用人單位」是程序還是條件?直到今天,對這個問題仍沒有明確的答案,有待法律明確規定。
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