梁慧星合同法總則釋義

㈠ 合同法總則與分則的關系

總則是一般規定，分則是具體規定，分則沒有規定的適用總則的一般規定版。

法律中有個權特別法優於一般法的說法，總則相當於一般法，分則相當於特別法。當你在分則中找不到適用的法律條文，你可以用總則的一般規定來適用！

㈡ 合同法總則與分則的關系與適用

總則與分則就像是憲法和其他法律一樣，總則是一般規則，分則是特殊規則，特殊並沒版有窮盡所有情況，所權以分則中沒有規定時，適用總則。合同法分則是具體的有關於有名合同的一些規定，無名合同可類比有名合同規定適用，也要適用總則部分。

㈢ 民法總則合同法關系是怎樣的

民法總則是關於民事法律的一般性規范，合同法則是一部民事單行法。合同法的制定需要參照民法總則的規定，但兩者的不同之處還是很多的。
(一)《民法總則》有關民事法律行為有效的規定
1、民事法律行為有效的一般要件
第一百四十三條 具備下列條件的民事法律行為有效：
(1)行為人具有相應的民事行為能力;
(2)意思表示真實;
(3)不違反法律、行政法規的強制性規定，不違背公序良俗。
2、限制民事行為能力人民事法律行為的有效
第一百四十五條第一款 限制民事行為能力人實施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為有效;實施的其他民事法律行為經法定代理人同意或者追認後有效。
理解與適用：該規則銜接民事法律行為效力的追認制度。限制民事行為能力人所從事的民事法律行為，在有效之外應為無效。但立法將限制民事行為能力人有效之外的無效行為歸入了可追認，通過其法定代理人的追認可生效。
3、法定代表人代錶行為的有效
第六十一條 依照法律或者法人章程的規定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。
法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律後果由法人承受。
法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。
理解與適用：《民法總則》在法人一章對法人的法定代表人行為效力的規定也構成民事法律行為效力制度的一部分。代錶行為以「身份及名義」進行判斷，在今後合同審查中應注意是否需要約定蓋章後生效。
4、職務行為的有效
第一百七十條 執行法人或者非法人組織工作任務的人員，就其職權范圍內的事項，以法人或者非法人組織的名義實施民事法律行為，對法人或者非法人組織發生效力。
法人或者非法人組織對執行其工作任務的人員職權范圍的限制，不得對抗善意相對人。
理解與適用：職務行為以「身份、職權、名義」進行判斷，注意與「表見代理」之間的關系。

㈣ 梁慧星：勞動合同法：有什麼錯為什麼錯

很多現行法律，頒布實施十多年，社會生活已經發生重大變化，應當進行執法檢查，卻沒有安排執法檢查。為什麼勞動合同法2007年頒布，2008年生效，常委會就進行執法檢查？是因為這部法律的頒布實施在社會上引發了爭議。因此，我們有理由期待，人大常委會工作報告對勞動合同法執法檢查的結果，有個明確的交代。這部法律有無錯誤之處，有無欠當之處？如果法律沒有錯誤，沒有欠當之處，則存在哪些障礙其貫徹實施的問題？如果法律本身存在錯誤或不當，則應當如何予以補救？
常委會工作報告首先說：勞動合同法執法檢查「直接關系」「億萬勞動者的切身利益」。這樣的認識，未免失之片面。常委會工作報告然後說：「我們深入實際、深入基層，弄清法律實施中的突出問題」。遺憾的是，常委會工作報告並沒有告訴我們，常委會的執法檢查，究竟弄清了勞動合同法實施中的哪些突出問題？常委會工作報告接著說：「勞動合同法頒布實施以來，勞動合同簽訂率明顯上升，全國規模以上企業勞動合同簽訂率達到93%，新簽勞動合同的平均期限有所延長，就業再就業工作力度進一步加大，企業職工尤其是農民工權益保護工作得到加強」，然後便把話題轉移到「勞動就業面臨的新情況新問題」。顯而易見，常委會工作報告沒有回答社會各界對勞動合同法的疑問。
勞動合同法剛一頒布實施就引發爭論。實施尚不滿一年，常委會就匆忙啟動執法檢查，執法檢查究竟發現了哪些突出問題，得出什麼樣的檢查結果，勞動合同法本身是否存在錯誤或者不當，常委會工作報告均避而不談。如何能夠使人信服？二、勞動合同法的定位常委會工作報告將勞動合同法定位在「民生」立法，說勞動合同法「直接關系」「億萬勞動者的切身利益」，有將勞動合同法誤解為「勞動者權益保護法」之嫌。勞動合同法，難道與千千萬萬企業的切身利益沒有直接關系？難道與國民經濟的健康發展沒有直接關系？難道與國家整體利益沒有直接關系？不能一看到「勞動」二字，就想當然地將勞動合同法定位在「民生」立法，混同於勞動者保護法。這樣認識和理解勞動合同法，是片面的，不正確的。勞動合同法不同於勞動者權益保護法，猶如合同法不同於消費者權益保護法。勞動合同是社會主義市場經濟法律體系中的一個重要合同類型。勞動合同法屬於民事法律，是現行合同法的特別法。
現行合同法第二條第一款規定：「本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。」其中所謂「自然人」，在勞動合同法上稱為「勞動者」；所謂「法人、其他組織」，勞動合同法上稱為「用人單位」，亦即各類企業。合同法第二條第二款規定：「婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。」據此可知，勞動者與企業之間有關勞動關系的協議，屬於合同法的適用范圍，合同法與勞動合同法之間，是一般法與特別法的關系。我們說，勞動合同是現行合同法上的合同的一種；勞動合同關系是民事權利義務關系的一種；勞動合同法是現行合同法的特別法，其立法根據和法理根據，就是現行合同法第二條的規定。
因此，勞動合同的訂立、履行、變更、終止和違約責任的追究，應當遵循現行合同法的基本原則及總則性規定。片面誇大勞動合同的特殊性，否定勞動合同作為民事合同的共性，背離合同法基本原則和總則性規定，將勞動合同法混同於勞動者權益保護法，無視勞動合同法的民事法律性質，是勞動合同法的錯誤根源。
三、勞動合同法的指導思想特別應指出的是，勞動合同法的立法指導思想，與中國特色社會主義理論和改革開放以來的基本經驗有所偏離。中國特色社會主義理論之所謂中國特色，以及改革開放以來的基本經驗，集中體現在如何認識和處理勞動者與企業的關繫上，即認為勞動者與企業雙方在根本利益上是一致的，不存在根本性的矛盾和沖突。這是實現黨和國家提出的建設和諧社會偉大目標之所以可能的基礎。中國特色社會主義的實踐和改革開放以來的一系列政策，都是致力於兼顧、協調企業與勞動者雙方的合法權益，建構和諧勞動關系。而建構和諧勞動關系，有賴於切實保障企業和勞動者雙方「依法享有自願訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預」（合同法第4條）。勞動合同法，未能正確認識我國社會主義市場經濟條件下企業與勞動者根本利益的一致性，誇大了企業與勞動者之間的利益沖突，對勞動合同當事人即企業和勞動者雙方依法享有的合同自由，即依法自願訂立合同、決定合同期限和解除合同的權利，進行了不適當的限制和干預。
特別令人難以理解的是，勞動合同法第一條規定「立法目的」，僅僅規定為了「保護勞動者的合法權益」，而對保護企業的合法權益，隻字不提。可見，勞動合同法無視企業的合法權益，忽視對企業合法權益的保護，源於「立法目的」之偏頗。充分表明，勞動合同法立法指導思想，偏離了中國特色社會主義理論，偏離了改革開放以來發展社會主義市場經濟的基本經驗，並且無視勞動合同法的民事法律本質，誤將勞動合同法混同於勞動者權益保護法。不保護企業的合法權益，國民經濟難於健康發展，全面建設小康社會的偉大目標不能實現，社會主義市場經濟體制就會發生動搖，改革開放的偉大事業就難於繼續推進！所謂保護勞動者的合法權益，也必定落空！四、我國企業的復雜性我國是一個發展中國家，工業生產的現代化程度不高，存在著復雜多樣、千差萬別的企業形式和經營形式。既有現代化程度較高的大型企業，同時又有各種各樣的中型企業、小型企業、微型企業，還有許許多多合夥企業、個體企業，許許多多小作坊、小商店，還有諸如「來料加工」、「三來一補」等難於歸類的企業。而且各種企業在經營形式、勞動管理形式上差別甚大。例如，有的實行計時工資制、定時上下班，有的實行計件工資制、自由上下班。特別像「來料加工」、「三來一補」之類，有材料、有訂單就加班加點干，沒有材料、沒有訂單就閑著。有的行業季節性強，旺季就多招工、多用工，淡季就少招工、少用工。特別是一些服務行業，就指望節日、假日賺錢，平常生意很少。這就要求規范勞動關系的立法，不能照搬西方發達國家的標准，不能套用規模化、現代化工業生產企業的模式，不能搞一刀切。
遺憾的是，勞動合同法沒有注意和重視這一點，而是採用西方發達國家的標准，採用一個標准，採用一個模式，搞一刀切。例如，一律要求簽訂書面合同，追求長期限的合同，以為合同期限越長越好，對解除合同的權利嚴加限制，甚至強制簽訂所謂無固定期限合同，等等。常委會工作報告說，「規模以上企業勞動合同簽訂率達 93%」，而「服務業、建築業以及中小企業和私營企業勞動合同簽訂率低」，正好說明勞動合同法未注意不同行業、不同規模、不同形式的企業之間的差別，搞一刀切。
五、照搬照抄西方制度常委會工作報告強調指出：「外國法律體系中有的法律，不符合我國國情和實際的，我們不搞。」勞動合同法第五章第一節規定的「集體合同」，就是這種盲目照搬西方的、不符合我國國情和實際的法律制度。必須注意的是，所謂集體合同，不是合同法上的合同類型，是發達資本主義國家發明的處理勞資關系的特殊制度。實行集體合同制度的制度基礎，是資本主義國家所謂獨立工會制度和集體談判制度。所謂獨立工會，被認為是勞動者利益的唯一代表者和捍衛者，而且獨立於政黨、獨立於政府。所謂集體談判，即由工會作為勞動者的代表，就工資報酬、工作時間、福利保險、休息休假、勞動安全等條件，與企業主定期舉行集體談判，所達成的協議，即是集體合同。對於集體談判和集體合同，政府不作干預。工會用來對企業主一方施加壓力的手段，是組織工人罷工。工會每年一次為在集體談判中爭得有利地位而組織的罷工，在日本稱為「春斗」，在韓國稱為「夏斗」。
所謂集體談判，通常在三個層級舉行：一是中央級集體談判，由全國總工會與全國企業主協會談判；二是行業級集體談判，由全國性行業工會與行業企業主協會談判；三是企業級集體談判，由各企業工會與企業主談判。德國、荷蘭、義大利等多數歐洲國家，以中央級和行業級集體談判為主，而英國、美國、日本等國，則以企業級集體談判為主。
我黨在革命根據地和抗日根據地曾經試行過集體合同制度。建國初期，勞動部等曾發布關於集體談判和集體合同的文件，限於在私營企業試行集體談判和集體合同。但自1956年社會主義改造完成到今天的半個多世紀，從來沒有實行過集體談判和集體合同制度。我之所以斷言集體談判和集體合同制度不符合我國國情和實際，關鍵理由是：我國不實行資本主義國家所謂獨立工會制度。在我國，代表和維護勞動者利益的，絕不僅僅是工會，而首先是居於執政地位的中國共產黨、中央人民政府和地方人民政府，其次才是工會、青年團和婦聯，還有極具中國特色的職工代表大會。我國的工會，是中國共產黨領導下的群眾組織，是共產黨和人民政府的助手。我國工會的性質和職能，與美國的勞聯－產聯、法國的五大工會、波蘭的團結工會以及日本的工會、韓國的工會等所謂獨立工會，是根本不同的！絕對不應混為一談！
我國勞動者權益的保障和維護，主要靠黨的政策、國家的法律法規，例如關於最低工資的規定，關於社保醫保的規定，關於勞動安全的規定，關於勞動衛生的規定，關於工作時間的規定，關於休息休假的規定，等等。中央人民政府對企業增加工資實行政策指導。地方人民政府出面解決勞動者與企業之間的糾紛，解決企業拖欠員工工資問題，更是常見。當然可以而且應該採用改革開放以來，由政府主管部門制定合同示範文本引導當事人訂立合同的成功經驗，由勞動主管部門和企業主管部門，制定各種行業的勞動合同示範文本，指導勞動合同的簽訂，完全沒有必要照搬照抄西方國家所謂集體談判制度和集體合同制度。
怎麼能夠設想，像西方國家那樣，由全國性工會與全國性企業主協會進行集體談判，由行業工會與行業企業主協會進行集體談判，由企業工會與企業主進行集體談判，通過訂立集體合同以規定工資福利、醫保社保、勞動工時、勞動安全、勞動衛生、休假休息等等條件？怎麼能夠設想，像西方國家那樣，在中央級、行業級和全國所有的企業，就增加工資福利待遇和改善勞動條件，每年一度地舉行所謂集體談判、工資談判，每年一度地搞所謂「春斗」、「夏斗」？怎麼能夠設想，像西方國家那樣，允許工會動不動就發動企業罷工、行業罷工和全國大罷工？我國工會是黨和政府的助手，絕不是所謂獨立工會，絕不可能這樣做！並且，這樣做、這樣折騰，也是我國憲法和法律所禁止的！是違法的！六、在法理上的錯誤按照民法原理，合同必須有期限。法律不允許訂立無期限的合同。未約定期限的合同，被視為當事人雙方隨時可以解除的合同。勞動合同由傳統民法上的僱用合同發展而來，其實質是，企業取得對於勞動者的勞動能力的支配，勞動者必須按照企業的指令進行勞動。勞動能力是人格之一部，勞動是人身自由之一部。有鑒於此，現代民法絕不允許訂立無期限的勞動合同。勞動合同未約定期限，當事人雙方均有權隨時解除合同。勞動合同約定了期限，即使期限未滿，當事人雙方亦有權解除合同。無論是勞動者解除合同或者企業解除合同，勞動者均應得到一筆補償金；如果是企業解除合同，還應再向勞動者支付一筆解約金。
勞動合同法將勞動合同分為固定期限合同、無固定期限合同。所謂「無固定期限勞動合同」，亦即民法上所謂未約定期限的合同，按照民法原理，當事人雙方均有權隨時解除合同。但按照勞動合同法的規定，無固定期限勞動合同，是不允許當事人解除的合同。勞動合同法還特別規定，在若干情形，強制訂立無固定期限勞動合同，甚至「視為」已訂立無固定期限勞動合同，無端限制、剝奪勞動者和企業訂立勞動合同和解除勞動合同的正當民事權利。更有甚者，勞動合同法竟然將訂立無固定期限勞動合同作為對企業的懲罰（第14條第3款），並對不與勞動者訂立無固定期限合同的企業進行懲罰（第82條第2款）。勞動合同法關於所謂無固定期限勞動合同的規定，不僅在法理上是錯誤的，也是與現行民法通則和合同法的基本精神和基本原則相抵觸的。
按照民法原理和現行合同法，當事人自願訂立合同的權利，包括自願決定合同形式的權利。現行合同法第十條規定，訂立合同可以採用書面形式和口頭形式。法律法規要求採用書面形式或者當事人約定採用書面形式的，應當採用書面形式。按照現行合同法第三十六條的規定，即使法律法規要求或者當事人約定採用書面形式，而當事人未採用書面形式，如一方已經履行主要義務，則該合同成立。可見，即使在法律法規要求採用書面形式的情形，此書面形式也不是合同實質要件，不具有決定合同成立、生效的法律效力，只具有證明合同成立及合同內容的證據效力。對於勞動合同關系來說，除書面形式即合同書之外，職工登記表、職工名冊、職工工資薄冊和工資單，等等，均可作為證明勞動合同關系成立的證據。
我們看到，勞動合同法片面強調勞動合同的書面形式，誇大會同書面形式的意義和作用，否定合同的口頭形式，不考慮各種企業的差別，一律要求簽訂書面勞動合同。甚至動輒對未及時訂立書面合同的企業施加「支付雙倍工資」的懲罰！（第82條第1款）勞動合同法這樣對待合同的形式，不僅在法理上是錯誤的，也是與現行民法通則和現行合同法的基本精神和基本原則相抵觸的。

㈤ 請問誰有民法學說與判例研究、民法總論2009版（王澤鑒）民法總論（梁慧星）《合同法研究》（王利明）PDF

做實務就王澤鑒更系統更接地氣，做理論就後者更前沿更有空間

㈥ 怎樣理解合同法總則中的第四十五條

您好，例如復雙方簽訂買制賣合同，雙方可以約定當滿足何種條件的時候，合同生效，比如：其中一方支付對價，到達出賣方銀行賬戶時，合同生效。一般情況下，如無特別約定，買賣合同自訂立時成立且當即生效。由於附條件的合同的生效或者終止的效力取決於所附條件的出現或不出現，並且所附條件事先是不確定的，因此，任何一方均不得以違反誠實信用原則的方法惡意地促成條件的成就或者阻止條件的出現。因此，《合同法》第四十五條第二款規定，當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當地促成條件成就的，視為條件不成就。
法律依據：
《合同法》
第四十五條當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。
當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當地促成條件成就的，視為條件不成就。

㈦ 合同法改為民法典

摘要 《合同法》是合同法典，而不是民 在民法典體系設計上，我國合同法體系安排遵 法典的合同法編。. 在廢除《債法總則》安排民法典體 循傳統德國潘德克吞體系，即民法總則———債法總 系的基礎上，對現行《合同法》的修改，應當回歸於民 則———合同法總則路徑。. 作為潘德克吞學派結晶的 法典，即從合同法典形式到合同法編，以實現民法典 德國民法典，其具有科學緊密的概念以及嚴謹完整

㈧ 合同法總則的基本制度有哪些給出詳細正確答案，快一點，急用

第五十二條 有下抄列情形之一的，合同無效：
（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；
（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；
（三）以合法形式掩蓋非法目的；
（四）損害社會公共利益；
（五）違反法律、行政法規的強制性規定。
第五十三條 合同中的下列免責條款無效：
（一）造成對方人身傷害的；
（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

㈨ 民法總則合同法不同之處有哪些

您好，民法總則是今年才最新頒發的關於民事法律的一般性規范，合同法則是一部民事單行法。合同法的制定需要參照民法總則的規定，但兩者的不同之處還是很多的。
(一)《民法總則》有關民事法律行為有效的規定
1、民事法律行為有效的一般要件
第一百四十三條 具備下列條件的民事法律行為有效：
(1)行為人具有相應的民事行為能力;
(2)意思表示真實;
(3)不違反法律、行政法規的強制性規定，不違背公序良俗。
2、限制民事行為能力人民事法律行為的有效
第一百四十五條第一款 限制民事行為能力人實施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為有效;實施的其他民事法律行為經法定代理人同意或者追認後有效。
理解與適用：該規則銜接民事法律行為效力的追認制度。限制民事行為能力人所從事的民事法律行為，在有效之外應為無效。但立法將限制民事行為能力人有效之外的無效行為歸入了可追認，通過其法定代理人的追認可生效。
3、法定代表人代錶行為的有效
第六十一條 依照法律或者法人章程的規定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。
法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律後果由法人承受。
法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。
理解與適用：《民法總則》在法人一章對法人的法定代表人行為效力的規定也構成民事法律行為效力制度的一部分。代錶行為以「身份及名義」進行判斷，在今後合同審查中應注意是否需要約定蓋章後生效。
4、職務行為的有效
第一百七十條 執行法人或者非法人組織工作任務的人員，就其職權范圍內的事項，以法人或者非法人組織的名義實施民事法律行為，對法人或者非法人組織發生效力。
法人或者非法人組織對執行其工作任務的人員職權范圍的限制，不得對抗善意相對人。
理解與適用：職務行為以「身份、職權、名義」進行判斷，注意與「表見代理」之間的關系。
(二)《合同法》有關合同有效的規定
1、表見代理簽訂的合同有效
第四十九條 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。
理解與適用：對應《民法總則》第一百七十條職務行為的效力認定規則。
2、法定代表人以法人名義簽訂的合同對法人有效
第五十條 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越許可權訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越許可權的以外，該代錶行為有效。
3、經追認及事後取得處分權訂立的合同有效
第五十一條無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同後取得處分權的，該合同有效。
4、超越經營范圍訂立的合同有效(並不當然無效)
合同法解釋一第十條 當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。
5、「一物數賣」合同有效(並不當然無效)
《合同法》解釋(二)第十五條 出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權，請求追究出賣人違約責任的，人民法院應予支持。
6、對標的物沒有處分權的買賣合同有效
《買賣合同司法解釋》第三條第一款 當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。
如能給出詳細信息，則可作出更為周詳的回答。