新婚姻法同性戀吳曉芳
最高人民法院關於適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(三)
(2011年7月4日最高人民法院審判委員會第1525次會議通過)
法釋〔2011〕18號
為正確審理婚姻家庭糾紛案件，根據《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等相關法律規定，對人民法院適用婚姻法的有關問題作出如下解釋：
第一條當事人以婚姻法第十條規定以外的情形申請宣告婚姻無效的，人民法院應當判決駁回當事人的申請。 當事人以結婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結婚登記的，告知其可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
第二條夫妻一方向人民法院起訴請求確認親子關系不存在，並已提供必要證據予以證明，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認親子關系不存在一方的主張成立。
當事人一方起訴請求確認親子關系，並提供必要證據予以證明，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認親子關系一方的主張成立。
第三條婚姻關系存續期間，父母雙方或者一方拒不履行撫養子女義務，未成年或者不能獨立生活的子女請求支付撫養費的，人民法院應予支持。
第四條婚姻關系存續期間，夫妻一方請求分割共同財產的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利益的除外：
(一)一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利益行為的;
(二)一方負有法定扶養義務的人患重大疾病需要醫治，另一方不同意支付相關醫療費用的。
第五條夫妻一方個人財產在婚後產生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產。
第六條婚前或者婚姻關系存續期間，當事人約定將一方所有的房產贈與另一方，贈與方在贈與房產變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規定處理。
第七條婚後由一方父母出資為子女購買的不動產，產權登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第(三)項的規定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產應認定為夫妻一方的個人財產。
由雙方父母出資購買的不動產，產權登記在一方子女名下的，該不動產可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外。
第八條無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴重損害無民事行為能力一方的人身權利或者財產權益行為,其他有監護資格的人可以依照特別程序要求變更監護關系;變更後的監護人代理無民事行為能力一方提起離婚訴訟的，人民法院應予受理。
第九條夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權為由請求損害賠償的，人民法院不予支持;夫妻雙方因是否生育發生糾紛，致使感情確已破裂，一方請求離婚的，人民法院經調解無效，應依照婚姻法第三十二條第三款第(五)項的規定處理。
第十條夫妻一方婚前簽訂不動產買賣合同，以個人財產支付首付款並在銀行貸款，婚後用夫妻共同財產還貸，不動產登記於首付款支付方名下的，離婚時該不動產由雙方協議處理。
依前款規定不能達成協議的，人民法院可以判決該不動產歸產權登記一方，尚未歸還的貸款為產權登記一方的個人債務。雙方婚後共同還貸支付的款項及其相對應財產增值部分，離婚時應根據婚姻法第三十九條第一款規定的原則，由產權登記一方對另一方進行補償。
第十一條一方未經另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意購買、支付合理對價並辦理產權登記手續，另一方主張追回該房屋的，人民法院不予支持。
夫妻一方擅自處分共同共有的房屋造成另一方損失，離婚時另一方請求賠償損失的，人民法院應予支持。
第十二條婚姻關系存續期間，雙方用夫妻共同財產出資購買以一方父母名義參加房改的房屋，產權登記在一方父母名下，離婚時另一方主張按照夫妻共同財產對該房屋進行分割的，人民法院不予支持。購買該房屋時的出資，可以作為債權處理。
第十三條離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領取養老保險金條件，另一方請求按照夫妻共同財產分割養老保險金的，人民法院不予支持;婚後以夫妻共同財產繳付養老保險費，離婚時一方主張將養老金賬戶中婚姻關系存續期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產分割的，人民法院應予支持。
第十四條當事人達成的以登記離婚或者到人民法院協議離婚為條件的財產分割協議，如果雙方協議離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，人民法院應當認定該財產分割協議沒有生效，並根據實際情況依法對夫妻共同財產進行分割。
第十五條婚姻關系存續期間，夫妻一方作為繼承人依法可以繼承的遺產，在繼承人之間尚未實際分割，起訴離婚時另一方請求分割的，人民法院應當告知當事人在繼承人之間實際分割遺產後另行起訴。
第十六條夫妻之間訂立借款協議，以夫妻共同財產出借給一方從事個人經營活動或用於其他個人事務的，應視為雙方約定處分夫妻共同財產的行為，離婚時可按照借款協議的約定處理。
第十七條夫妻雙方均有婚姻法第四十六條規定的過錯情形，一方或者雙方向對方提出離婚損害賠償請求的，人民法院不予支持。
第十八條離婚後，一方以尚有夫妻共同財產未處理為由向人民法院起訴請求分割的，經審查該財產確屬離婚時未涉及的夫妻共同財產，人民法院應當依法予以分割。
第十九條本解釋施行後，最高人民法院此前作出的相關司法解釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為准。 江蘇省律師協會《婚姻法司法解釋三》理解與適用講座筆記最高人民法院 吳曉芳法官
時間：2011年9月3日，地點：南京金陵晶元大酒店第一條當事人以婚姻法第十條規定以外的情形申請宣告婚姻無效的，人民法院應當判決駁回當事人的申請。當事人以結婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結婚登記的，告知其可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。吳：1、重申婚姻法第十條的規定；2、對主張撤銷的，因為婚姻法明確只有一種可撤銷的情形，即脅迫，民政部後來的《婚姻登記工作暫行規范》中也是強調只有受脅迫的婚姻才撤銷，除此之外，均不屬於可撤銷的情形，而現實中，有的當事人對於結婚登記過程中的瑕疵，如一方未親自到場提出異議，主張撤銷，行政程序顯然不好走，怎麼辦？從行政法的相關規定來看，只能申請行政復議或提起行政訴訟，後面如何操作，是行政庭的事情，提醒注意5年的訴訟時效（行訴法解釋42條）；3、總的原則，維護婚姻穩定，不輕易撤銷。第二條夫妻一方向人民法院起訴請求確認親子關系不存在，並已提供必要證據予以證明，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認親子關系不存在一方的主張成立。當事人一方起訴請求確認親子關系，並提供必要證據予以證明，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認親子關系一方的主張成立。吳：1、之前的審判中，可依據證據規則75條，持有不提供不利推定原則；2、第一款的主體是婚內夫或妻，第二款的主體包括子女，近親屬；3、只有提供了必要證據才可以推定，具體實務中要掌握必要證據的尺度，私下做的親子鑒定能否成為必要證據？吳法官認為不可以，因為私下做的無法保證標本的確切性；4、一方死亡的，另一方要求兄弟姐妹之間做鑒定不同意的，也不可以推定，因為兄弟姐妹之間的准確率只有百分之七八十。第三條婚姻關系存續期間，父母雙方或者一方拒不履行撫養子女義務，未成年或者不能獨立生活的子女請求支付撫養費的，人民法院應予支持。吳：1、以往這類問題，沒有離婚，主張撫養費的，有的法院不予受理，現實中，比如一方常年在外，錢不歸家，另一方辛苦帶孩子，無法維持生活，起訴到法院，要求支付撫養費，如果不支持，顯然不公平，父母對子女的撫養是法定義務，離婚不是必要條件；2、關於「不能獨立生活的子女」，2001年的司法解釋一限定為是指尚在校接受高中及其以下學歷教育，現實生活中，大學里學生能自食其力的很少，對這部分子女，如果主張撫養費，應不應支持？目前法院的做法是盡量調解，調解不了的，也只能按照解釋一的規定，現在來看，解釋一這一條有點超前，期望將來立法解決。第四條婚姻關系存續期間，夫妻一方請求分割共同財產的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利益的除外：（一）一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利益行為的；（二）一方負有法定扶養義務的人患重大疾病需要醫治，另一方不同意支付相關醫療費用的。吳：婚姻期間，分是例外，現實生活中，第一次沒離掉，等第二次再起訴中間有六個月時間，這個時侯，如果對方隱藏、轉移，怎麼救濟？因此，規定可以起訴分割共同財產，《物權法》第99條也規定共同共有人有重大理由需要分割時可以請求分割。第五條夫妻一方個人財產在婚後產生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產。吳：1、婚姻法17條確定，生產經營的收益為夫妻共同財產，司法解釋二明確個人財產投資取得的收益為共同財產，此處進一步補充；2、房子的升值視為自然增值，如果婚前個人房產，婚後升值變現，再用於購房，再升值，對再升值的部分，可作為投資收益，屬於夫妻共有；3、個人房屋租金，傾向於共同財產，出租房需要對房屋修繕管理，可認為是經營管理，舉北京例子，男的依靠祖上幾間房屋租金過活，不上班，女的上班，工資作為共同財產，租金不作為共同財產，顯然不公平。第六條婚前或者婚姻關系存續期間，當事人約定將一方所有的房產贈與另一方，贈與方在贈與房產變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規定處理。吳：現實中，對這一問題有不同判決，有法院認為，根據合同法，未經登記的可以撤銷，但也有法院認為，根據婚姻法19條，「夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定，對雙方具有約束力」，主張贈與有效，不能撤銷。最高院研究認為，贈與本來就主要發生在親屬之間，合同法對贈與的規定當然應當適用於夫妻關系，為了同案同判，維護法律尊嚴，作此統一規定。賈：對於小產權房，雖然未經合法登記，但如果也履行了相關的證明手續，也可按照本條處理。第七條婚後由一方父母出資為子女購買的不動產，產權登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項的規定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產應認定為夫妻一方的個人財產。由雙方父母出資購買的不動產，產權登記在一方子女名下的，該不動產可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外。吳：1、這一規定的主要目的是為了保護老年人的利益，現實中贈與一方還是雙方之爭時，產權登記就說明了問題，登記在誰名下，就是贈與誰；2、該條的出資僅限於全額出資，對婚後父母付首付，登記在自己子女名下的，僅視為對子女的個人贈與；3、登記在雙方名下，當然屬於共有，未做份額約定的，視為共同共有；4、其他近親屬贈與的，參照執行。第八條無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴重損害無民事行為能力一方的人身權利或者財產權益行為,其他有監護資格的人可以依照特別程序要求變更監護關系；變更後的監護人代理無民事行為能力一方提起離婚訴訟的，人民法院應予受理。吳：先要走一個特別程序。第九條夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權為由請求損害賠償的，人民法院不予支持；夫妻雙方因是否生育發生糾紛，致使感情確已破裂，一方請求離婚的，人民法院經調解無效，應依照婚姻法第三十二條第三款第（五）項的規定處理。吳：生育要尊重女方的意見，對男方的訴求，給的出路是，可以找別人生。第十條夫妻一方婚前簽訂不動產買賣合同，以個人財產支付首付款並在銀行貸款，婚後用夫妻共同財產還貸，不動產登記於首付款支付方名下的，離婚時該不動產由雙方協議處理。依前款規定不能達成協議的，人民法院可以判決該不動產歸產權登記一方，尚未歸還的貸款為產權登記一方的個人債務。雙方婚後共同還貸支付的款項及其相對應財產增值部分，離婚時應根據婚姻法第三十九條第一款規定的原則，由產權登記一方對另一方進行補償。吳：1、相對應增值部分，未做具體規定，審判實踐中，還是要按照婚姻法第39條「照顧子女和女方權益」的原則處理；2、如果房價跌了，是否也要另一方承擔，傾向性意見，無需承擔，至少應補償還貸的一半，因為，跌應該是暫時的，總體還是升。第十一條一方未經另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意購買、支付合理對價並辦理產權登記手續，另一方主張追回該房屋的，人民法院不予支持。夫妻一方擅自處分共同共有的房屋造成另一方損失，離婚時另一方請求賠償損失的，人民法院應予支持。吳：徵求意見稿中有一個除外，即「但該房屋屬於家庭共同生活居住需要的除外」，後來還是去掉了，主要考慮，加上除外與《物權法》106條沖突，也易為那些因房價上漲而惡意毀約的人提供違約的途徑。第十二條婚姻關系存續期間，雙方用夫妻共同財產出資購買以一方父母名義參加房改的房屋，產權登記在一方父母名下，離婚時另一方主張按照夫妻共同財產對該房屋進行分割的，人民法院不予支持。購買該房屋時的出資，可以作為債權處理。吳：1、有人提出來，作為債權不公平，我們錯過了最好的買房機會，返還時應考慮增殖因素，最高院的意見還是不考慮增殖因素，畢竟房子的性質福利色彩濃；2、要不要考慮利息，如果子女沒有住，可以考慮利息，如果一直居住，，則不考慮利息，不問你要租金就算便宜了。第十三條離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領取養老保險金條件，另一方請求按照夫妻共同財產分割養老保險金的，人民法院不予支持；婚後以夫妻共同財產繳付養老保險費，離婚時一方主張將養老金賬戶中婚姻關系存續期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產分割的，人民法院應予支持。吳：司法解釋二11條，養老保險金屬於夫妻共同財產，參照上海高院的做法，只分割個人繳納的保險費，不涉及統籌部分。第十四條當事人達成的以登記離婚或者到人民法院協議離婚為條件的財產分割協議，如果雙方協議離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，人民法院應當認定該財產分割協議沒有生效，並根據實際情況依法對夫妻共同財產進行分割。吳：1、法律依據，附條件的民事法律行為，條件為離婚；其他教授的觀點，離婚是主訴，子女撫養和財產分割是附帶，主訴不成就，附訴當然無效；證據規則67條「當事人為達成調解協議或者和解的目的作出妥協所涉及的對案件事實的認可，不得在其後的訴訟中作為對其不利的證據」；2、如果協議中明確約定，不以離婚成功為條件，如果登記離婚或協議離婚不成，訴訟離婚時，仍按協議辦理，則屬於當事人的意思自治，可按協議處理。第十五條婚姻關系存續期間，夫妻一方作為繼承人依法可以繼承的遺產，在繼承人之間尚未實際分割，起訴離婚時另一方請求分割的，人民法院應當告知當事人在繼承人之間實際分割遺產後另行起訴。吳：如果一方明放棄暗繼承，你也沒轍，不可以主張放棄無效，因為按照繼承法46條，只有「繼承人因放棄繼承權，致其不能履行法定義務的」才可認定放棄繼承權的行為無效。沒有絕對的公平，任何一方均不應企望從婚姻中獲利。第十六條夫妻之間訂立借款協議，以夫妻共同財產出借給一方從事個人經營活動或用於其他個人事務的，應視為雙方約定處分夫妻共同財產的行為，離婚時可按照借款協議的約定處理。吳：以前，有的法院對這類案件不予受理，認為左口袋借到右口袋，現在統一尺度。第十七條夫妻雙方均有婚姻法第四十六條規定的過錯情形，一方或者雙方向對方提出離婚損害賠償請求的，人民法院不予支持。吳：當前實踐中，一方有家庭暴力，另一方包二爺，都不能主張賠償，婚姻法46條明確規定，必須是無過錯方。第十八條離婚後，一方以尚有夫妻共同財產未處理為由向人民法院起訴請求分割的，經審查該財產確屬離婚時未涉及的夫妻共同財產，人民法院應當依法予以分割。吳：主要針對現實中，假離婚不分割後來真離了，或者離婚時為了少交訴訟費，未要求分割，後來又要分割，或者離婚後作為商業合作夥伴共同經營，後來再要求分割的情形。賈：不受解釋一31條2年時效的限制，因為之前是一種共有的持續狀態，隨時可以主張分割。第十九條本解釋施行後，最高人民法院此前作出的相關司法解釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為准。吳：目前一審、二審案件都適用，司法解釋是解釋法律的，應當與法律同步，現行婚姻法2001年就頒布實施了，不過再審案件不適用。幾 點 補 充1、司法解釋二和三其實不沖突當事人結婚後，父母為子女購置房屋出資的，產權登記在一人名下，就是贈與一方的明確意思表示，登記在雙方名下，就視為對夫妻雙方的贈與，是在不同層面闡述同一個問題。2、關於買斷工齡款買斷工齡款是一個不規范用詞，所以沒有就此專門規定，實踐中可參照司法解釋二軍人名下復員費處理。3、關於夫妻債務原徵求意見稿第18條「離婚時，夫妻一方主張婚姻關系存續期間以個人名義所負債務由雙方共同償還的，舉債一方應證明所負債務基於夫妻合意或用於夫妻共同生活、經營」顛覆了解釋二24條「債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬於婚姻法第十九條第三款規定情形的除外。」是保護債權人利益，還是保護離婚訴訟中一方當事人利益，平衡的結果，最終使該條沒有通過，為了平衡離婚訴訟中一方當事人利益，法院可以援引婚姻法41條，考察是否用於家庭共同生活？是否有共同舉債的合意？4、關於探望權現實中，一方去世，另一方帶走孩子，爺爺奶奶（外公外婆）思孫心切，要求行使探望權，有法院判支持。但根據目前法律，不應當支持，因為婚姻法第38條只把探望許可權定在「離婚後，不直接撫養子女的父或母」，雖然不支持不近人情，雖然看孫子天經地義，但是有違法律規定，寄望於立法修改。5、事實婚能否判不離？最高院89年的《關於人民法院審理未辦結婚登記而以夫妻名義同居生活案件若干意見》第6條「審理事實婚姻關系的離婚案件，應當先進行調解。經調解和好或撤訴的，確認婚姻關系有效，發給調解書或裁定書；經調解不能和好的，應調解或判決准予離婚」，有法院問，能否判不離，回答不可以！因為事實婚畢竟不是合法的婚姻，只能判離不能判不離。6、法院對判離的判決有權再審民訴法183條「當事人對已經發生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審」，雖然當事人不得申請再審，但特定情形下，法院可以依職權再審，如「被離婚」案件，對方找人冒名頂替，把婚離掉了，自己毫不知情，之後才發現，法院可依職權再審。7、關於忠誠協議爭議太大，不宜統一規定，各級法院具體問題具體分析。8、有撫養關系的繼子女繼父母有的意見提出按撫養時間定性，後來反對很大，最後還是各級法院具體問題具體分析。
② 婚姻法24條連帶責任後為什麼不追償
《<婚姻法>解釋（二）》第24條以「婚姻關系」作為推定夫妻共同債務根據的理論基礎錯誤；無條件保護債權人的立法目的及其范圍錯誤；舉證責任分配錯誤。第24條的實施效果是助生虛假債務、坑害無辜良民、毀損法院形象。適用第24條判決的案件「三多」現象突出，即申訴上訪的多、檢察院抗訴的多、再審改判的多。第24條破壞了婚姻的穩定與和諧，傷害了無數無辜配偶，而最多的群體則是婦女。24條不僅傷害了當事人，也傷害了人民法院的公信力，傷害了人民群眾對法律的信仰。在中國特色的社會主義法律體系已經形成的法制環境里，人民群眾不僅不能享受法制保障帶來的幸福，反而深受法律之害，值得反思！不斷揭露和闡釋24條的危害與錯誤，推動早日廢除24條，還法律於正義，為人民謀法律之福，乃我們應盡之責任。
【中文關鍵字】《<婚姻法>解釋（二）》第24條；三大錯誤；三大傷害
【全文】
《<婚姻法>解釋（二）》第24條所傷害的不僅僅是當事人。盡管從表面看，第24條直接傷害的是一些無辜婚姻當事人，使他們莫名其妙背上巨額債務。但實際上第24條所傷害的遠非如此，它還傷害了人民法院的公信力，傷害了法律的權威。第24條的傷害者，幾乎都對法院喪失信任，對法律失去信仰，有的甚至公開謾罵最高人民法院領導和法官，謾罵涉案法院的法官，謾罵法律不正義。因而，第24條實際上所造成的是「三大傷害」：傷害當事人；傷害法院的公信力，傷害法律的權威，以致人民對法律失去信仰。
在中國特色的社會主義法律體系已經形成的法制環境里，人民群眾不僅不能充分享受法制保障帶來的幸福，反而深受法律之害，值得每個法律人和法律工作者深刻反思！
第24條的錯誤是非常明顯的，但卻遲遲得不到糾正。究其原因，主要是高層對適用24條的社會危害、24條自身內容的錯誤等缺乏認識所致。因而，不斷揭露和闡釋24條的危害與錯誤，推動早日廢除24條，還法律於正義，為人民謀法律之福、免法律之害，乃我們應盡之責任。
本文擬對適用24條的社會危害、24條文內容錯誤以及理解24條的理論錯誤等予以列舉式披露，以便大家了解第24條錯誤之所在。本文分六個方面介紹和闡述：一、問題溯源——姻法解釋二第24條規定及其主要觀點；二、第24條適用危害舉要；三、第24條內容錯誤舉要；四、理解第24條理論錯誤舉要；五、修改第24條的「兒童思維」應當緩行；六、債權人主張夫妻債務規則之重構。
一、問題溯源——姻法解釋二第24條規定及其主要觀點
婚姻法解釋二第24條規定：「債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬於婚姻法第十九條第三款規定情形的除外」。
目前，包括最高人民法院吳曉芳法官、江蘇省高院有關婚姻案件審判意見以及夏正芳等法官和學者認為，該條判斷夫妻共同債務的標准就是看債務是否於婚姻關系存續期間形成，凡是發生在婚姻存續期間的債務，都是夫妻共同債務，夫妻雙方都要對外承擔連帶責任，並由此衍生出了所謂的「內外有別論」。「內外有別論」主張，債權人主張夫妻共同債務時，只要債權人證明該借款發生於夫妻關系存續期間，無論債務是否用於夫妻共同生活，只要沒有兩種例外情形，就應當直接按照第24條推定為夫妻共同債務，由夫妻共同償還。但在夫妻內部之間確認夫妻債務時，則要區分是否用於夫妻共同生活，舉債方必須證明其舉債用於夫妻共同生活，否則不能認定為夫妻共同債務。「內外有別論」認為，這樣處理，即使非舉債一方對外償還了不當債務，也可以向另一方追償。[1]
實踐證明，姻法解釋二第24條存在嚴重錯誤，上述「內外有別論」更是謬論。
二、《<婚姻法>解釋（二）》第24條適用危害舉要
婚姻法解釋二第24條的出發點或目的在於維護交易安全，保護善意債權人。但從實踐情況看，並沒有達到所期待的效果或目的，或者說恰恰相反。
第24條適用情況或效果，可以概括四句話：助生虛假債務、坑害無辜良民、樹立檢察院威信、毀損法院形象。適用《<婚姻法>解釋（二）》第24條和「內外有別論」判決的案件，「三多」現象突出：即申訴上訪的多、檢察院抗訴的多、再審改判的多。
③ 婚後我用自己的錢買的房子，如何不成為夫妻共同財產
房產是登記在自己個人名下，該房產就屬於出資人的個人婚前財產，在法院審理離婚案件處理財產分割時，配偶無權要求法院對其進行分割。
理由如下：
1、夫妻一方個人的財產不會因為婚姻關系而轉化為夫妻共同財產。
相比於舊婚姻法，新婚姻法突出強調對個人財產的保護。新婚姻法規定夫妻一方的婚前財產離婚時屬於夫妻一方的個人財產，最高人民法院關於婚姻法的司法解釋（一）也明確規定，夫妻一方所有的財產，不因婚姻關系的延續而轉化為夫妻共同財產。
2.婚前財產在婚後的形式轉化，不影響該財產的性質。
婚後夫妻一方用個人婚前存款購得的房屋，僅僅是夫妻一方個人婚前財產由貨幣形式轉化為房屋。因此，夫妻一方以婚前存款在婚後購置的房屋，仍然屬於購置方的婚前財產，如果對方沒有出資，則不能主張享有房屋的份額。
④ 《婚姻法》第19條第1款規定屬於哪個法律規則范
國務院法抄制辦編錄的《法律、法規匯編》，是將《婚姻法》列入民法法律部門的。而該法第十九條第一款的內容是，夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當採用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規定。這顯然是關於民事問題的規定，屬於民法范疇。
⑤ 新婚姻法修改在即，徵求意見稿
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⑥ 離婚，房屋增值部分怎麼分 吳曉芳
購房時，只有一方婚前財產購買的，此房子屬於購房者的個人財產。不管是婚前購買，還是婚後購買，只要是用婚前財產購買的，都屬於一方個人財產。因此，由房子的增值部分屬於房子價值的一部分，不屬於夫妻共同財產。離婚時按照個人財產不予分割。如果購買的房屋是夫妻共同財產購買的，則房子屬於夫妻共同財產，離婚時按照夫妻共同財產予以分割，房屋增值部分就不需要單獨列出予以分割了。如果是以個人財產購買，夫妻共同還貸的，此時就需要考慮婚姻法司法解釋三的規定了。也就是說，雙方婚後共同還貸支付的款項及其相對應財產增值部分，照顧子女和女方權益的原則予以分割。
⑦ 有關於婚姻家庭關系的一些有爭議的話題，急急急,
當前婚姻家庭案件的疑難問題探析
發布時間：2011年2月14日 吳曉芳 點擊次數：105
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2001年修訂的婚姻法實施後，為了在審判實踐中更好地貫徹婚姻法的立法精神，最高人民法院先後出台了《關於適用婚姻法若干問題的解釋(一)》和《關於適用婚姻法若干問題的解釋(二)》(以下簡稱「婚姻法司法解釋二」)，為各地法院正確、及時地審理各類婚姻家庭案件提供了具有可操作性的裁判依據。從全國法院審理婚姻家庭糾紛案件的情況來看，近年來出現了一些新情況和新問題，其中一些問題爭議很大，同案不同判的現象並不鮮見，實有必要進行深入的研討。
一、夫妻財產約定與贈與合同的法律適用
審判實踐中經常遇到這樣的糾紛，比如夫妻在婚前或婚姻關系存續期間約定將一方個人所有的房產贈與另一方，但沒有辦理房產過戶手續，離婚時贈與房產的一方主張撤銷贈與，另一方主張繼續履行贈與合同，請求法院判令贈與房產一方辦理過戶手續。在此問題的處理上，存在兩種迥然不同的觀點。一種觀點認為：婚姻法第十九條規定：「夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當採用書面形式。夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定，對雙方具有約束力」，因此，夫妻之間有關財產的約定，只要系夫妻雙方真實意思表示，不違反法律、法規的禁止性規定，就應認定為有效且對雙方產生法律上的拘束力。相對於物權法及合同法的規定，對夫妻財產關系的規定屬於特別規定，應當優先適用婚姻法的規定，故夫妻之間有關房產贈與的約定無需經過物權變動手續，離婚時法院可以判決房產歸受贈方所有，對贈與房產一方主張撤銷贈與合同的請求不予支持。另一種觀點認為，夫妻有關財產的約定合法有效，但依據合同法中贈與合同一節的規定：「贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與」，「贈與的財產依法需要辦理登記等手續的，應當辦理有關手續」，「具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產的，受贈人可以要求交付」，因此，尚未辦理房產過戶手續的贈與，房產贈與人可以隨時撤銷贈與，對離婚時贈與房產一方主張撤銷贈與合同的請求應予支持。
筆者認為，婚姻家庭領域的協議常常涉及財產權屬的條款，對於此類協議的訂立、生效、撤銷、變更等並不排斥合同法的適用。比如最高人民法院「婚姻法司法解釋二」第9條就規定：「男女雙方協議離婚後一年內就財產分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產分割協議的，人民法院應當受理。人民法院審理後，未發現訂立財產分割協議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。」此乃合同法基本原理的延伸運用。在實際生活中，贈與往往發生在具有親密關系的人或者有血緣關系的人之間，合同法對贈與問題的規定並沒有指明夫妻關系除外。雖然婚姻法第十九條規定了夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定對雙方有約束力，但如何理解「約束力」一詞呢？就夫妻之間的贈與而言，一方贈與另一方鑽戒、手錶等貴重物品已經交付的，依照合同法的相關規定，當然不能隨便撤銷，這就是所謂的約束力。而一方贈與另一方不動產，在沒有辦理過戶手續之前，依照合同法的規定，是可以請求撤銷的，這與婚姻法的規定並不矛盾。我國採取的是不動產法定登記制度，無論因何種原因取得，房產物權均需經登記才產生效力。也就是說，在贈與房產時只有辦理了房產過戶手續，才能產生約束力。夫妻有關贈與房產的約定並不屬於具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同，如果沒有經過公證，離婚時贈與房產一方主張撤銷贈與合同的請求應當得到法院的支持。
二、夫妻忠誠協議的法律性質和司法效力
所謂夫妻忠誠協議，是指雙方在婚前或婚姻關系存續期間訂立的，旨在保障婚姻關系的穩定，以賠償金為責任形式的協議。有關夫妻忠誠協議的性質及效力問題存在極大的爭論。一種觀點認為，夫妻之間訂立忠誠協議，本身說明公民的法律意識在增強，這是社會進步的表現。夫妻忠誠協議並不違法，因為夫妻忠實本來就是法律規定的內容，屬於法律明確的要求，協議雙方等於把法定的義務變成了約定的義務，法院應當予以認可。①還有一種觀點認為，夫妻之間簽訂的忠誠協議，雖不違法無效，但這種協議應由當事人本著誠信原則自覺履行，法院不能賦予忠誠協議強制執行力。因為忠誠協議要獲得法院賦予的強制執行力，必須經過一系列的查證舉證程序，法院審理這類忠誠協議案件，必然會面臨一個尷尬而危險的舉證困境和一系列社會負面影響，我們應當考慮賦予忠誠協議強制執行效力的巨大社會成本。某高級法院在相關指導性意見中規定：對夫妻雙方簽有忠實協議，現一方僅以對方違反忠實協議為由，起訴要求對方履行協議或支付違約金及賠償損失的，人民法院不予受理；除婚姻法第四十六條規定的情形外，夫妻一方在離婚案件中以對方違反忠實協議或違背忠實義務為由，要求對方支付違約金或損害賠償的，審理該案的人民法院不予受理。另一種觀點認為，婚姻本身即契約，一方在背叛對方之前，就得考慮違約所要付出的成本。只是在沒有具體協議約束的情況下，雙方承擔的是道德義務，而道德成本對於個人來說是隱性的，是不確定的。一旦簽訂了協議，就將隱性化的道德成本顯性化了，當事人很可能就會三思而行。從這個意義上說，忠誠協議對於維系婚姻穩定將起到積極作用。也有觀點認為，婚姻法規定「夫妻應當相互忠實」而非「必須忠實」，「應當」意在提倡，只有「必須」才是法定義務。法律允許夫妻對財產關系進行約定，但不允許通過協議來設定人身關系。人身權是法定的，不能通過合同來調整。②忠誠協議主張的侵權損害賠償缺乏法律依據，不屬於婚姻法第四十六條規定的離婚損害賠償之列。忠誠協議限制了公民的人身自由，法律不能通過合同契約的方式剝奪公民享有的人身自由這一憲法基本權利，故忠誠協議當屬無效。
筆者傾向於對忠誠協議認定為有效，因為其符合婚姻法的基本精神，是對婚姻法中「夫妻應當互相忠實」規定的具體化。也正是由於夫妻簽訂了具體的協議，使得婚姻法上原則性的夫妻忠實義務具有了可訴性。婚姻法規定可以請求提起損害賠償的范圍只限定在重婚和有配偶者與他人同居等四種情形，而一般的通姦行為不在此列，即必須達到重婚或同居的嚴重程度。夫妻有關忠誠協議的約定比婚姻法規定的范圍寬泛，既包括重婚、與他人同居的行為，也包括與他人的通姦行為。雖然，違反夫妻忠實規定尚未達到重婚、與他人同居等嚴重程度的一方應如何承擔相應責任，現行法律未作具體規定，但法律也未明文禁止當事人自行進行約定。忠誠協議的約定與婚姻法的基本精神相吻合，給付的金錢具有違約賠償性質，這種協議應當受到法律保護。但筆者同時認為，這種協議也是屬於可撤銷的，如果當事人在協議簽訂後反悔，認為該協議顯失公平，或者是在對方要死要活、苦苦相逼情形下被迫無奈簽訂的，則可以在協議簽訂之日起一年之內提出撤銷申請。這一年時間屬於除斥期間，超過一年則法院不予支持。
合同法第二條規定：「婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。」也就是說，婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議並不屬於交易關系，當然不應受以調整交易關系為己任的合同法調整，例如離婚協議應由婚姻法調整，一方違反該協議不同意離婚，另一方亦不得基於合同法的規定而請求承擔違約責任。目前許多學者認為，合同法第二條第二款排除的身份合同僅指沒有財產內容的身份合同，夫妻關於財產問題的約定以財產關系為內容，屬於合同法的調整范圍，不過應當優先適用婚姻法等有關法律，這些法律沒有規定時才可適用合同法和民法通則。因此，法律並沒有禁止人們對有關身份關系進行協商達成協議，只不過這種有關身份關系的協議應由婚姻法、收養法等法律進行調整，法院在確認有關身份關系協議的效力時，首先應審查該協議是否違反婚姻法、收養法等法律的規定。
法院對夫妻之間忠誠協議效力的肯定，並沒有擴大現行婚姻法規定的適用范圍。對於不構成婚外同居的一般通姦行為，法院不會主動根據婚姻法第四十六條的規定判決夫妻中通姦一方對另一方予以賠償，也不會根據婚姻法第四條「夫妻應當相互忠實」的倡導性條款判令通姦一方承擔違反忠實義務的責任。但是，對於夫妻雙方在自覺自願基礎上簽訂的忠誠協議，法院應當認定這種忠誠協議有效。既然其與婚姻法規定的精神相吻合，又沒有欺詐、脅迫的情形，當事人雙方願意通過忠誠協議約束自己的行為，並提前約定了違反忠誠協議行為的違約責任，法院有什麼理由否定其法律效力呢？至於違反忠誠協議行為的舉證問題，根據「誰主張誰舉證」的原則，法院當然不會依職權去調查，如果一方當事人主張另一方違背忠誠協議但沒有相應的證據予以證明，其只能承擔敗訴的後果，法院又怎麼會陷入到「尷尬而危險」的舉證困境中呢？
三、處理親子關系訴訟的難點問題
親子關系訴訟是身份關系訴訟的一種，主要包括婚生子女否認之訴和非婚生子女認領之訴，即否認法律上的親子關系或承認事實上的親子關系。親子關系訴訟中直接證據的缺乏和親子關系證明責任的高標准，使得親子鑒定成為關鍵性證據。親子鑒定技術簡便易行，准確率較高，從技術手段方面來講，目前被廣泛採用的DNA鑒定技術，肯定生物學父子關系的准確率在99.99％以上，否定生物學父子關系的准確率則幾乎達到100％，在訴訟中起到了極為重要的作用。但如果當事人拒絕做親子鑒定，對此類糾紛應如何處理，審判實踐中爭議比較大，法院往往很難定奪。
由於親子鑒定事關重大，涉及夫妻雙方、子女和他人的人身關系和財產關系，請求確認親子關系的一方要承擔與其訴訟請求相適應的舉證責任，即其生父和生母有同居或受胎之可能的基本事實。如果過分強調請求一方的證明責任，勢必使請求人的實體權利難以得到保護；但如果忽略請求一方的證明責任，則可能導致權利濫用，不利於家庭關系的穩定和當事人隱私的保護。親子鑒定作為一種證據方法，其實施必須具有必要性與正當性。有利於子女的最佳利益構成必要性；所謂正當性，是指當事人在請求進行親子鑒定時，已具有推論親子關系存在與否的重要證據，使進行親子鑒定成為正當的收集證據的手段。在處理有關親子關系糾紛時，如果一方提供的證據能夠形成合理的證據鏈條證明當事人之間存在親子關系，也可以說在萬事俱備只欠東風的情況下，另一方沒有相反的證據又堅決不同意做親子鑒定的，由於親子鑒定使用的是人體生物學樣本，本人是否同意鑒定、同意采樣，關繫到人權問題，法院不能強制當事人做親子鑒定，但可以按照最高人民法院《關於民事訴訟證據的若干規定》第75條：「有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利於證據持有人，可以推定該主張成立」的規定作出處理。
有人認為，親子鑒定涉及人身權利的保護，如果適用上述司法解釋有關推定的規定，等於變相強迫鑒定，有侵犯人權之嫌疑。筆者認為，權利沖突是現代民事訴訟中常見的一種情形，如何正確處理權利之間的相互沖突，取決於法官的價值取向以及兩種利益之間的選擇和平衡。在有關親子關系的糾紛中，一方面要保護非婚生子女的合法權益，另一方面要保護相對方的人身和人格權利不受侵犯。面對相互沖突的權利和利益，我們應當將未成年子女享有的被撫養教育的權利置於司法保護的首位。
四、離婚訴訟中夫妻共同債務的認定問題
在離婚訴訟中，經常出現一方當事人持已生效的債務糾紛民事判決書或調解書，主張該債務為夫妻共同債務，而另一方當事人則主張該債務系偽造或者為舉債一方的個人債務。究竟應如何認定債務的性質，在審判實踐中存在兩種不同的意見。一種意見認為，根據「婚姻法司法解釋二」第24條的規定：債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理，但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明債權人知道或應當知道夫妻實行分別財產制的除外。因此，如果沒有兩種除外的情形，可以根據一方當事人提交的債務糾紛生效法律文書，直接推定該債務為夫妻共同債務。另一種意見認為，簡單將婚姻關系存續期間一方以個人名義所負債務推定為夫妻共同債務，會導致一些當事人惡意偽造債務，使婚姻充滿風險。故舉債一方應當證明該債務用於夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則只將生效法律文書確認的債務認定為一方的個人債務。
筆者認為，最高人民法院「婚姻法司法解釋二」第24條是針對債權人提起的以夫妻一方或雙方為被告的債務訴訟，而在離婚訴訟中確定債務性質應從婚姻法的立法本意來分析，考慮兩個判斷標准：一是夫妻有無共同舉債的合意。如果夫妻舉債系雙方共同意思表示，不論該債務所帶來的利益是否為夫妻共享，該債務均應視為夫妻共同債務；二是該債務是否用於夫妻共同生活。婚姻法第四十一條規定：「離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。」1993年11月3日最高人民法院《關於人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》第17條規定：「夫妻為共同生活或為履行撫養、贍養義務等所負債務，應認定為夫妻共同債務，離婚時應當以夫妻共同財產清償。下列債務不能認定為夫妻共同債務，應由一方以個人財產清償：(1)夫妻雙方約定由個人負擔的債務，但以逃避債務為目的的除外。(2)一方未經對方同意，擅自資助與其沒有扶養義務的親朋所負的債務。(3)一方未經對方同意，獨自籌資從事經營活動，其收入確未用於共同生活所負的債務。(4)其他應由個人承擔的債務。」
雙方合意或用於夫妻共同生活的舉債應由夫妻共同償還，這是民法上意思自治及權利義務相一致原則的體現，與離婚訴訟的特點一脈相承，即解決婚姻內部權利義務的分擔問題：從舉證能力方面來看，離婚訴訟當事人為夫妻雙方，對婚姻關系存續期間的家庭收入支出情況一般應當是知悉的，對是否存在舉債合意、是否用於夫妻共同生活，在舉證能力上勢均力敵。因此，在離婚訴訟中，一方主張其以個人名義所負債務屬於夫妻共同債務的，應當舉證證明該債務用於夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意。即便一方持已生效的債務糾紛法律文書作為證據，也不能機械地推定為夫妻共同債務，在保護債權人利益的同時，也要防止夫妻一方與第三人惡意串通，偽造夫妻共同債務。
五、無民事行為能力人能否作為原告提起離婚訴訟的問題
無民事行為能力人可以作為離婚案件的被告參與訴訟，審判實踐中對此沒有爭議，但對無民事行為能力人能否作為原告主動起訴離婚，一直存在不同的看法。一種觀點認為：無民事行為能力人不能由他人代為提起離婚訴訟，理由是：1.婚姻自由包括結婚自由和離婚自由，在當事人本人不能親自作出意思表示的情況下，代為起訴離婚有干涉他人婚姻自由之嫌。2.依照法律規定應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。因此未經本人作出意思表示並授權，他人不得代理本人提出離婚訴訟。3.婚姻法規定人民法院審理離婚案件，應當進行調解。該條款確立了調解是離婚訴訟的必經程序，無行為能力人無法參與調解，因而不能起訴離婚。4.配偶不能代理原告與自己離婚，其他親屬順序在後沒有監護資格，無權代理。另一種觀點認為，在無民事行為能力人權利遭受配偶侵害時可由他人代為提起離婚訴訟，理由是：1.無行為能力人沒有意識，已喪失行使婚姻自由權的客觀基礎，他人為其利益代理起訴離婚並不違背其意志。在配偶有虐待、遺棄和嚴重侵害無民事行為能力人財產權利的行為時，如不允許他人代為起訴離婚，就從事實上剝奪了其離婚的權利，使其遭受嚴重的婚內侵害而沒有救濟途徑。2.根據婚姻法第三十二條的規定：「一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應准予離婚。」由此可見，婚姻法關於調解作為離婚必經程序的規定並不包括一方被宣告失蹤等特殊情況，法院受理後經審查，可以直接判決離婚。而無民事行為能力人無論作為離婚訴訟的被告還是原告，顯然都沒有能力參與調解，只能由其訴訟代理人進行財產分割、子女撫養等問題的調解。3.法院指定監護人時，前一順序有監護資格的人無監護能力或對被監護人明顯不利的，可以根據對被監護人有利的原則，從後一順序有監護資格的人中擇優確定。法院審理無民事行為能力人起訴離婚案件時，可以據此排斥配偶作為法定代理人的資格。
筆者傾向於另一種觀點，也就是說，無民事行為能力人的近親屬一般不能代其提起離婚訴訟，但配偶一方有虐待、遺棄、惡意處分夫妻重大共同財產等嚴重損害無民事行為能力人合法權益的行為除外。目前，一些法院以判例形式對無民事行為能力人起訴離婚予以肯定。《2005山東高院民事審判會議紀要》提出：在婚姻關系存續期間喪失民事行為能力的，需要根據特別程序變更無民事行為能力人的監護人，由變更後的監護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。該會議紀要肯定了無民事行為能力人可由他人代為起訴離婚，對我國無民事行為能力人起訴離婚制度的完善做出了有益的探索。
六、離婚案件中按揭房屋的處理問題
在目前的離婚案件中，按揭房屋的分割問題成為一個熱點。一方婚前以自己的名義簽訂購房合同及抵押貸款合同，並支付了購房首付款，婚後用夫妻共同財產償還貸款，且婚後才取得房屋產權證的，離婚時對該房產如何進行分割？審判實踐中至少有三種不同的處理辦法。(一)認定為一方的個人財產，婚後配偶一方參與清償貸款，並不改變該房屋為個人財產的性質。離婚時尚未歸還的貸款為一方的個人債務，對用夫妻共同財產歸還的部分貸款，應返還一半給配偶一方。(二)認定為夫妻共同財產，對於一方婚前支付的房款，由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務，由雙方返還。(三)認定為一方的個人財產，尚未歸還的貸款為一方的個人債務。在婚姻關系存續期間用夫妻共同財產還貸部分，應考慮房屋增值收益由一方對配偶一方進行合理補償。
筆者傾向於第三種觀點。如果僅僅機械地以房屋產權證書取得的時間作為劃分按揭房屋屬於婚前個人財產或婚後夫妻共同財產的標准，則可能出現對一方顯失公平的情況。眾所周知，房屋產權證書的取得與房屋實際交付的時間往往不同步，許多房屋由於購房人以外的原因，遲遲不能取得房屋產權證書。不動產物權登記的立法目的在於維護交易安全、保護善意第三人的利益，而離婚訴訟中按揭房屋的分割只在夫妻之間進行，並不存在與善意第三人的利益沖突。一方在婚前已經通過銀行貸款的方式向房地產公司支付了全部的購房款，買賣房屋的合同義務已經履行完畢，一方在婚前就取得了房產的全部債權，婚後獲得房產的物權只是財產權利的自然轉化，故離婚時將按揭房屋認定為一方的個人財產相對比較公平。但將夫妻一方在婚姻關系存續期間參與還貸的行為按借款處理，僅返還共同還貸部分的一半，既不符合配偶一方的本意，又變相剝奪了其擁有自己房產或者投資於其他方面而獲益的權利。因此，對按揭房屋在婚後的增值，應考慮配偶一方還貸所做的貢獻，對其做出公平合理的補償，而不僅僅是返還婚姻關系期間共同還貸的一半。
在將按揭房屋認定為一方所有的基礎上，未還債務也應由其繼續承擔，這樣處理不僅易於操作，也符合合同相對性原理。婚前一方與銀行簽訂抵押貸款合同，銀行是在審查其資信及還款能力的基礎上才同意貸款的，其屬於法律意義上的合同相對人，離婚後由其繼續承擔還款義務是名正言順的。
七、關於婚姻關系存續期間能否分割夫妻共同財產的問題
實際生活中，夫妻一方管理(佔有)夫妻共同財產，排除另一方對財產的支配權。但由於種種原因，另一方又不願意離婚，起訴到法院僅請求分割夫妻共同財產，法院能否在婚姻關系存續期間對夫妻共同財產進行分割，審判實踐中也存在較大爭議。一種觀點認為，夫妻共同財產這種共有關系是最典型的共同共有關系，而共同共有是指共有人基於法律規定或者合同約定而成立的共同關系，不分份額地對某物共同享有所有權的共有。共同共有人在共同關系存續期間內，一般不得請求分割共同財產，只要共有關系存在，共有人對共有財產就無法劃分各自的份額，無法確定哪個部分屬於哪個共有人所有。只有在共同關系終止，共有財產分割以後，才能確定各共有人的份額。因此，在夫妻關系存續期間，夫妻一方請求分割夫妻共同財產的，人民法院不應受理。還有一種觀點認為，在某些情形下，法律應當提供夫妻一方在婚姻關系存續期間保護自己財產權利的救濟途徑。如持有或控制夫妻共同財產的一方，私自對夫妻共同財產進行轉移、變賣，為了賭博、吸毒而單獨處分共同財產等，而另一方因種種復雜的因素不想離婚，或者在起訴離婚後被法院判決不準予離婚，如果絕對不允許婚姻關系存續期間分割夫妻共同財產，只能眼睜睜看著對方隨意處分夫妻共同財產而無可奈何，其結果是有悖公平原則的。
近年來，有的法院嘗試以「夫妻共同財產支配權糾紛」為案由，處理實際生活中夫妻一方侵害另一方共同財產權的糾紛。法院用「支配權」的方式解決了夫妻一方生活困難的燃眉之急，同時也順應了「非經約定不能分割婚內夫妻共同財產」的主流思想。
筆者認為，物權法第九十九條規定：「共有人約定不得分割共有的不動產或者動產，以維持共有關系的，應當按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應當給予賠償。」由此可見，物權法的這一規定突破了傳統民法的共有理論，即允許共同共有人在特殊情況下請求分割共有物，同時還要保持共有關系。但是，在不解除婚姻關系的前提下對夫妻共同財產予以分割只能是一種例外，必須具有重大理由，否則其負面效應不可低估。畢竟如何使用和處分共同財產是夫妻內部的事宜，法律不宜介入太深。因此，在審判實踐中關鍵是要准確把握「重大理由」的含義，在法律規定的范圍內嚴格掌握婚姻關系存續期間對夫妻共同財產進行分割的標准，在有利於夫妻關系的和諧、家庭的穩定和不損害夫妻任何一方財產權益之間達到最佳的平衡。
注釋：
①李明舜：《婦女權益法律保障研究》，國家行政學院出版社2003年版，第399頁。
②「法律能幹預婚外情嗎？」，載2002年12月31日《中國青年報》綜合新聞版。
來源：《人民司法》(京)2010年1期第54～58頁
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⑧ 不再背叛婚姻的保證書怎莫寫 婚姻內 我發現老公和別的女人曖昧
由於您提供的情況過於簡單，律師無法做出全面確切的判斷！
謹簡單回答如下：
所謂「忠誠協議」，就是男女雙方在婚前或婚後，自願制定的有關在婚姻存續期間夫妻雙方恪守婚姻法所倡導的夫妻之間互相忠實的義務，如果違反，過錯方將在經濟上對無過錯方支付違約金、賠償金、放棄部分或全部財產的協議，現實中還有以保證書、「空床」協議、認罪書等形式存在。
2002年上海閔行區人民法院判決支持了首例 「忠誠協議」案例，法院的理由是，約定30萬元違約責任的「忠誠協議」，是對婚姻法中抽象的夫妻忠實責任的具體化，「完全符合婚姻法的原則和精神」。其後，全國各地法院陸續判決的案件中，對無過錯方基本上都予以了支持。但與上海閔行區首例「忠誠協議」案件幾乎雷同的案情，在廣西南寧市西鄉塘區卻沒能得到支持。該法院認為，雙方所簽訂的「結婚協議」中關於違約金的約定是「忠誠協議」，不能適用《合同法》來調整。我國《婚姻法》明確規定夫妻忠實義務是一種道德義務，而不是法律義務。以上兩個法院的觀點基本上代表了目前理論界關於「忠誠協議」的態度。
關於忠誠協議是否有效的問題仍是司法實踐爭議的熱點，這也表現在了新的《婚姻法解釋（三）》的起草過程中。最初，《婚姻法解釋（三）》草稿中關於「忠誠協議」的條款規定，法院應當支持夫妻雙方「自願」、「且不違反法律規定」的協議。之後，條款被改為，對於這類協議，法院應該不予受理。再之後，該條款就「不見了」。作為起草人之一的最高法院民一庭吳曉芳法官本人傾向於認定忠誠協議有效。2007年,不同觀點激戰正酣時,她在《人民法院報》發表文章,明確主張，法律規定的「夫妻應當互相忠實」雖是道德提倡,但對於當事人約定的忠誠協議,法院應該支持。而同為最高法院民一庭的法官杜萬華庭長卻持反對意見 ，他認為，忠誠協議的簽訂過程並不能完全體現當事人的真實意思表示，因此不宜認定它的效力。忠誠協議的爭論之激烈可見一斑。但是，既然新的《婚姻法解釋（三）》對這一「棘手問題」採取了迴避態度，那麼「忠誠協議」的討論就還將如火如荼的繼續下去。面對法院莫衷一是的態度，夫妻雙方到底還需不需要簽署「忠誠協議」呢？
我們認為，「忠誠協議」雖然不能必然擔保離婚可得的經濟補償或賠償，畢竟給婚姻當事人提供了追求美滿婚姻、維護自身合法權益的思路。如果您真得需要用這樣一份「協議」來保護自己的權益，給自己一個放心，不要過多考慮其效力問題，而是先簽份這樣的協議。或許等你真的需要的時候，「忠誠協議」已經合法或被司法實踐認可了；即使沒有認可，手上有這樣一份協議也沒有什麼不妥。但當事人也要正確看待「忠誠協議」，它不是解決婚姻家庭問題的「法寶」，它可以維護合法權益，卻無法對愛情做出保險。如果當事人刻意地制定協議去追求某種物質目的，則背離了「忠誠協議」本身的主旨。
簽訂忠誠協議要注意以下幾個問題。第一，從忠誠協議的內容來講，如果有限制一方基本人權，如離婚自由權、人身自由權、通信自由權等的相關條款是無效的；剝奪孩子撫養權、探望權的條款無效，因為孩子撫養權的歸屬是以考慮孩子利益為著眼點，探望是父母的權利也是義務，不能將剝奪撫養權、探望權作為對過錯方的懲罰；還要注意對家庭財產的分配不能影響一方的基本生活；約定的賠償數額要符合家庭經濟的實際情況，明顯畸高的法院不會認可。第二，不要在「抓姦現場」拿出事先准備好的忠誠協議，要出軌方立刻簽。這會被認為是在「脅迫」狀態下所簽，不具有法律效力。第三，根據我國的司法實踐，忠誠協議一般是判決離婚時才有可能支持。不離婚只要求按協議賠償的，法院立案的可能性非常小。
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⑨ 2019年婚姻法
我國《婚姻法》關於離婚的相關規定主要有：
第三十一條 男女雙方自願離婚的，准予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚。婚姻登記機關查明雙方確實是自願並對子女和財產問題已有適當處理時，發給離婚證。
第三十二條 男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
人民法院審理離婚案件，應當進行調解;如感情確已破裂，調解無效，應准予離婚。
有下列情形之一，調解無效的，應准予離婚：
(一)重婚或有配偶者與他人同居的;
(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;
(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;
(四)因感情不和分居滿二年的;
(五)其他導致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應准予離婚。
第三十三條 現役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外。
第三十四條 女方在懷孕期間、分娩後一年內或中止妊娠後六個月內，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。
第三十五條 離婚後，男女雙方自願恢復夫妻關系的，必須到婚姻登記機關進行復婚登記。
第三十六條 父母與子女間的關系，不因父母離婚而消除。離婚後，子女無論由父或母直接撫養，仍是父母雙方的子女。
離婚後，父母對於子女仍有撫養和教育的權利和義務。
離婚後，哺乳期內的子女，以隨哺乳的母親撫養為原則。哺乳期後的子女，如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時，由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。
第三十七條 離婚後，一方撫養的子女，另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部，負擔費用的多少和期限的長短，由雙方協議;協議不成時，由人民法院判決。
關於子女生活費和教育費的協議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協議或判決原定數額的合理要求。
第三十八條 離婚後，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務。
行使探望權利的方式、時間由當事人協議;協議不成時，由人民法院判決。
父或母探望子女，不利於子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利;中止的事由消失後，應當恢復探望的權利。
第三十九條 離婚時，夫妻的共同財產由雙方協議處理;協議不成時，由人民法院根據財產的具體情況，照顧子女和女方權益的原則判決。
夫或妻在家庭土地承包經營中享有的權益等，應當依法予以保護。
第四十條 夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權向另一方請求補償，另一方應當予以補償。
第四十一條 離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產不足清償的，或財產歸各自所有的，由雙方協議清償;協議不成時，由人民法院判決。
第四十二條 離婚時，如一方生活困難，另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。具體辦法由雙方協議;協議不成時，由人民法院判決。
⑩ 婚姻法司法解釋爭議：夫妻共同債務該如何認定
《婚姻法司法解釋（二）》第二十四條規定，債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬於婚姻法第十九條第三款規定情形的除外。《婚姻法》第十九條第三款規定，夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產清償。
《婚姻法》第四十一條規定，離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產不足清償的，或財產歸各自所有的，由雙方協議清償；協議不成時，由人民法院判決。
吳曉芳法官指出，《婚姻法司法解釋（二）》第二十四條出台的背景是夫妻逃債。但目前，出借人和債權人惡意串通情況亦時有發生，因此不少人認為該條過分保護債權人的利益。吳曉芳法官提到最高法院給地方高院的兩個函復：
一是（2014）民一他字第10號給江蘇高院《關於婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務如何認定的答復》，內容為：在不涉及他人的離婚案件中，由以個人名義舉債的配偶一方負責舉證證明所借債務用於夫妻共同生活，如證據不足，則其配偶一方不承擔償還責任。在債權人以夫妻一方為被告起訴的債務糾紛中，對於案涉債務是否屬於夫妻共同債務，應當按照《婚姻法司法解釋（二）》第二十四條規定認定，如果舉債人的配偶舉證證明所借債務並非用於夫妻共同生活，則其不承擔償還責任。
二是（2015）民一他字第9號給福建高院《關於夫妻一方對外擔保之債能否認定為夫妻共同債務的復函》，內容為：夫妻一方對外擔保之債不應適用《婚姻法解釋（二）》第二十四條的規定認定為夫妻共同債務。
吳曉芳法官認為，夫妻共同債務對內對外應區別對待：對內，在涉及夫妻雙方之間債務承擔時，應適用《婚姻法》第四十一條的規定，無論夫妻雙方誰做原告，都由借款方承擔舉證責任，證明該借款系基於夫妻的合意或用於家庭共同生產或生活，如果證據不足，則由其個人償還；對外，在涉及債權人與債務人之間的法律關系時，應適用《婚姻法司法解釋（二）》第二十四條的規定，運用推定原則，債權人只要證明該借款系發生於夫妻關系存續期間，即推定為夫妻共同債務。對於大額舉債與「家事代理」，吳曉芳法官認為可參照浙江高院的做法，夫妻一方對外舉債，在日常生活范圍內，承擔連帶償還責任；超出日常生活范圍的，舉債一方或債權人應舉證證明債務用於夫妻共同生活或經夫妻雙方合意。
我們認為，基於第二十四條的推定效力，在民間借貸案件中，可以根據需要追加配偶為共同被告，由其在此訴訟中對債務不屬於夫妻共同債務進行抗辯與舉證，法院對債務性質與配偶是否應當承擔還債責任問題，統一作出判斷；在民間借貸案件中未追加配偶的，債權人有權另行起訴要求確認其連帶清償責任，法院應按照上述原則處理舉證與判斷問題。