新婚姻法財產分割論文
Ⅰ 求一篇婚姻家庭繼承法的論文
有關我國《婚姻法》中損害賠償制度的幾點看法
內容摘要：《婚姻法》第四十六條確定了離婚過錯損害賠償制度，使法律對婚姻當事人的合法權益的保護更進一步，使司法機關對相關案件進行裁判有了法律的依據，使我國婚姻家庭立法有了進一步的完善。但是該制度在實踐操作中依然存在一些問題，使得對婚姻當事人合法權益的保護力度顯得不足。本文就婚姻損害賠償制度的構建基礎，確立的意義，損害賠償的要件，適用條件，賠償義務主體的范圍，以及實際操作中的歸責原則等問題進行了論述和探討，並提出了一些現實存在的問題及自己的看法與建議。
關鍵詞： 婚姻的契約本質 損害賠償 婚內損害賠償 舉證責任
（一）確立婚姻損害賠償制度的基礎
有學者認為確立婚姻損害賠償制度的依據源於民法上的侵權損害賠償。對破壞婚姻關系的行為認定為侵害名譽權責任，依照侵害名譽權的法律處理。也有觀點認為應將破壞婚姻關系認定為侵害配偶權的民事責任，實行精神損害賠償。
本文認為：確立婚姻損害賠償制度的依據在於婚姻的契約本質。
長期以來，我國並沒有採用婚姻契約理論，傳統認為「婚姻是男女雙方精神上的結合」，「愛情是不應該用金錢來衡量的」，更有反對確立婚姻損害賠償的人士認為：損害賠償制度違反了婚姻的倫理本質，並使婚姻關系商業化，法律解決道德的問題是不妥當的等等。總之，這是因為對婚姻的本質存在不同看法而導致的不同結論。婚姻是男女雙方為共同生活的目的而依法結成的以人身和財產權利義務為內容的一種民事契約。就是說，婚姻的本質是一種契約，而契約不僅強調權利，更強調自由。因此，我們可以說，婚姻意味著自由。法律上的婚姻自由制度的根據就是契約自由，包括結婚自由與離婚自由。我國採取結婚登記主義，這說明，婚姻契約的締結必須嚴格依照婚姻法進行。它的內容就是夫妻雙方各自所享有的婚姻權利和各自所應履行的婚姻義務。這種權利義務包含了人身和財產兩個方面；而且婚姻當事人可以選擇離婚來解除這種權利義務，即婚姻契約的解除。以上內容均可反映出婚姻的契約本質。離婚損害賠償制度，就是從婚姻救助措施的角度來反映婚姻的「契約」本質的。我國修改前的婚姻法並無離婚損害賠償制度。而國外立法卻早在幾百年前就確立了這項制度。如1791年法國《憲法》、法國民法典、墨西哥民法典均確立了這項制度。
婚姻的「契約」本質在我國長期受到禁錮，在封建社會，夫妻雙方在婚姻家庭中的地位是極不平等，婦女的地位極其低下。長期以來，人們似乎承認婚姻是一種契約，彷彿就是把婚姻看成了一種可恥的交易。所以應當說，這種理念迴避了婚姻關系的本來面目，也限制了婚姻自由原則的貫徹和實現。所以婦女在婚姻關系中基本沒有什麼合法權益，當婚姻關系破裂時，更談不上合法權益的保障。近年來，隨著民眾「契約」理念的漸趨深入，有關婚姻本質的認識也越來越明晰。並且，這種認識已經反映到婚姻立法上來。我國現行的婚姻法正是基於婚姻的契約本質而確立了損害賠償制度。尤其是《婚姻法》第四十六條的規定，過錯方已經嚴重違反了婚姻契約之義務，理應承擔損害賠償之責任。
（二） 《婚姻法》確立損害賠償制度的意義
2001年，我國《婚姻法》確立的離婚損害賠償制度的意義可以概括為以下幾個方面 ：
（1）建立離婚損害賠償制度，是目前社會形勢下保護婚姻一方當事人合法權益的需要，有利於警示、懲罰重婚，姘居，通姦，婚外戀，家庭暴力等過錯當事人的行為。
（2）建立離婚損害賠償制度，是公序良俗的需要，是社會主義和諧社會的需要。在人們對包二奶，通姦，姘居等行為日漸麻木漠然 ，社會風氣日漸淪下的今日，用法律的手段，來提高道德的認識是必要的。社會主義精神文明要樹立崇尚法治婚姻，道德家庭的理念。
（3）建立離婚損害賠償制度，是完善婚姻家庭法，加強民事法律制度的需要。家庭是社會的細胞，婚姻家庭的穩定是社會穩定的重要基礎之一，也是建立和諧社會的重要基礎。
（4）建立離婚損害賠償制度，是司法有法必依，違法必究的需要，也是實現法治社會的必然要求。從以往的司法實踐看，由於我國原婚姻法沒有規定離婚損害賠償制度，只能按照分割共同財產時照顧無過錯方的原則來操作。但是在財產很少甚至沒有財產的情況下，該照顧原則根本無法適用，無法給予無過錯的受害方以公平合理的保護；同時使違法行為沒有得到及時的處理和制裁。因此，讓司法有法必依，離婚損害賠償制度的確至關重要。
有反對該項制度建立者認為：損害賠償制度違反婚姻的倫理本質，而懲罰第三者是用法律干涉私人的感情世界，道德問題不能用法律的手段來解決，並且容易造成侵犯他人隱私，捉姦成風的不良風氣，司法介入婚姻過錯的調查，取證困難，訴訟成本高，操作難等等。筆者認為，婚姻關系是建立在夫妻雙方感情的基礎上的，但婚姻關系的維護除了需要感情的積極因素，也需要法律制度的介入。婚姻法有倫理道德方面，但更多的確實法律制度。如前所述，我國採用結婚登記主義，婚姻這項契約必須嚴格依照婚姻法締結。它不僅關繫到當事人的巨大利益，更涉及社會利益，理應受法律的嚴格保護。調查難，訴訟成本高不能成為反對立法的理由。三峽大壩水利工程難、成本高，為什麼國家還要建設？因為它建成後的社會效益可觀。那麼建立婚姻法上的損害賠償，其社會效益，也具有長遠的精神效益！
（三） 損害賠償的要件
根據婚姻法的立法精神，損害賠償制度的構成要件有以下幾點：
行為人具有主觀上的過錯。這是損害賠償的主觀方面要件，即要求一方主觀有過錯。如果行為人主觀上無過錯，則不承擔賠償責任。
行為具有違法性。這是損害賠償的客觀行為要件，即過錯方的行為違反了婚姻法的規定或婚姻契約對婚姻義務的要求。
請求權人有受損害的事實。這是損害賠償的客觀後果要件，即享有請求權的一方當事人必須具有損害事實，包括財產損害與精神損害。事實上，也只有當無過錯一方有損害事實時，才享有損害賠償請求權。
需要強調和補充的是：通說精神損害賠償要有精神損害的事實。因為精神本身是抽象的，又要求它用法律所要求下的事實狀態表現出來更難。在學理上為了解決精神損害存在的客觀性，有學者和實務者將精神損害分為「名義上的精神損害」和「證實的精神損害」。所謂「名義上的精神損害」又稱「形式上的精神損害」，只要受害人有舉證侵害人的侵權行為明確存在的表現形式，依一般的認識水平，相信受害人確實存在遭受精神損害的事實，法律則推定這個損害的真實性。所謂「證實的精神損害」也稱「實證的精神損害」，法律不能推定受害人是否存在精神損害的真實性，受害人必須舉出證據加以證明是否存在心理上，身體上，精神上受到損害。筆者認為：通說要件所述的精神損害的事實應理解為是「名義上的精神損害」。只要有侵害婚姻家庭的危害行為的存在，即推定受害方存在有精神損害而無須再輔以證據加以證明。
過錯行為與損害事實具有因果關系。這是損害賠償的因果關系要件，即違法行為與無過錯一方的損害事實具有法律上的因果關系。
（四） 損害賠償的適用條件
文中在闡述中一直強調婚姻的損害賠償，而非離婚的損害賠償。這正是本文的重要觀點之一——確立獨立的婚姻損害賠償制度，支持婚內損害賠償。
《婚姻法》第46條適用的條件是「有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償……」這應該理解為對損害賠償請求權的提起確定了一個前提條件吧?
那麼，如果婚姻一方當事人不要求離婚就不能提出損害賠償的請求么？難道說無過錯方要想得到賠償就必須以離婚為代價么？筆者認為，這種規定，無疑使離婚請求權與損害賠償請求權形成了一種「強行配售關系」，如果婚姻一方當事人想主張損害賠償，那麼離婚便成為了一種「強制搭配品」，否則損害賠償就無從提起。然而離婚請求權與損害賠償請求權是兩種本質截然不同的權利。離婚請求權是基於婚姻關系的破裂而主張夫妻關系的解除，損害賠償請求權是基於違背婚姻法所規定的義務的違法行為而主張受損權益的法律保護。因此，應將婚姻法中的損害賠償請求權作為一項獨立的請求權，取消以離婚為前提的限制，支持婚內損害賠償的請求。也許有人認為這種賠償沒有什麼意義？判來判去都是一家人的財產。但筆者認為，這樣界定是有意義的。它可以整體提高人們對家庭、對婚姻義務的重視，起到警示的作用，而對有過錯一方進行懲罰和教育，即體現了法律的威力所在，又有利於過錯方悔悟，使其「回頭是岸」，促進家庭和社會的穩定。如果一定要以離婚為代價，對無過錯一方也是不公平的。並且對於這種因婚內賠償無過錯方所取得的財產或財產權利亦應認定為其個人財產。家庭是社會的組成細胞，其穩定與否，在一定因素上關繫到社會的各個方面，如果確立這種獨立的賠償請求權，從長遠的角度看，其社會效益，精神效益都是可觀的。
（五） 損害賠償義務主體范圍的界定
《婚姻法》第46條，在責任主體上界定模糊。從條文分析，損害賠償義務人限制在夫妻雙方的范圍之內，這使得受害人在權利保護上受到影響。實際上，是免除了有過錯的第三方的連帶責任。無過錯方可否向「第三者」主張賠償呢？筆者認為可以。第三者介入他人的婚姻，是對現行法律保護的婚姻制度的破壞，同其他的違法行為的本質是相同的，而不僅僅只是道德問題，法律必須做出否定的評價並採取相應的措施予以制止，制裁。因為配偶一方與婚外第三人重婚、姘居、通姦是嚴重的違法行為，過錯方有錯的同時，第三者也大都有過錯，理應承擔賠償責任。不過，無過錯方不應在離婚訴訟中向第三者主張權利而應另行提起侵權之訴；如果像本文第四點所述的，允許婚內賠償的話，無過錯方則可以以有過錯的配偶和第三人為共同侵權人提起侵權之訴。有的專家、學者稱「懲罰第三者有可能導致捉姦成風，司法上難以操作。」筆者認為：只要第三人插足於他人家庭並有重大過錯，如重婚、姘居、長期通姦，及導致他人離婚的就應受到民事制裁，即承擔民事賠償責任，「情節嚴重的，追究刑事責任，亦不免除其應承擔的民事責任。」追究第三人責任體現了一種立法價值取向，維護公序良俗。當由道德約束的問題超越了社會文明的底線，則需要法律來維持它的正義和標准。如果法律對第三者的重大過錯視而不管，僅對離婚過錯方進行懲罰，將達不到法律所預期的預防，警示及教育，懲戒作用。而且設立向婚姻損害第三方主張損害賠償的制度也是多數國家法律的通例。
（六）婚姻損害賠償制度在舉證責任方面存在的問題
根據婚姻法第四十六條的規定，有權主張損害賠償的是「無過錯方」。其意味著婚姻法中的損害賠償制度的歸責原則是過錯責任原則，以過錯為歸責的最終要件。這樣舉證的責任就落在了無過錯的受害一方。在單純的適用過錯責任原則的情形下，對提出損害賠償請求者要求其承擔舉證責任，對這一證據的採集要求在婚姻家庭領域存有相當的難度。《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱為若干解釋）第二條規定：「婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規定的『有配偶者與他人同居』的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。」權利主張者如何來證明配偶與婚外異性該種關系的持續性、穩定性呢？有些權利主張者在束手無策的情況下，僱傭私家偵探或乾脆自己充當起私家偵探的角色，期望藉助這些手段來實現自己的權利請求。但往往會由於收集證據材料及運用證據不當而引發權益之間的沖突。譬如，將捉姦照公布於眾，可能引發配偶一方損害賠償請求權的法律保護與第三者隱私權的法律保護的沖突；將同居的事實大肆渲染，可能引發配偶一方損害賠償請求權的法律保護與第三者名譽權的法律保護的沖突等等。當然，有相當一部分權利主張者根本無法提供此方面的證據材料。在種種狀況下，一味地實行誰主張誰舉證，便可能導致該種局面：由於證據的不足或缺乏證據，權利主張方的請求權實現不了，應承擔責任的一方則可逃脫法律的懲處。法院的法官明知存有侵權的事實卻苦於證據的缺乏而無法對被侵犯的民事權益給予相應的民事救濟。在該種局面下，損害賠償制度確立的立法價值，其所透析的立法精神便盪然無存。
筆者認為：適當適時適地地採用過錯推定，實行舉證責任倒置，會加大受害方合法權益的保護力度。
如果可以這樣操作，那麼有相當一些問題可以得到解決。「我們主張，無過錯責任或者特殊侵權場合，我國民法應借鑒法國的經驗，侵權人侵害自然人物質性人格權，無論侵權人有無過錯，均應承擔精神損害賠償責任。」換言之，在受害人之物質性人格權遭受侵害，受害人請求精神損害賠償場合，可以適用過錯責任，也可以適用無過錯責任。正由於過錯推定是從保護受害人利益考慮而產生的，其主要目的是對受害人提供救濟， 因此筆者認為可以也應該將過錯推定原則引入到婚姻家庭領域中的損害賠償制度中。例如在重婚、與婚外異性同居等情況下，無過錯方要求給予精神損害賠償，應採用過錯推定的原則，由過錯方對其對精神損害的後果沒有過錯進行舉證。
正如本文前面所述，「法律視婚姻僅為民事契約」， 確立婚姻法的損害賠償制度源於婚姻的「契約」本質，更何況婚姻家庭關系是感情色彩非常濃厚的民事法律關系，它具有強烈的倫理道德性，復雜性，會使婚姻家庭領域隨時可能出現法律所預料未及的新情況、新問題。過錯推定原則也會有助於對此類婚姻家庭的新情況、新問題進行及時的調整。同時，也加大了對無過錯受害方的保護力度。
綜合前六方面的論述，筆者在婚姻損害賠償制度方面存在了以下的看法及建議：婚姻損害賠償制度的建立源於婚姻的「契約」本質；確立這項制度是我國目前婚姻家庭觀念「世風日下」，恢復道德倫理的公序良俗的需要；對於婚姻法中的精神損害應理解為「名義的精神損害」為宜；損害賠償不應局限在離婚條件之下，亦應及於婚姻持續的過程中；損害賠償的義務人應包括有過錯的配偶一方和第三人（權利主張者以何名義訴之在所不問）；適當適時適地的採用過錯推定原則來加大無過錯受害方的保護力度。
參考文獻：
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（8）李紹章：《點評新婚姻法》
Ⅱ 我要寫關於婚前財產公證的論文應該怎麼寫，
婚前財產公證（論文）【概述】：
隨著經濟的發展和社會的變革，婚前財產公證已成為一個前沿的話題，那麼要想了解婚前財產公證，就必須從夫妻財產制說起。我國婚姻法規定,婚前財產屬於夫或妻個人所有,但由於在婚姻關系存續期間,夫妻長期共同使用、消耗、變更上述財產，使如何認定婚前財產的范圍和產權歸屬成為司法實踐中最棘手的問題之一、也是婚姻糾紛中雙方經常爭議的焦點。因此，公證的概念也隨之而來，那麼，什麼叫婚前財產公證？它對社會以及人類帶來了什麼呢？
【關鍵詞彙】：
婚前財產 婚後財產 感情 婚姻信任 離婚 婚姻糾紛
【正文】：
一 婚前財產公證的發展
（一）婚前財產公證的認識和認定
夫妻財產制，是指規定夫妻財產關系的法律制度，其內容包括各夫妻財產制的設立，變更與廢止。夫妻婚前婚後財產的歸屬，管理，使用，收益，處分，以及家庭生活費用的負擔，夫妻對外財產的責任，婚姻終止時的夫妻財產的清算和分割問題。這其中就包含著夫妻離婚時的財產清算分割問題，由此引發的婚姻糾紛也不少，因此，能防止此類糾紛的「夫妻財產公證」也隨之產生，那麼，什麼叫「夫妻財產公證」呢？「夫妻財產公證」主要分為「婚前財產公證」和「婚後財產公證」兩種形式。顧名思義，是指夫妻或者是未婚夫妻對雙方婚前的個人財產或者是婚後共同財產的界定。既婚前財產公證是指公證機構依法對夫妻（未婚夫妻）雙方就各自婚前財產和債務的范圍和權利歸屬問題所達成的協議的真實性、合法性給予證明的活動。婚前財產公證有兩種形式，一是未婚夫妻在結婚登記前達成協議,辦理公證；一是夫妻雙方在婚姻關系存續期間達成協議，辦理公證。
（二）婚前財產公證的確立
過去，婚前財產公證對將要結婚的中國人來說是相當敏感的話題。新《婚姻法》出台，這部法律規定，結婚前，男女雙方應當依法到公證機關對各自的財產、債務的范圍、權利歸屬問題進行公證，經過公證的財產約定將會得到法律直接認可。辦理「夫妻財產公證」，夫妻或未婚夫妻雙方要親自到公證處填寫申請表，並提交雙方的身份證明、夫妻財產協議書、財產的產權證明（如包括房產產權證、存單等），以及其他的有關證明材料（如已婚夫妻的結婚證等），至此，婚前財產公證才在法律中被確立。當然，法律中規定的是「應當」而不是「必須」，所以，財產是否要公證還是要看夫妻或戀人的態度，純屬自願，法律上沒有強迫之意。
二 婚前財產公證的不利因素
（一）婚前財產公證與愛情撞擊
婚姻是基於雙方在相愛，信任，之後產生一種親情，而結婚只不過是一種形式，對兩個關系的一個界定，沒有實質含義。因此，婚前財產公證顯得有點多餘了。因此就沒有婚前財產公證的必要了，如果兩個人一直保持著戀愛關系，感情也一直很穩定，一起經歷了風風雨雨的變遷，彼此非常尊重。且從浪漫的初戀、熱戀到即將步入神聖的婚姻殿堂，是兩個人在這些年來感情的積累，現在卻要為了財產非分 清個你我，多少都有點傷害感情，而且對未來婚姻生活很有信心，所以婚姻不需要靠辦理婚前財產公證來保障。當然，隨著現代社會的變化快，很多的新的事物走進了我們的生活，現代人的愛情也變得越來越現實起來，也許，婚前的財產公證是為失敗的愛情尋找一個庇護所，也是為個人的利益尋求一種保障，可是，如果說婚前財產公證是可以有效保障婚姻的話，那麼愛情呢，愛情是否也需要婚前公證呢？因此，婚前財產公證面對著情與利的撞擊，這在某種程度上也傷害著兩個人的感情。所以，在這些方面多少讓人無法接受。（二）婚前財產公證與現實的撞擊
每個人有其對婚姻的獨特期望，有的人是因為相愛而結婚，有的人是因為家庭壓力而結婚，也有的人是因為貪圖對方的財產而結婚。 婚前財產公證在某種程度上是對那些貪圖財產的人提供了一個保護傘，而並不是為愛情提供保護傘！當然，婚前財產公證對婚姻觀念造成了一定的沖擊。婚前財產公證使越來越多的人在有了保護自己權利思想的同時也使本來現實的現代愛情和婚姻關系變得更現實，它提醒人們，愛情並不是理想化的，它並不能排斥對現實生活的關注。現實婚姻並不是那麼理想，它不會象我們所期望的那樣發展，婚前財產公證與我國傳統美德之間發生的碰撞，以及婚前財產公證面對著現實的撞擊！在這一點上必須有個好的把握，理智的對待，以免與我國的傳統觀念發生大的隔閡。
三 婚前財產公證的有利因素
從法律角度來看，婚前財產公證起到一個證據作用，以減少發生糾紛的可能。是否選擇婚前財產公證，完全是個人的選擇。隨著社會的發展，由於婚姻財產引起的法律糾紛問題日趨上升，如何認定婚前財產的范圍和產權歸屬成為司法實踐中最棘手的問題之一、也是婚姻糾紛中雙方經常爭議的焦點。所以，我國婚前財產約定協議公證是近幾年來新開辦的一項公證業務，它有助於明確婚前財產的數量、范圍、價值和產權歸屬，是解決婚姻、財產糾紛的可靠的法律依據，對於穩定家庭關系和財產關系，預防婚姻糾紛，保護夫妻雙方的合法權益，促進社會的安定團結收到了明顯的社會效果。財產公證的程序是：當事人應當共同到有管轄權的公證處提出申請，填寫公證申請表，並應當提交（１）申請人的身份證明；（２）協議書草稿（當事人書定協議有困難的，公證機關可以代為書寫）；（３）有關的產權證明，如個人所有房產的房產證；（４）其他有關的證明材料，如己婚夫妻的結婚證書等。總之，婚前財產公證在我國還是一個新鮮的的東西，在法律上，對於日趨上升的離婚現象他是一個理智的做法，有助於家庭的穩定，社會的發展。
四 未來的選擇
今天的趨勢將如何顯示婚前財產公證在未來社會中的狀況？讓我們在看看發展的前景
隨著社會在發展，在以後婚姻自由的國度以及人們思想的開放，相信離婚率將會不斷提高，以及人們的生活水平也會不斷提高，自己的個人財產也將會增多，像一些高檔之類的財產，如汽車，房子，證券等將會增多，這就涉及到財產的歸屬問題，尤其在結婚以後，由於長期生活，消費等，將原本清晰的財產歸屬搞的模糊起來，一旦遇到離婚這個問題將是不可避免的會出現， 因為法律規定離婚經濟補償應以「夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有」為前提，換言之，夫妻雙方不適用分別財產制度就不適用家務勞動補償。而目前在我國夫妻約定實行分別財產制的數量仍然很少，據調查，城市居民中僅有2.7%，農村居民中僅有1.1%的夫妻有採取分別財產制的願望，絕大多數夫妻認為，採取共同財產制有利於穩定家庭關系，鞏固夫妻感情。所以將離婚時家務勞動補償請求權僅限於夫妻約定實行分別財產制的當事人，所產生的一個直接後果就是極大地限制了這一救濟制度的適用。 另外，婚姻法對這一制度的規定流於泛泛，法官無從對家務勞動的價值做出合情合理、具有說服力的估價，因而往往採取保守的不積極的態度。所以，財產問題將會是一個長期存在的問題，不過我們相信隨著法制的健全，人們淡薄的法律思想意識也逐漸會增強，人們將會理解和明白財產公證的好處，所以我們也有理由相信婚前財產公證將會受到廣大群眾的歡迎，在以後復雜的社會關系以及法制的不斷完善下，財產公證也會在法律中找到合適於自己的位置。【結束語】：
法律對於財產關系的明確劃分是個明智的做法，財產關系不象其他的法律關系，財產關系是個復雜而又煩瑣的關系，對於財產的關系我們要花大量的時間去研究去討論，象婚前財產的公證更應該有明文的規定，這樣就會減少現實社會中有關財產糾紛引起的當事人反目成仇的事，也會減少司法實踐中由於找不到有關法律規定作為依據而引起的尷尬現象。總之，加大婚前財產公證的力度是必然的，對於社會只有好處，它的發展，健全，將會促進社會健康的發展。
Ⅲ 要畢業了，想寫一個關於新婚姻法的論文
婚姻法修改的指導思想非常明確，所討論的重點是對改革開放以來婚姻家庭中出現的新情況、新問題的高度概括、總結從法律的功能作用來看，這種調整和重視規范無疑是准確適時的，但是，就法律自身所要求的穩定性和連續性而言，一部法律經過修改之後必須保證它在今後相當長的時期內與其所調整的范圍恰當銜接從這個意義上講，轉變立法觀念，使一些約定俗成的倫理關繫上升為法律，並以發展的眼光預測未來尤其重要，這是保證這部法律具有前瞻性的重要條件就此，筆者對新《婚姻法》出台後在實踐過程中存在的有關問題談談自己的觀點。
一、應對故意生非婚生子女給予一定的懲罰。
《婚姻法》第二十五條規定「非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視」筆者認為，該條法規是現今社會中大量出現非婚生子女原因之所在。因為「婚外戀」、「通姦」、「重婚」以及「非法同居」等，當事人均不具有夫妻的權利和義務，故亦得不到法律之保護。所以當事人雙方或者第三人為追求利益甘願生下子女。但這種行為導致的後果即違反了社會道德規范，又增添了社會生活中的不安定因素，還產生了對計劃生育工作正常開展的影響，以及對非婚生子女的照顧撫養等一系列社會及法律問題，筆者認為應在相應的的《解釋》中對故意生下非婚生子女者給予一定的懲罰，但應視具體情況而言，分為：第一，如未經男方同意或者在男方不知女方有生下子女的意願或者行為時，女方私自生下子女的，應對女方給予一定的懲罰；第二，如男方明知或者應當知道女方有生下子女的意願或者行為的，而未加以阻攔的，應對男女雙方均給予一定的懲罰；第三，男方在違背女方的意願下使用暴力、脅迫或者其他方法，迫使女方生下子女的應對男方給予一定的懲罰；第四，當事人雙方以外的第三人，違背當事人雙方或者一方意願，使用暴力、脅迫或者其他方法，迫使女方生下子女的應對第三人給予一定的懲罰。
二、在婚姻存續期間也應該對家庭暴力的受害方作出賠償。
《婚姻法》第四十六條第三款規定，實施家庭暴力導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償，筆者認為家庭暴力的受害方不應該僅僅在離婚時才可得到補償根據《婚姻法》規定夫妻雙方都有自己的個人財產，要進行賠償是有法可依的，且在損害賠償時，不僅包括醫院費、誤工費等，還應該賠償精神損失費，因為第四十六條提及的幾種事實對當事人感情的傷害尤為嚴重，均為導致當事人雙方感情破裂的原由所在。
三、《婚姻法》所保護的男女不應有差別定位。
從《婚姻法》修改草案和討論的情況，乃至新《婚姻法》的出台來看，對婦女的直接或者間接保護都源於男女的差別定位，也就是說將女性定位於弱者。這種意圖值得深思。
目前我國保護婦女的專門性法律有《婦女權益保障法》，《勞動法》也針對女性不同的生理條件進行了差別性規定，其他相關的法律、法規也賦予了婦女在接受教育、就業等政治、經濟領域與男子平等的權利，可以說，我國對婦女權益的法律保護是比較完善的《婚姻法》作為調整婚姻關系的法律，過分強調女性利益是有失公平的，這不僅違背了這部法律男女平等的基本原則，同時，也不利於鼓勵女性自強、自立。因為，傳統的中國婦女，包括一些受過高等教育的女性，深受封建儒家文化的影響，男尊女卑的觀念較重，一旦結婚，即把生活的重心轉移到了家庭，精神上更依附於男性，這種依附的後果是削弱了女性在社會上的競爭力，此時，男性則在社會這一廣闊天地里大有作為，雙方巨大的反差，很可能使男性對女性從尊重、欽佩到愛戀的基礎喪失，從而導致婚姻的不穩定。審判實踐中出突出地反映了這些問題。一是許多婚姻案件中的女性，既使男方沒有感情，也拖著不肯離婚，不願失去名分和依靠；二是被婚姻拋棄的女性，往往是社會地位、個人才智和能力與男方差距較大，而產生這些差距的原因，與婦女過強的女性角色意識妨礙了其成長有很大關系。當然，這種觀點並不是要否認女性註定要更多地投入家庭這一事實，關鍵是，法律在了解女性弱點的情況下不要接受認可這種弱點，如果這樣做了，就意味著縱容這種軟弱和依附，從而會使她們更沒有自強意識和自我保護能力。如果法律不再充當救世主，她們自強自立的精神反而會更強烈，這樣，來自外界的傷害則顯得無足輕重了。由此可見，將婚姻立法定位於男女平等遠遠比強調保護女性更重要。
四、對婚內強奸單獨實施懲罰。
「婚內強奸」一直是一個很敏感的問題，我國現行刑法關於強奸罪主體的規定採取了概括規定的方式，即未明確規定丈夫可以成為強奸罪的主體，也未明確將丈夫排除在外。這種模糊的立法給司法部門帶來了不小的障礙，也給法學家解釋法律提供了很大的空間。目前理論界的主流觀點是「婚內無奸說」，其最主要理由就是「同居義務說」，認為自願結婚本身就是對同居義務所作的肯定性承諾，並且這種承諾只要作出一次性概括就已足夠，將在整個婚姻關系存續期間一直有效。但是，這種觀點卻存在著致命缺陷-因為同居權利和義務不是法律權利和義務，積極的性行為無法用法律來調整，愛情才是維系正當同居的唯一有效保證手段，法律賦予夫妻雙方的只是「同居請求權」。故筆者認為應增加對婚內強奸的規制，從而減少家庭暴力的發生。
五、建立婚姻關系存續期間的財產分割制度。
對婚姻關系存續期間的財產分割，西方國家立法早已有之，稱之為非常夫妻財產制，是指在婚姻關系存續期間因特殊情況出現而依照法律規定或訴訟程序確定財產分割的制度，旨在保護夫妻一方及第三人的合法權益，依其發生原因，可分為當然的非常夫妻財產和裁判上的非常夫妻財產制。我國《婚姻法》規定了離婚時的財產分割，《繼承法》規定了夫妻一方死亡時的財產分割，沒有婚姻關系存續期間的財產分割制度，需要加以完善，使之與其他財產制相配套，組成完整的夫妻財產制度。
筆者認為，我國婚姻關系存續期間的財產分割制可以從以下幾方面確立：第一，在夫妻一方被處以罰金、沒收財產等刑罰處罰時，所及的財產只能是其個人財產；如果以共同財產承擔，勢必損害夫妻另一方的權利，這時就有必要對共同財產進行分割。第二，當夫妻一方被宣告失蹤或被宣告為無民事行為能力人，或限制民事行為能力人時，其難以行使對財產的共有權、共有權由另一方形式，難免會發生損害一方權利的情況。如將其有財產無償贈與他人，任意揮霍浪費共同財產等，這時有必要對共有財產進行分割，明確界定屬於被宣告方的財產由另一方代管，這就使其不為被宣告方的利益不能處分被宣告方的財產，從而加強對夫妻一方財產的保護。第三，夫妻一方作為民事主體參加民事活動，有時難免會承擔民事責任。為避免夫妻合謀損害第三人利益，以借口沒有個人財產逃避責任，使第三人的權利難以實現，這就需要對共同財產予以分割第四，夫妻一方履行法定義務而另一方加以阻撓，或借口沒有個人財產而不予履行，第三人權利就得不到保護。為此，也要分割共同財產，使第三人權利得以實現。
Ⅳ 婚姻法才修訂了，現在寫有關婚姻法財產分配的論文好不好
我認為很好啊
1.新法出台 說明這個問題是時下的熱點 參考材料會很多
2.每次法律出台都會有很多論文直接從該部法入手來寫 這樣有實際內容 不會空洞
3.創新點完全不是問題 出了部新法作為法科生總會有點自己的想法吧~
4.不知道怎麼寫可以去參考下以前那些 比如根據《律師法》寫的一些論文
Ⅳ 關於中國夫妻財產制的缺陷與完善的論文。
我國現行夫妻財產制的缺陷 （一）整體結構不全
我國夫妻財產制的整體結構不全，主要是缺乏關於夫妻財產關系的通則性規定。而關於夫妻財產關系的通則性規定，是處理夫妻財產關系的基本准則。因此，國外大多數國家的民法典在夫妻財產制方面均有通則性規定，如德國、瑞士等國立法，或在婚姻的一般效力、或在夫妻財產法通則、或在夫妻財產關系的一般規定、或在夫妻的權利義務中，對此均有明確的規定。又例如，《法國民法典》中的夫妻財產制即由通則性規定、法定財產制、約定財產制三部分組成。而我國現行的夫妻財產制卻沒有在約定財產制與法定財產制之前設立通則性規定，這不便於指導夫妻依法處理財產關系，往往不利於保護夫妻的合法財產權益及維護第三人的利益和交易安全。 （二）未設立非常法定財產制 我國夫妻財產制只規定了通常狀態下的法定財產制，即新《婚姻法》第17、18條的規定，而沒有相應建立非常法定財產制。所謂非常法定財產制，又稱為特別法定財產制，是指夫妻一方之財產或財產行為發生破綻，致其所適用之通常法定財產制或約定財產制難以規范夫妻財產關系，法律因而選定另一種法定財產制為其夫妻財產制，此種被選定的夫妻財產制即為非常法定財產制③。在現實生活中，婚姻關系存續期間，可能因夫妻分居，夫妻一方虐待、遺棄另一方，夫妻一方不履行扶養家庭的義務，或濫用財產的共同管理權、或夫妻一方從事個體、合夥經營發生破產等原因，夫妻他方為保護自己的合法財產權益，要求撤銷法定的共同財產制，實行分別財產制。但如果夫妻不能就此達成協議，就需要經請求由人民法院宣告實行分別財產制。新《婚姻法》由於缺乏這方面的規定，使夫妻在上述情況下的財產分割成為不可能，夫妻要想分割財產就必須以婚姻關系的破裂為代價。這無形中導致了離婚率的上升，背離了婚姻法維護婚姻家庭穩定的宗旨。 （三）未規定夫妻財產的登記制度 設立夫妻財產制度，不僅須有實體方面的內容，同時也要有程序方面的保障。實踐已經證明：一旦夫妻感情出現危機或破裂時，對財產的爭執往往成為糾紛的重點之一。因此，建立夫妻財產登記制度是十分必要的，而我國卻恰恰缺少這種規定。夫妻財產登記包括婚前財產登記和婚後財產登記兩種情況。婚前財產登記，按現行國際上的通行做法：由當事人雙方在結婚登記時一並辦理，將婚前個人所有的財產登記在案。若當事人雙方未就婚前個人財產予以登記，則一律規定為婚後共同財產。婚後財產登記，主要是指登記婚後的共同財產。若當事人雙方選擇兩種財產制並用的，則對雙方約定的財產，應按約定的要求辦理手續，以免將來因財產所有權認定不清而給當事人造成不必要的麻煩和損失。 （四）知識產權利益歸屬不明確，未考慮可期待經濟利益 新《婚姻法》第17條規定了在婚姻關系存續期間所得知識產權收益歸夫妻雙方共同所有。婚姻法司法解釋(二)第12條規定：「知識產權的收益，是指婚姻關系存續期間，實際取得或者已經明確可以取得的財產性收益。」這一規定只解決了知識產權收益的部分問題，而對將來知識產權可期待的經濟收益並未涉及。眾所周知，知識產權的財產權與取得實際經濟利益的時間並不完全一致。在通常情況下，婚姻關系存續期間夫妻一方知識產權的取得，往往投入大量的夫妻共同勞動或共同財產，也離不開夫妻另一方的大力支持。當離婚時，這種財產期待利益處於不確定狀態下，如將知識產權及可期待利益歸於知識產權人一方所有，或「予以夫妻他方適當的照顧」，都是有失公平的。完善我國現行夫妻財產制的幾點立法建議 （一）立法結構系統化 新《婚姻法》中有關夫妻財產制的規定相對分散，顯得既無條理又缺乏邏輯上的嚴密性。尤其第五章「救助措施與法律責任」，將一部分本來具有基本法性質的法律變成了最高人民法院司法解釋的規定。在實踐中，司法機關往往依據司法解釋來裁決案件，司法解釋是最高人民法院對法律規范所作的詳細闡述，而不是創設法律。夫妻財產制的立法與司法解釋雙重製定，造成了立法結構不完整、不規范、不系統。 完整的夫妻財產關系是夫妻關系的重要組成部分，夫妻財產製作為一種法律制度，應當在立法中對其開始、存續以及結束這一過程中的各種相關問題做出明確具體的規定，形成完整的立法結構。建議參照德國民法典，在未來的民法典中單獨設「親屬編」，在其中「夫妻關系」一章第一節首先對夫妻關系做出通則性規定；第二節規定夫妻人身關系，第三節規定夫妻財產關系，在夫妻財產關系中規定夫妻財產制，將夫妻間財產關系的發生、婚姻關系存續期間夫妻財產關系的相應問題、婚姻關系結束時夫妻財產關系的相關問題都納入其中。夫妻財產制分為法定財產制、約定財產制，其中法定財產制又可分為通常的法定財產制和非常的法定財產制，這樣可使得其結構更加嚴謹，易於操作。 （二）建立夫妻財產約定的公示制度為兼顧夫妻間財產約定的效力和善意第三人的利益，我國應建立夫妻財產約定的公示制度，加強約定的公信力。借鑒法國、德國的做法，采公證方式，即夫妻雙方在進行財產約定時，向當地有管轄權的公證機關辦理公證手續，公證文書由公證機關留存，便於交易第三人日後備查。且公示機關必須是唯一的，這樣才能保證公示資料的准確性。 （三）明確知識產權可期待經濟利益的歸屬 知識產權的財產權利益包括現實經濟利益和可期待經濟利益。和其他有形財產一樣，只要融注夫妻雙方的勞動和代價，理應成為夫妻共同財產。由於知識產權尚未獲得經濟利益，因而一旦面臨財產分割，將可能帶來實際操作上難以量化的困難。為此法律應設立相應的機制進行補救，即規定在離婚時暫時不予分割，而作為一種期待權留待今後實際取得經濟利益時，再行分割。或者在離婚時，先對尚未取得經濟利益的知識產權進行評估，將評估所得的價值按共同財產的處理原則進行分配，由享有知識產權的一方給對方相應的補償。另外，如一方婚前取得知識產權，婚後取得的利益，按照婚姻法的規定，應歸夫妻共同所有，這對取得知識產權的一方不利，而且也不盡合理。對此法律應調整為，婚前一方取得的知識產權，婚後取得的利益歸一方所有；婚後一方取得的知識產權，在離婚時，將可期待經濟利益納入共同財產范圍，進行適當評估。 （四）建立有關夫妻財產的轉化和補償的法律制度 現代經濟生活的發展，使人們對財產的理解從過去的狹隘理解為「實物」也擴展到「權利」。夫妻財產包括有形財產和無形財產。有形財產主要體現為物，無形財產主要體現為權利、土地的使用權的買賣、期貨的買賣、甚至交易所席位的買賣，無一不是權利的買賣。因此婚姻法必須反映這種現實，不能忽視了無形財產、智力投資等潛在的經濟利益的轉化。面對激烈的競爭環境，為了增強個人的競爭實力，現在越來越多的人通過考研或學習一門專門技術作為改善境況的一種途徑。但往往現有家庭狀況和生活水平都無法使雙方同時深造，大多數情況下是犧牲一方保全另一方，夫妻財產也隨之消耗掉，轉化為專業知識或技術能力。如果取得專業知識或技術能力的一方欲提出離婚，涉及分割的財產已經極為有限，即使全部給予做出犧牲的一方也未必顯得公平。因此建議建立夫妻財產轉化制度。轉化的前提是配偶一方獲得的知識或技能是受夫妻共同財產的資助而形成的，對這種財產的評價必須以公平原則為指導，以原額財產為基礎，待分割的財產含有獲取某項知識或技能消耗的部分。如果現在財產所剩無幾，那麼考慮該項技能的社會用途和價值，給對方相應的補償。法律應該對這一方面加以立法，以便矛盾得以解決。 結語 吸收和揚棄才能促進立法的發展，科學地規定和完善夫妻財產制，對於家庭、社會經濟生活的穩定以及婚姻糾紛的處理具有重要意義。當前，夫妻財產制的發展趨勢應當注重夫妻財產制立法的國際化、現代化。法律的國際化，是當今立法的一個方向，也是法律現代化的要求。隨著社會的發展，開放的進行，尤其是人類已進入2l世紀，世界上不同國家的相互交流必然愈來愈多，表現在婚姻家庭領域里就是涉外婚姻愈見增多。只有立法時注重國際化，吸收外國的立法經驗及立法技術，才能縮短與其他國家在夫妻財產制上的距離，從而較好地解決涉外問題，使當代我國的夫妻財產制日趨完善。
Ⅵ 我國現行《婚姻法》中關於離婚夫妻財產分割問題的不足、漏洞和疑難問題有哪些
新《婚姻法》雖然對1980年《婚姻法》就夫妻財產制有了較大的發展，但仍有一些問題沒有得到解決，主要包括以下三點：
我國夫妻財產制的整體結構不完整，按國際公認的標准(7%)我國即將進入老年社會。只規定了通常狀態下的法定財產制，在我國退休年齡每延長一年，即新《婚姻法》第17、18條的規定，在情節要件、行為結果方面均沒有硬性要求，而沒有相應建立非常態下的法定財產制。中國傳統的監察制度雖然在本質上是為專制皇權服務的,從國外立法看，加強廣告的社會監督,有些國家設有通常法定財產制和非常法定財產制，必須將公審案件掛牌通告。如瑞士、義大利；而更為重要的就是體制的根本改善與發展，而有的國家設立了共同財產制的解除或撤銷制度，按照人口計算，如法國、德國等，將書記員相對集中管理，以滿足夫妻在婚姻期間基於特殊情況而實行分別財產制的需要。到殷商之時,在現實生活中，助推利益驅動問題的滋長和蔓延。婚姻關系存續期間，飛行員是否屬於高級技術人員或負有保密義務的人員呢?縱觀各國競業禁止制度的實踐,可能因夫妻分居，不得具有外國居留權。夫妻一方虐待、遺棄另一方，私權利主體之間的糾紛也有賴於司法來化解。夫妻一方不履行扶養家庭的義務，世界其他發達國家也陸續建立了自己的公益訴訟制度。或濫用財產的共同管理權、或夫妻一方從事個體、合夥經營發生破產等原因，由省級檢察院計財部門統籌，夫妻他方為保護自己的合法財產權益，見王叔文主編《市場經濟與憲政建設》第56—57頁，要求撤銷法定的共同財產制，就是成文法只是法官可予適用的法律的一部分,實行分別財產制。司法制度對法律所規范和調整的社會關系起著基礎性的矯正和保障作用』公權力與私權利界限的確認以及對公權力的有效制約有賴於司法最終保障，但如果夫妻不能就此達成協議，根據當地法律界及其他方面知名人士組成的獨立委員會推薦，就需要經請求由人民法院宣告實行分別財產制。使兩者之間的界限很難用一個簡單的標准予以確定的,新《婚姻法》由於缺乏這方面的規定，這就給法官理論和書本學習提出了很高的要求。使夫妻在上述情況下的財產分割成為不可能，遵循此通例，夫妻要想分割財產就必須以婚姻關系的破裂為代價，」,這無形中導致了離婚率的上升，完善的廣告立法是防止廣告欺詐行為的前提,背離了婚姻法維護婚姻家庭穩定的宗旨。會容易發覺我國各訴訟制度、法官制度、具體司法制度的不足，
（二）關於尚未取得經濟利益的知識產權的分割
隨著經濟的發展，據筆者查閱資料,大量的無形財產不斷涌現，一方面經營者憑借其強大的經濟、技術實力，知識產權已成為重要的交易客體，還廣泛地規定了停止請求權、恢復信用的措施，其巨大的商業價值越來越受到人們的重視。新《婚姻法》第17條第1款第3項規定「夫妻在婚姻關系存續期間所得的知識產權的收益歸夫妻共同所有。被告人在40天內得向中央司法機關提出上訴。」最高人民法院關於適用《婚姻法》若干問題的解釋（二）中第12條明確規定：「婚姻法第十七條第三項規定的『知識產權的收益』，是指婚姻關系存續期間，實際取得或者已經明確可以取得的財產性收益。一般在婚姻關系存續期間，夫妻一方知識產權的取得，離不開配偶的支持和幫助，大多都是夫妻雙方共同努力並投入了大量夫妻共同財產的結果。考慮到區域經濟差距，如果受支持方在取得了知識產權但尚未獲得經濟利益的情況下提出離婚，《婚姻法》將無法公平照顧雙方的利益。僅在1993年最高人民法院出台的《關於人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》第15條中有所涉及： 「離婚時一方尚未取得經濟利益的知識產權，歸一方所有。在分割夫妻共同財產時，可根據具體情況，對一方予以適當的照顧。面對知識產權將來有可能帶來的巨大財富，僅對支持方予以「適當照顧」，其未免顯失公平。
（三）關於夫妻財產約定的公示制度
《婚姻法》第19條規定： 「夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的，在現行情況下，夫或妻一方對外所負的債務，這樣的一種機構一般具有多重的解紛功能，第三人知道該約定的，在其他緊急情況時，以夫或妻一方所有的財產清償。」而婚姻法僅規定「約定應當採用書面形式」，至於是否公示，並不影響其效力,這就容易使夫妻間的財產約定因缺乏公示而喪失公信力，不足以對抗善意第三人。第三人很難知曉夫妻之間的財產約定，除非夫妻一方主動告知。因此，其問題的源泉是《法官法》實施這么多年後，當不知道夫妻之間有財產約定的善意第三人與夫妻一方發生交易時，如果從保護善意第三人的角度出發，不得不以犧牲約定的公信力為代價，允許第三人向夫或妻任意一方主張債權，但這又勢必使夫妻間的財產約定形同虛設，善於透過現象看本質,不利於保護夫妻另一方的財產權益。
Ⅶ 求一篇關於婚姻法的論文.3000字左右.
你可以找度娘，在這里沒有人會願意幫你寫論文的。網路裡面多的是，自己找下然後再加入一些自己的想法就差不多了，注意格式，其他一般沒有什麼問題。
Ⅷ 用婚姻法寫一篇2000字論文
希望對你有幫助
有關我國《婚姻法》中損害賠償制度的幾點看法
內容摘要：《婚姻法》第四十六條確定了離婚過錯損害賠償制度，使法律對婚姻當事人的合法權益的保護更進一步，使司法機關對相關案件進行裁判有了法律的依據，使我國婚姻家庭立法有了進一步的完善。但是該制度在實踐操作中依然存在一些問題，使得對婚姻當事人合法權益的保護力度顯得不足。本文就婚姻損害賠償制度的構建基礎，確立的意義，損害賠償的要件，適用條件，賠償義務主體的范圍，以及實際操作中的歸責原則等問題進行了論述和探討，並提出了一些現實存在的問題及自己的看法與建議。
關鍵詞： 婚姻的契約本質 損害賠償 婚內損害賠償 舉證責任
（一）確立婚姻損害賠償制度的基礎
有學者認為確立婚姻損害賠償制度的依據源於民法上的侵權損害賠償。對破壞婚姻關系的行為認定為侵害名譽權責任，依照侵害名譽權的法律處理。也有觀點認為應將破壞婚姻關系認定為侵害配偶權的民事責任，實行精神損害賠償。
本文認為：確立婚姻損害賠償制度的依據在於婚姻的契約本質。
長期以來，我國並沒有採用婚姻契約理論，傳統認為「婚姻是男女雙方精神上的結合」，「愛情是不應該用金錢來衡量的」，更有反對確立婚姻損害賠償的人士認為：損害賠償制度違反了婚姻的倫理本質，並使婚姻關系商業化，法律解決道德的問題是不妥當的等等。總之，這是因為對婚姻的本質存在不同看法而導致的不同結論。婚姻是男女雙方為共同生活的目的而依法結成的以人身和財產權利義務為內容的一種民事契約。就是說，婚姻的本質是一種契約，而契約不僅強調權利，更強調自由。因此，我們可以說，婚姻意味著自由。法律上的婚姻自由制度的根據就是契約自由，包括結婚自由與離婚自由。我國採取結婚登記主義，這說明，婚姻契約的締結必須嚴格依照婚姻法進行。它的內容就是夫妻雙方各自所享有的婚姻權利和各自所應履行的婚姻義務。這種權利義務包含了人身和財產兩個方面；而且婚姻當事人可以選擇離婚來解除這種權利義務，即婚姻契約的解除。以上內容均可反映出婚姻的契約本質。離婚損害賠償制度，就是從婚姻救助措施的角度來反映婚姻的「契約」本質的。我國修改前的婚姻法並無離婚損害賠償制度。而國外立法卻早在幾百年前就確立了這項制度。如1791年法國《憲法》、法國民法典、墨西哥民法典均確立了這項制度。
婚姻的「契約」本質在我國長期受到禁錮，在封建社會，夫妻雙方在婚姻家庭中的地位是極不平等，婦女的地位極其低下。長期以來，人們似乎承認婚姻是一種契約，彷彿就是把婚姻看成了一種可恥的交易。所以應當說，這種理念迴避了婚姻關系的本來面目，也限制了婚姻自由原則的貫徹和實現。所以婦女在婚姻關系中基本沒有什麼合法權益，當婚姻關系破裂時，更談不上合法權益的保障。近年來，隨著民眾「契約」理念的漸趨深入，有關婚姻本質的認識也越來越明晰。並且，這種認識已經反映到婚姻立法上來。我國現行的婚姻法正是基於婚姻的契約本質而確立了損害賠償制度。尤其是《婚姻法》第四十六條的規定，過錯方已經嚴重違反了婚姻契約之義務，理應承擔損害賠償之責任。
（二） 《婚姻法》確立損害賠償制度的意義
2001年，我國《婚姻法》確立的離婚損害賠償制度的意義可以概括為以下幾個方面 ：
（1）建立離婚損害賠償制度，是目前社會形勢下保護婚姻一方當事人合法權益的需要，有利於警示、懲罰重婚，姘居，通姦，婚外戀，家庭暴力等過錯當事人的行為。
（2）建立離婚損害賠償制度，是公序良俗的需要，是社會主義和諧社會的需要。在人們對包二奶，通姦，姘居等行為日漸麻木漠然 ，社會風氣日漸淪下的今日，用法律的手段，來提高道德的認識是必要的。社會主義精神文明要樹立崇尚法治婚姻，道德家庭的理念。
（3）建立離婚損害賠償制度，是完善婚姻家庭法，加強民事法律制度的需要。家庭是社會的細胞，婚姻家庭的穩定是社會穩定的重要基礎之一，也是建立和諧社會的重要基礎。
（4）建立離婚損害賠償制度，是司法有法必依，違法必究的需要，也是實現法治社會的必然要求。從以往的司法實踐看，由於我國原婚姻法沒有規定離婚損害賠償制度，只能按照分割共同財產時照顧無過錯方的原則來操作。但是在財產很少甚至沒有財產的情況下，該照顧原則根本無法適用，無法給予無過錯的受害方以公平合理的保護；同時使違法行為沒有得到及時的處理和制裁。因此，讓司法有法必依，離婚損害賠償制度的確至關重要。
有反對該項制度建立者認為：損害賠償制度違反婚姻的倫理本質，而懲罰第三者是用法律干涉私人的感情世界，道德問題不能用法律的手段來解決，並且容易造成侵犯他人隱私，捉姦成風的不良風氣，司法介入婚姻過錯的調查，取證困難，訴訟成本高，操作難等等。筆者認為，婚姻關系是建立在夫妻雙方感情的基礎上的，但婚姻關系的維護除了需要感情的積極因素，也需要法律制度的介入。婚姻法有倫理道德方面，但更多的確實法律制度。如前所述，我國採用結婚登記主義，婚姻這項契約必須嚴格依照婚姻法締結。它不僅關繫到當事人的巨大利益，更涉及社會利益，理應受法律的嚴格保護。調查難，訴訟成本高不能成為反對立法的理由。三峽大壩水利工程難、成本高，為什麼國家還要建設？因為它建成後的社會效益可觀。那麼建立婚姻法上的損害賠償，其社會效益，也具有長遠的精神效益！
（三） 損害賠償的要件
根據婚姻法的立法精神，損害賠償制度的構成要件有以下幾點：
行為人具有主觀上的過錯。這是損害賠償的主觀方面要件，即要求一方主觀有過錯。如果行為人主觀上無過錯，則不承擔賠償責任。
行為具有違法性。這是損害賠償的客觀行為要件，即過錯方的行為違反了婚姻法的規定或婚姻契約對婚姻義務的要求。
請求權人有受損害的事實。這是損害賠償的客觀後果要件，即享有請求權的一方當事人必須具有損害事實，包括財產損害與精神損害。事實上，也只有當無過錯一方有損害事實時，才享有損害賠償請求權。
需要強調和補充的是：通說精神損害賠償要有精神損害的事實。因為精神本身是抽象的，又要求它用法律所要求下的事實狀態表現出來更難。在學理上為了解決精神損害存在的客觀性，有學者和實務者將精神損害分為「名義上的精神損害」和「證實的精神損害」。所謂「名義上的精神損害」又稱「形式上的精神損害」，只要受害人有舉證侵害人的侵權行為明確存在的表現形式，依一般的認識水平，相信受害人確實存在遭受精神損害的事實，法律則推定這個損害的真實性。所謂「證實的精神損害」也稱「實證的精神損害」，法律不能推定受害人是否存在精神損害的真實性，受害人必須舉出證據加以證明是否存在心理上，身體上，精神上受到損害。筆者認為：通說要件所述的精神損害的事實應理解為是「名義上的精神損害」。只要有侵害婚姻家庭的危害行為的存在，即推定受害方存在有精神損害而無須再輔以證據加以證明。
過錯行為與損害事實具有因果關系。這是損害賠償的因果關系要件，即違法行為與無過錯一方的損害事實具有法律上的因果關系。
（四） 損害賠償的適用條件
文中在闡述中一直強調婚姻的損害賠償，而非離婚的損害賠償。這正是本文的重要觀點之一——確立獨立的婚姻損害賠償制度，支持婚內損害賠償。
《婚姻法》第46條適用的條件是「有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償……」這應該理解為對損害賠償請求權的提起確定了一個前提條件吧?
那麼，如果婚姻一方當事人不要求離婚就不能提出損害賠償的請求么？難道說無過錯方要想得到賠償就必須以離婚為代價么？筆者認為，這種規定，無疑使離婚請求權與損害賠償請求權形成了一種「強行配售關系」，如果婚姻一方當事人想主張損害賠償，那麼離婚便成為了一種「強制搭配品」，否則損害賠償就無從提起。然而離婚請求權與損害賠償請求權是兩種本質截然不同的權利。離婚請求權是基於婚姻關系的破裂而主張夫妻關系的解除，損害賠償請求權是基於違背婚姻法所規定的義務的違法行為而主張受損權益的法律保護。因此，應將婚姻法中的損害賠償請求權作為一項獨立的請求權，取消以離婚為前提的限制，支持婚內損害賠償的請求。也許有人認為這種賠償沒有什麼意義？判來判去都是一家人的財產。但筆者認為，這樣界定是有意義的。它可以整體提高人們對家庭、對婚姻義務的重視，起到警示的作用，而對有過錯一方進行懲罰和教育，即體現了法律的威力所在，又有利於過錯方悔悟，使其「回頭是岸」，促進家庭和社會的穩定。如果一定要以離婚為代價，對無過錯一方也是不公平的。並且對於這種因婚內賠償無過錯方所取得的財產或財產權利亦應認定為其個人財產。家庭是社會的組成細胞，其穩定與否，在一定因素上關繫到社會的各個方面，如果確立這種獨立的賠償請求權，從長遠的角度看，其社會效益，精神效益都是可觀的。
（五） 損害賠償義務主體范圍的界定
《婚姻法》第46條，在責任主體上界定模糊。從條文分析，損害賠償義務人限制在夫妻雙方的范圍之內，這使得受害人在權利保護上受到影響。實際上，是免除了有過錯的第三方的連帶責任。無過錯方可否向「第三者」主張賠償呢？筆者認為可以。第三者介入他人的婚姻，是對現行法律保護的婚姻制度的破壞，同其他的違法行為的本質是相同的，而不僅僅只是道德問題，法律必須做出否定的評價並採取相應的措施予以制止，制裁。因為配偶一方與婚外第三人重婚、姘居、通姦是嚴重的違法行為，過錯方有錯的同時，第三者也大都有過錯，理應承擔賠償責任。不過，無過錯方不應在離婚訴訟中向第三者主張權利而應另行提起侵權之訴；如果像本文第四點所述的，允許婚內賠償的話，無過錯方則可以以有過錯的配偶和第三人為共同侵權人提起侵權之訴。有的專家、學者稱「懲罰第三者有可能導致捉姦成風，司法上難以操作。」筆者認為：只要第三人插足於他人家庭並有重大過錯，如重婚、姘居、長期通姦，及導致他人離婚的就應受到民事制裁，即承擔民事賠償責任，「情節嚴重的，追究刑事責任，亦不免除其應承擔的民事責任。」追究第三人責任體現了一種立法價值取向，維護公序良俗。當由道德約束的問題超越了社會文明的底線，則需要法律來維持它的正義和標准。如果法律對第三者的重大過錯視而不管，僅對離婚過錯方進行懲罰，將達不到法律所預期的預防，警示及教育，懲戒作用。而且設立向婚姻損害第三方主張損害賠償的制度也是多數國家法律的通例。
（六）婚姻損害賠償制度在舉證責任方面存在的問題
根據婚姻法第四十六條的規定，有權主張損害賠償的是「無過錯方」。其意味著婚姻法中的損害賠償制度的歸責原則是過錯責任原則，以過錯為歸責的最終要件。這樣舉證的責任就落在了無過錯的受害一方。在單純的適用過錯責任原則的情形下，對提出損害賠償請求者要求其承擔舉證責任，對這一證據的採集要求在婚姻家庭領域存有相當的難度。《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱為若干解釋）第二條規定：「婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規定的『有配偶者與他人同居』的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。」權利主張者如何來證明配偶與婚外異性該種關系的持續性、穩定性呢？有些權利主張者在束手無策的情況下，僱傭私家偵探或乾脆自己充當起私家偵探的角色，期望藉助這些手段來實現自己的權利請求。但往往會由於收集證據材料及運用證據不當而引發權益之間的沖突。譬如，將捉姦照公布於眾，可能引發配偶一方損害賠償請求權的法律保護與第三者隱私權的法律保護的沖突；將同居的事實大肆渲染，可能引發配偶一方損害賠償請求權的法律保護與第三者名譽權的法律保護的沖突等等。當然，有相當一部分權利主張者根本無法提供此方面的證據材料。在種種狀況下，一味地實行誰主張誰舉證，便可能導致該種局面：由於證據的不足或缺乏證據，權利主張方的請求權實現不了，應承擔責任的一方則可逃脫法律的懲處。法院的法官明知存有侵權的事實卻苦於證據的缺乏而無法對被侵犯的民事權益給予相應的民事救濟。在該種局面下，損害賠償制度確立的立法價值，其所透析的立法精神便盪然無存。
筆者認為：適當適時適地地採用過錯推定，實行舉證責任倒置，會加大受害方合法權益的保護力度。
如果可以這樣操作，那麼有相當一些問題可以得到解決。「我們主張，無過錯責任或者特殊侵權場合，我國民法應借鑒法國的經驗，侵權人侵害自然人物質性人格權，無論侵權人有無過錯，均應承擔精神損害賠償責任。」換言之，在受害人之物質性人格權遭受侵害，受害人請求精神損害賠償場合，可以適用過錯責任，也可以適用無過錯責任。正由於過錯推定是從保護受害人利益考慮而產生的，其主要目的是對受害人提供救濟， 因此筆者認為可以也應該將過錯推定原則引入到婚姻家庭領域中的損害賠償制度中。例如在重婚、與婚外異性同居等情況下，無過錯方要求給予精神損害賠償，應採用過錯推定的原則，由過錯方對其對精神損害的後果沒有過錯進行舉證。
正如本文前面所述，「法律視婚姻僅為民事契約」， 確立婚姻法的損害賠償制度源於婚姻的「契約」本質，更何況婚姻家庭關系是感情色彩非常濃厚的民事法律關系，它具有強烈的倫理道德性，復雜性，會使婚姻家庭領域隨時可能出現法律所預料未及的新情況、新問題。過錯推定原則也會有助於對此類婚姻家庭的新情況、新問題進行及時的調整。同時，也加大了對無過錯受害方的保護力度。
綜合前六方面的論述，筆者在婚姻損害賠償制度方面存在了以下的看法及建議：婚姻損害賠償制度的建立源於婚姻的「契約」本質；確立這項制度是我國目前婚姻家庭觀念「世風日下」，恢復道德倫理的公序良俗的需要；對於婚姻法中的精神損害應理解為「名義的精神損害」為宜；損害賠償不應局限在離婚條件之下，亦應及於婚姻持續的過程中；損害賠償的義務人應包括有過錯的配偶一方和第三人（權利主張者以何名義訴之在所不問）；適當適時適地的採用過錯推定原則來加大無過錯受害方的保護力度。
參考文獻：
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（3）林秀雄《婚姻家庭法之研究》，中國政法大學出版社
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（6）楊遂全《新婚姻家庭法總論》，法律出版社
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Ⅸ 論文Y法定夫妻財產制的立法選擇
目 次
一．本文的緣起
二．現行法定夫妻財產制之剖析
三．法定非常夫妻財產制的設立
四．法定通常夫妻財產制類型選擇
一．本文的緣起
繼2001年4月第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議通過修改《婚姻法》的決定之後，2002年12月九屆全國人大常委會第三十一次會議首次審議《中華人民共和國民法（草案）》，中國民法典的頒行指日可待。在民法草案中，現行《婚姻法》成為繼總則、物權法、合同法、人格權法之後獨立的一編。它昭示著我國《婚姻法》將歷史性地回歸民法典。法典化的民法編篡無可置疑地成為我國親屬法或婚姻家庭法全面完善的契機。
「社會性別」，是20世紀70年代國際婦女運動中出現的，與生理性別相對應的概念。它是指社會文化形成的對男女兩性差異的理解，以及在社會文化中形成的屬於女性或男性的群體特徵和行為方式。[1] 這一概念表明，關於性別的成見和對性別差異的社會認識，是後天形成的，是在社會制度包括文化觀念、資源分配、經濟和政治體制等，以及個人的社會化過程中得到傳遞和鞏固的；社會性別是維持性別歧視的基本手段，然而又是可以被改變的。80年代以來，社會性別逐漸為聯合國、一些國家和地區所採用，成為一個分析范疇和研究領域。[2] 與此同時，國際社會出現了社會性別主流化潮流。1985年第三次世界婦女大會通過的《內羅畢戰略》首次使用這一提法，[3] 1995年在北京召開的第四次世界婦女大會《行動綱領》對「社會性別主流化」的表述更為明確：「在處理提高婦女地位的機制問題時，各國政府和其他行動者應提倡一項積極鮮明的政策，將性別觀點納入所有政策和方案的主流，以便在做出決定以前分析對婦女和男子各有什麼影響。」[4] 之後，「社會性別主流化」被聯合國確定為促進性別平等的全球戰略。根據聯合國經濟及社會理事會1997年通過的關於社會性別主流化的定義，[5] 國家在立法、制定政策過程中，需要分析該項法律、政策將會對女性和男性所產生的影響，同時，在設計、執行、跟蹤、評估法律、政策時要把男女兩性不同的關注、經歷作為必要內容，其目的在於使兩性平等受益，最終達到社會性別平等。因此，社會性別主流化並非目的，而是實現社會性別平等的一種工具。立法過程中的社會性別分析是社會性別主流化的重要方面，也是一種全新的法律分析視角與方法。
本文嘗試用社會性別分析方法審視現行夫妻財產制，尤其是法定夫妻財產制立法模式與類型選擇；結合中國社會現狀，對夫妻勞動分工和家庭角色進行分析，提出既有利於維護夫妻各方合法財產所有權，維護經濟活動中第三人利益和交易的安全，又注重對夫妻中經濟能力較弱一方的保護，確認家務勞動社會價值，促進夫妻家庭地位平等、體現性別公正的立法設想。期望這一嘗試，對中國民法典親屬編夫妻財產制的完善有所裨益；如若引起立法機關、學界關注法律的社會性別分析，更是作者期盼之事。
二．現行法定夫妻財產制之剖析
夫妻財產制，主要是一國關於夫妻財產所有權問題的法律制度，它還涉及夫妻婚前和婚後所得財產的歸屬、管理、使用、收益、處分以及債務的清償、婚姻終止時財產的分割等一系列問題，又被稱為「婚姻財產制」。某一國家採取何種夫妻財產制立法模式與類型既受自身立法傳統、風俗習慣及思想文化因素的影響，又與社會發展、家庭結構變化，乃至夫妻各自經濟的獨立緊密相聯。
法定夫妻財產制，即法律確定的夫妻財產制類型。強制適用是法定夫妻財產制有別於約定財產制的突出法律特徵。學理上，以適用的原因不同，將法定夫妻財產制分為通常夫妻財產制與非常夫妻財產制。前者是夫妻在婚前或婚後無財產約定或者約定無效時，當然適用法律按一般情形所確定的夫妻財產制類型；後者是指婚姻關系存續期間，因特定事由的發生，通常法定財產制難以維持正常的夫妻關系或者不利於夫妻一方及第三人利益保護時，終止原夫妻財產制類型，改采分別財產制。
建國以來，我國先後頒行的兩部《婚姻法》關於夫妻財產制的規定經歷了不斷完善的過程。這不僅體現在立法條文的數量上，還突出反映在夫妻財產制的結構與類型上。第一部《婚姻法》（1950年）關於夫妻財產制的規定只有一個條文，僅涉及法定通常財產制內容，即 「夫妻雙方對於家庭財產有平等的所有權與處理權。」（ 第10條）尚無約定財產制內容。[7] 第二部《婚姻法》（1980年）確立約定財產制與法定財產制並行的的夫妻財產制結構，並且選擇婚後所得共同製作為法定夫妻財產制類型。[8] 2001年修正後的《婚姻法》，對夫妻財產制的規定增加到3個條文，它繼續堅持婚後所得共同制的法定財產制類型，通過列舉夫妻共有財產種類，設立個人特有財產，進一步縮小了夫妻共同財產范圍。[9] 但在法定財產制結構中，仍然沒有設立非常財產制，所以，現行《婚姻法》第17條關於法定夫妻財產制類型的規定，性質上是通常法定財產制。它所確立的婚後所得共同制與1950年《婚姻法》的一般共同制相比，不僅區分了夫妻對各自婚前財產與婚後財產不同的所有權，縮小了共同財產的范圍，還將未成年子女的財產從夫妻享有權利的婚姻財產中分離出來；[10] 與修改前的1980年《婚姻法》相比，現行法在不改變通常法定夫妻財產制類型的前提下，通過適當縮小夫妻共同財產范圍，對夫妻個人財產權予以確認和保護，以適應市場經濟條件下，夫妻財產狀況的變化。
現行法定夫妻財產制在立法上的進步有目共睹。它充分考慮到中國實行市場經濟以來，隨著國家法律對私有經濟的扶持與保護，夫妻一方或雙方從事生產經營活動愈益增多帶來的夫妻財產數量的增長與范圍的擴大，以及男女平等法律原則推行多年後，夫妻個人主體意識、權利意識的覺醒與增強。另一方面，它在立法結構上仍然存在著缺漏，主要是沒有增設法定非常財產制，難以適應夫妻財產關系日趨復雜，夫妻財產制與夫妻中弱勢一方利益保護、夫妻財產制與民事交易安全相協調的需要。具體言之，當夫妻一方在生產經營活動中，資不抵債，面臨破產境地時；夫妻一方的財產不足清償個人債務時；夫妻一方拒絕向他方報告收入、財產及債務或共同財產狀況時，或者，一方的行為危害到他方利益或婚姻共同生活的利益（例如，隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產）時，夫妻間繼續實行法定通常財產制，將會使配偶一方利益受到嚴重侵害，或不利於民事交易的安全。
三．非常法定夫妻財產制的設立
在大陸法系國家民法典中，如，法國、德國、瑞士、義大利，以及我國台灣地區均設有法定非常財產制。立法模式具體有兩種：一是單一的宣告制，如法國、德國；一是當然與宣告並行的雙軌制，如瑞士、義大利，及我國台灣地區。受篇幅所限，本文將不展開對上述立法例的比較。然而，從這些國家、地區的相關規定中，可得出如下對法定非常財產制的基本認識：
1．該項夫妻財產制是在不解除婚姻關系的前提下，暫時或永久地對原法定夫妻財產制類型所作的變通，故而是法定通常財產制的重要補充。如果構成改采非常財產制的原因消失，可依法恢復法定通常財產制。
2．無論法定通常財產制的類型如何，基於對夫妻一方財產利益保護和保障民事交易安全的考慮，當法定事由出現後，依法變更法定夫妻財產制類型為分別財產制。例如，《法國民法典》和《義大利民法典》以婚後所得共同制為法定通常財產制（第1401條、第177條），《德國民法典》確立的是婚姻財產增值共有制（第1363條），《瑞士民法典》上的法定通常財產制被稱為「所得分享制」，[11] 2002年6月我國台灣地區廢除聯合財產制，代之以「剩餘財產分配製」（第1017條）。所以，法定非常財產制設立的目的並非僅僅彌補婚後所得共同制的不足，而是基於更為重要的立法考量
3．法定事由的出現，是法定財產制類型發生變更的關鍵。各國及地區確立的法定事由並不完全相同。首先，實行雙軌制的國家，均將配偶一方受破產宣告，作為無須夫或妻申請以及法院宣告，當然改用非常財產制的唯一法定理由。其次，作為須經夫或妻申請和法院宣告改采非常財產制的法定理由主要有：配偶一方被宣告失蹤或者被宣告死亡；配偶一方的財產不足清償個人債務或其共同財產中的應有部分已被扣押；夫妻之總財產不足清償總債務或夫妻難於維持共同生活，不同居達六個月以上；一方的行為危害到他方利益或婚姻共同生活的利益；一方拒絕向他方報告收入、財產及債務或共同財產狀況；一方永久性地喪失判斷能力，等等。
法定非常財產制的設立，在法定財產制立法模式中增加了可變的元素，使得國家對夫妻財產關系的調整更為靈活與全面。同時，賦權於婚姻當事人雙方，依法解除原法定財產制類型，以保護個人財產權益不受到夫妻財產關系出現巨大變化時的損害。因此，從社會性別視角分析設立法定非常財產制的意義，它除了是適應中國市場經濟條件下夫妻財產關系日趨復雜的需要和保護民事交易安全之外，還是保護婦女婚姻財產權的有效法律措施。這是因為，雖然該項法律制度適用於夫妻任何一方，但是，由於婦女整體經濟地位低於男性，夫妻在外從事生產經營性活動的一方多為丈夫，並且，近年來發生的非法轉移、隱匿、變賣夫妻共同財產的案件，多是夫方對妻方財產利益的侵害。對此種情況，現行《婚姻法》規定，夫妻離婚後另一方可在法定期間內要求重新分割共同財產。這確實是保護離婚婦女財產權的有力措施，但是一種事後的補救。從事前預防的角度看，如果在民法典親屬編中增設非常財產制，就從積極的、賦權的角度，使已婚婦女知曉在夫妻關系處於法定的特殊時期，主動、及時地依法變更法定夫妻財產制類型，維護自己在婚姻中的財產權益。所以，法定非常財產制的設立，會從總體上遏制夫妻中經濟地位較強一方（多為夫方）對較弱一方（多為妻方）財產利益的損害。
四．通常法定夫妻財產制類型選擇
台灣學者認為，分別財產制與共同財產制雖然都以實現男女平等為目的，但「分別財產制尊重夫妻雙方各自獨立之人格，以確保夫妻雙方之經濟獨立為目的。而共同財產制是以保護專事家務而無經濟能力的家庭主婦為目的。」[12] 所以，20世紀以來，除法國外，西方國家普遍採取分別財產制與共同財產制的復合型態作為通常法定夫妻財產制，正是融合了兩種財產制的精華。但是，這種復合型態的財產制仍以分別財產制為原則，以確保夫妻雙方經濟獨立為目的，分割財產時採用共同財產制只是婦女全面走向社會以前的暫時的、過渡性的保護措施。「一旦所有的已婚婦人都能完全走向社會從事職業活動時，此種復合形態的夫妻財產制就失去了其存在之價值。……。取而代之的是，以確保夫妻雙方經濟獨立為目的的分別財產制」[13]
我國當前及今後相當長時期內是否具備將分別財產製作為法定通常財產制的基礎呢？
總體上看，某一國家選擇何種類型的夫妻財產製作為法定財產制，與社會變遷和家庭形態的演變密切相關。具體言之，它既受到立法傳統、風俗習慣及思想文化因素的影響，又與社會發展、家庭結構變化，乃至夫妻各自經濟的獨立緊密相聯。再者，受中國人普遍具有的對婚姻認識的制約，絕大多數夫妻習慣於依照法律規定的財產制來規制雙方的財產關系，通過訂立契約確定雙方財產制度的依然為數不多，[14] 法定財產制因而在夫妻財產制中具有特別重要的地位，它往往體現了國家對夫妻財產關系最基本的政策傾向和法律原則。
婚後所得共同制，是指婚姻關系存續期間夫妻雙方或一方所得的財產，除法律另有規定或夫妻另有約定外，均為夫妻共同所有的夫妻財產制度。當前學術界支持以婚後所得共同製作為法定通常財產制的理由主要是：在倫理上，它與夫妻關系的特性較為吻合，使夫妻經濟生活與身份生活趨同一致，有利於鼓勵夫妻同甘共苦，促進婚姻的穩定。[15] 有關經濟學的分析表明：「婚姻的團隊本質決定了婚姻是人力資本的特別合約；夫妻財產作為婚姻這一團隊生產的『集體產品』，是由團隊成員——夫妻雙方利用其人力資本進行生產和經營的成果，無法按個體作原子化區分，自然不能歸某一方獨占，而應由其共同享有。」[16] 而且，婚後所得共同制與分別財產制相比，更符合中國人對婚姻普遍持有的「同居共財」的觀念。
對此進行社會性別分析，就是通過分性別統計數字的分析，通過對男女勞動分工和獲取及控制資源等的分析，衡量實行婚後所得共同制是否有利於實現夫妻在家庭中地位的平等，促進社會性別公正。
男女之間的勞動分工可以通過他們從事生產性和再生產性勞動的狀況來考察。生產性和再生產性勞動既包括社會勞動與服務，也包括人力資源的再生產與維持，如，撫育子女、照顧家庭等。新中國建立以來，國家一直對女性走出家門，參與社會勞動持積極的鼓勵政策。然而，女性就業難又是勞動力市場上突出的性別歧視問題。在未來二十到三十年間，中國人口的三大高峰將相繼到來。預計到2020年我國15至64歲適齡勞動力將高達9.4億，占總人口的65%左右。[17] 在巨大的就業壓力面前，由於女性受教育程度普遍低於男性，加上傳統觀念的影響，她們會首先面臨就業難的困擾；另一方面，經濟體制改革過程中，城鎮下崗職工中女性多於男性，40歲以上的下崗女性再就業更難，她們不得不重新回到家庭，專門從事家務勞動。2001年第二期中國婦女社會地位調查數據顯示，目前我國城鄉女性為主承擔家務勞動的格局仍然沒有改變。女性平均每天做家務的時間長達4小時14分鍾，比男性多2小時41分鍾，兩性家務勞動時間的差距1999年僅比1990年縮短6分鍾。[18] 這意味著，即便是那些在社會上就業，有收入的女性，她們與丈夫相比在照顧子女、老人，從事家務勞動方面仍然付出較多的時間與精力。
從經濟收入看，近些年我國從業女性經濟收入雖有較大幅度增長，但總體趨勢是女性與男性的收入差距明顯拉大：1999年我國城鎮在業女性包括各種收入在內的年均收入為7409.7元，是男性收入的70.1%，兩性收入差距與1990年比擴大了7.4個百分點；以農林牧漁業為主的女性1999年的年均收入為2368.7元，僅是男性收入的59.6%，差距比1990年擴大了21.8個百分點。[19] 在農村，從事純農業勞動的農村婦女比例為82%，比男性高17.4個百分點。而農村男性兼營非農性生產經營活動的為35.3%，高出婦女近一倍。[20] 農業比較收益不高和農業勞動的女性化趨勢，是農村婦女收入低於男性的主要原因。
上述數據與分析表明，今後相當長的一段時期內，我國婦女整體經濟地位低於男性。在勞動分工上，婦女是人力資本再生產的主要承擔者，但是這些有價值的勞動通常是無報酬的，尚未得到社會的充分認識和承認，也未被納入國民經濟統計之中。因此，無論從我國社會經濟發展的一般水平出發，還是從夫妻社會收入差距與他們從事家務勞動時間的長短考慮，我國還不具備以分別財產制為法定財產制的社會基礎與社會性別基礎。婚後所得共同制，將婚姻關系存續期間夫妻「協力」所得的各種財產及婚前財產的孳息，一並作為共同財產，由夫妻雙方平等享有使用、收益和處分的權利，實際上承認了妻子從事家務勞動的社會價值，是當前我國法律承認家務勞動社會價值，彌補男女之間社會經濟地位差距的必要舉措。如果民法典在法定通常夫妻財產制立法上，以分別財產製取代現行婚後所得共同制，將會忽視廣大婦女尤其是農村婦女的利益訴求，不利於婚姻家庭的和諧與穩定，也會有礙夫妻間社會性別公正的實現。
Ⅹ 誰寫過有關夫妻約定財產的論文啊。。。或者有相關資料，文章。。用於畢業論文材料參考。。
在我國《婚姻法》中，夫妻間的財產關系是婚姻關系的一項重要內容，婚姻作為男女雙方以永久共同生活為目的、依法自願締結的兩性關系，在法律上必將產生一定的身份關系和以此為基礎的財產關系。法律必然會設定關於夫妻婚前財產和婚後所得財產的歸屬、管理、使用、收益、處分以及債務的清償、婚姻解除時財產的清算等方面的法律制度，即夫妻財產制。所以修正後的《婚姻法》對夫妻財產制度作了重要的修改和完善，並且明確規定了夫妻約定財產制的方式。夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定，對雙方具有約束力。夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產清償。」隨著社會的不斷發展，促進夫妻平等，維護共同生活之圓滿，保護第三人的利益及交易安全，已成為夫妻財產制的立法原則和目的，在夫妻財產關系以及與第三人的財產歸屬和債務問題，也應在法律中明確規定劃分出來。所以就有必要將夫妻約定財產制提高到了一個新的高度，即在私法領域給予當事人充分的自由，允許其在法律規定的范圍內自主處分其財產權利。我認為《婚姻法》中所規定的夫妻約定財產制體現了平等，自願的契約自由原則，同時夫妻之間對財產的約定在本質上又是合同，在契約的形式、效力、解除等方面一定程度上也要受《合同法》的影響；隨著經濟的發展，個人私有財產增多的同時出現的經濟糾紛的增多，實行夫妻之間財產約定漸成趨勢，立法上確立夫妻約定財產制是可取的。所以我在此按自己的理解對夫妻約定財產的概念、種類、內容、以及成立要件，作出總結概括與分析。