電大合同法論文
1. 電大合同法 簡述一般法定解除權發生的事由有哪些
根據《合同法》第94條的規定,單方當事人行使合同法定解除權的情形有下列五種:
(1)因不可抗力不能實現合同目的的。不可抗力是指不能預見、不能避免、不能克服的客觀現象。不可抗力事件的發生,只有其致使合同目的完全不能實現時,則任何一方當事人均享有合同解除權。
(2)因拒絕履行主要債務不能實現合同目的的。這是指在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。對於這種情況,另一方可不進行履行催告,徑直行使解除權。
(3)因遲延履行主要債務致使不能實現合同目的的。債務人無正當理由,若對於未約定履行期限,在債權人催告後仍未履行的,債權人便可享有合同解除權;若在合同履行期間屆滿,仍未履行合同主要債務,則債權人可不進行催告即享有解除權。
(4)因遲延履行或有其他違約情形不能實現合同目的的。致使合同目的無法實現的違約形態有多種,包括遲延履行、不完全履行,以及履行地點不符合合同約定等。在此情況下,債權人可不經催告而直接解除合同。
(5)法律規定的其他解除情形。這是一個概括性的規定,當以上情形都沒有出現,而法律規定其他情形合同也應該解除時,合同就解除。這實際為將來法律的發展留足了空間,同時也防止法律出現漏洞。
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第一,預期違約。這是從英美法的概念。其可分為兩種具體類型:[5]其一、預期拒絕履行,指合同有效成立後至合同約定的履行期屆至前,一方當事人以言辭或行為向另一方當事人表示其將不按約定履行合同義務。有明示和默示兩種表現形式。其二、預期不能履行,指在合同履行期屆至前,有情況表明或一方當事人根據客觀事實發現另一方當事人屆時不能履行合同義務。其亦有明示和默示兩種表現形式。我國《合同法》第108條對預期拒絕履行做了規定,而第68條關於不安抗辯權的規定,則兼含有以上兩種類型的具體表現行為。筆者認為,我國的立法分類不明確,實踐中的適用有一定困難。
第二,不履行。即完全不履行,指當事人根本未履行任何合同義務的違約情形。根據不履行的時間,有先期不履行(預期違約的一種)和實際違約兩種;根據當事人的主觀態度,又可分為拒絕履行和履行不能,拒絕履行的行為若發生在履行期屆至前,則為預期違約,若發生在履行期屆滿後,則可能構成履行遲延或履行不能(根據債務的具體性質確定)。為避免重復,筆者認為此處不履行主要包括債務人屆期不能履行債務和屆期拒絕履行債務兩種。
第三,遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務。包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。債務人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權人指定的合理期限屆滿,債務人能履行債務而未履行。根據《合同法》的規定,債務人遲延履行的,應承擔遲延履行的違約責任,承擔對遲延後因不可抗力造成的損害的賠償責任。債權人遲延履行表現為債權人對於債務人的履行應當接受而無正當理由拒不接受,即遲延受領。若債權人遲延造成債務的損害,債權人應負損害賠償責任。
第四,不適當履行。即指雖有履行但履行質量不符合合同約定或法律規定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質量不合格的違約情形。債權人可依《合同法》第111條的規定,合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。加害給付,是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產損害的行為。根據《合同法》第112條,債務人由於交付的標的物內在缺陷而給債權人造成人身或合同標的物以外的其他財產的損害時,債務人還應承擔損害賠償責任。
第五,其它違約行為。指除瑕疵履行和加害給付之外的,債務人未按合同約定的標的、數量、履行方式和地點而履行債務的行為。主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當;(3)履行地點不適當;(4)其他違反附隨義務的行為。
四、 免責事由
所謂免責事由,是指免除違反合同義務的債務人承擔違約責任的原因和理由。具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。具體內容如下:
(一)不可抗力
根據我國《合同法》,不可抗力是指不能預見、不能避免並不能克服的客觀情況。具體地說,不可抗力獨立於人的意志和行為之外,且其影響到合同的正常履行。構成不可抗力的事件繁多,一般而言,包括自然災害和社會事件兩種。
不可抗力的法律後果。對於因不可抗力導致的合同不能履行,應當根據不可抗力的影響程度,部分或全部免除有關當事人的責任。但在法律另有規定時,即使發生不可抗力也不能免除責任,主要有:其一、遲延履行後的責任。大陸法系民法典大都規定,一方遲延履行債務之後,應對在逾期履行期間發生的不可抗力所致的損害負責。我國《合同法》第117條對此有所規定。其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。我國《合同法》第302條對承運人採取了特殊的嚴格
責任原則[6]。我國《民用航空法》第124條及《鐵路法》第56條亦有相關規定。
此外,對於不可抗力免責,還有一些必要條件,即發生不可抗力導致履行不能之時,債務人須及時通知債權人,還須將經有關機關證實的文書作為有效證明提交債權人。
(二)債權人過錯
債權人的過錯致使債務人不履行合同,債務人不負違約責任,我國法律對此有明文規定的有《合同法》第311條(貨運合同)、第370條(保管合同)等。
(三)其他法定免責事由
主要有兩類:第一,對於標的物的自然損耗,債務人可免責。這一情形多發生在運輸合同中。第二,未違約一方未採取適當措施,導致損失擴大的,債務人對擴大的損失部分免責,我國《合同法》第119條對此有所規定。
(四)免責條款
免責條款,又稱約定免責事由,是當事人以協議排除或限制其未來責任的合同條款。分解開說,其一,免責條款是合同的組成部分,是一種合同條款,具有約定性;其二,免責條款的提出必須是明示的,不允許以默示方式作出,也不允許法官推定免責條款的存在;其三,免責條款旨在排除或限制未來的民事責任,具有免責功能。[7]
我國《合同法》從反面對免責條款作了規定。《合同法》第53條規定了兩種無效免責條款:第一,造成對方人身傷害的;第二,因故意或者重大過失造成對方財產損失的。此外,格式合同或格式條款的提供方免除其責任的,該免責條款無效。
五、 違約責任的承擔方式
《合同法》第107條規定的承擔違約責任的方式有繼續履行、採取補救措施、賠償損失和支付違約金。對這幾種方式進一步推敲,不難發現其中存在的問題:[8]
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4. 電大法律系畢業論文
合同履行中的不安抗辯權析發表時間:2010-05-22 作者:原創論文 字體大小:[大 中 小]
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[摘要]:《中華人民共和國合同法》的頒布實施,結束了我國沒有統一的合同法的歷史,亦對維護我國的商品經濟交易秩序、保證交易安全提供了強有力的法律保障。這部合同法設立了一些新的法律制度和規范,取得了突破性的發展。不安抗辯權正是在合同法中確立的一項全新的法律制度。雖然它的理論和制設計對當今世界各國的合同立法及司法實踐均產生了重大影響,但當它出現在我國的經濟法律制度中,用來規范我國的商品經濟秩序時,我們仍將會用疑惑的目光來看待它筆者不揣冒昧,對不安抗辯權制度及司法實踐中如何運用進行理論上的分析。
目錄
引言 2
一、不安抗辯權的概念及構成要件 2
1、不安抗辯權的概念 2
2、構成要件 2
二、不安抗辯權的法律效力 3
1、先履行方中止履行的行為是否包括為履行所作的准備 3
2、關於履約擔保權 4
3、關於解約權 4
結語 5
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我讀書 我快樂 我成長
兒時的我,在「鋤禾日當午,汗滴何下土」的詩歌聲中長大,每次端起書,看著那毫無生命的方塊字,我總是大喊沒意思。讀書是我最頭疼的事了。
漸漸長大了,我感到了知識的缺乏,每次作文,我都不知從何說起。爸爸、媽媽為我不喜歡讀書而煩惱,常常買許多書讓我閱讀。直到有一天,那天晚上,我們家裡開展成語比賽,該我說成語,媽媽說意思,我翻開成語詞典,說道:「金蟬脫殼(ké)。」剛一說完,爸爸、媽媽都鬨堂大笑,我感到奇怪,不知道他們笑什麼,媽媽看我一臉的驚詫,說:「自己看看拼音,到底讀什麼。」「噢!是『金蟬脫殼(qiào)』!」我恍然大悟。爸爸嚴肅的對我說:「以後要注意多讀書,那才能積累知識呀!」於是,我便暗暗下決心,一定要多讀書,懂得好多好多的知識。
從那以後,我真的喜歡上了讀書,因為書給我帶來了無窮的樂趣。當讀到安徒生的童話集——《賣火柴的小女孩》時,我曾為賣火柴的小女孩的命運做過祈禱;當我看到《狼牙山五壯士》時,我為狼牙山五壯士的悲壯流過眼淚;當我讀到《三國演義》時,我為諸葛亮的雄才大略欽佩不已。我深深地陶醉在書的海洋中,
曾經在一本書上看到這樣一段話「讀書能醫愚,讀書能治窮,讀書能療病,讀書能礪志,讀書能致遠,讀書能練達,讀書能聰慧,讀書能知道怎樣交友,怎樣識人,怎樣說話,怎樣做事,怎樣活著才身心健康,讀書能明白什麼樣地人生稱得上完美無憾。」是啊!讀書得好處無窮無盡。
現在,當我捧起《鋼鐵識怎樣煉成的》,深深融入到裡面時,我感到自己是多麼的幸福,因為我擁有健康的身體,保爾雖然殘廢,但他那種不向命運低頭,堅強的毅志和頑強的精神,深深地把我折服,讓我佩服。我對今後的學習、生活充滿了希望。我更愛讀書了。
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你能說讀書不快樂嗎?
6. 關於合同法的論文
以下筆者將對這兩種觀點分別予以檢討,並在此基礎上提出自己的看法。
二、辨析-物業管理合同與相似民法制度[8]
(一)、物業管理合同與委託合同
先看委託合同。按《合同法》三百九十六條的規定,委託合同是委託人和受託人約定,由受託人處理委託人事務的合同。根據該章的其他條款的規定,我們可以從以下方面明確委託合同的特徵。
1、合同由委託人和受委託人簽定,此兩方當事人為委託合同的主體。
2、受委託人的主要義務是處理委託人的事務。
3、受委託人應當按照委託人的指示處理委託事務。
4、委託合同有有償、無償之分。
5、受委託人在處理委託事務時,因不可歸責於自己的事由受到損失的,可以向委託人要求賠償損失。
6、委託人和受委託人可以隨時解除委託合同。[9]
對應物業管理合同的內容和特徵,不難看出二者存在以下主要區別:
1、委託合同的目的是以處理委託人事務為目的。所謂委託人的事務,一般是指與委託人有利害關系,委託人若不委託處理就不得不親自為之的事務。反觀物業管理關系中的管理服務,其實質是作為管理服務人的物業管理公司所提供的專業化、技術化的有償服務,由於物業管理具有需要專業化、技術化的技術服務的特點,作為業主、業主委員會並不都能夠親自來處理,同時對於一個大型的住宅區而言,如果每一個業主都事必親躬,那麼住宅區的秩序就無法維持。可以看出,物業管理事項與被委託事務存有明顯差別。
2、《合同法》第三百九十九條明確規定:「受託人應當按照委託人的指示處理委託事務。」這實質上是規定了受託人的忠實義務。但物業管理的管理服務並不是完全按照業主、業主委員會的指示處理的,物業管理公司在物業管理的管理服務工作是依據合同約定的范圍、項目,遵循物業管理的法律、法規以及物業管理行業的規范,獨立自主地開展物業管理服務的經營活動的。在物業管理公司開展的物業管理服務的經營活動中,業主、業主委員會只有監督權,而沒有干涉和指揮權。物業管理公司也沒有服從業主、業主委員會指示的忠實義務。
3、委託合同中受託人在委託合同范圍內所獲得的法律後果,歸屬於委託人,因此委託合同由委託人承擔責任。同時,《中華人民共和國合同法》第四百零七條還規定:「受託人處理事務時,因不可歸責於自己的事由受到損失的,可以向委託人要求賠償損失。」而物業管理則不同,無論是侵權責任還是違約責任一般都要由物業管理合同的雙方當事人各自分別承擔自己的責任。
4、委託合同是諾成合同、非要式合同。委託合同的成立只須雙方當事人達成意思一致即可,無須以一定物的交付或一定行為的完成為要件,訂立合同也無須遵循固定的形式;而物業管理合同則是要式合同、格式合同,必須依照物業管理法律、法規所規定的招標投標的方式來確定物業管理公司,簽署物業管理合同,並且一般要求要採用物業管理示範文本,最終合同的相關內容和履行還要接受城建、市容、及居委會等相關機關的監督。
5、委託合同與物業管理合同在合同存續期限上有較大差異,被委託人處理的事務往往比較單一,時間比較短;而物業管理則不同,物業管理公司所提供的是系統的、專業化的服務,這個服務是長期的、連續不斷的、反復進行的,如果物業管理合同簽署的期間較短,就可能因物業管理公司追求短期效應,採取不恰當的方式從事物業管理,從而不利於物業管理設施的長期保養。此外,出於物業管理關系的特殊性,物業管理一方當事人不得象委託合同當事人那樣可以隨時解除合同
6、兩種合同採用的報酬支付方式不同,物業管理收費的方式與委託合同不同。物業管理收費方式一般是依據業主公約以及物業管理合同的規定由業主或住戶按月交納。而委託合同所規定的費用是將處理事務的費用與給委託人的報酬分別規定的,處理事務的費用可以預付,也可以由受託人墊付,而後由委託人償還,對與報酬則採用完成委託事務後支付或無償委託不支付報酬,這種支付費用及報酬的方式顯然與物業管理收費有著巨大的差別。
7、委託合同一般是基於委託人對受託人的特別信任為前提條件建立的;而物業管理合同則是通過招標投標之後獲得的,物業管理人一般皆需要獲得一定的資格認定證書方可以成為物業管理合同的招標對象。
8、委託合同可以為有償合同,也可以為無償合同,而物業管理合同一般皆為有償合同。
從以上的諸多方面,可以明顯看出物業管理合同與委託合同存有若乾重大差異,物業管理合同遠非委託合同之一種,現在實踐和理論中以委託合同為物業管理合同定性的做法曲解了物業管理合同的本質特徵,混淆了基本的法律關系,對於實踐中物業管理糾紛的解決貽害不淺。
(二)物業管理合同與代理權授予行為
代理,指代理人於代理許可權內,以本人(被代理人)名義向第三人所為意思表示或由第三人受意思表示,而對本人直接發生效力的行為。[10]代理為一項民法上擴張和補充民事主體行為能力的重要制度。在代理的分類中,基於被代理人的委託授權而發生的代理,即委託代理(意定代理),是最常見、最廣泛適用的一種代理形式。實踐中有些人認物業管理合同為代理的委託合同,也有人認為物業管理合同為代理權設定行為之一種,並得出物業管理行為為代理行為的結論,這其實也是一種比較典型的對物業管理合同性質的誤解,以下從物業管理合同的性質和物業管理行為的具體內容兩個方面予以澄清。
首先,一般情形下,委託合同是產生委託代理授權的原因和基礎[11],在上文中,筆者已經用足夠的篇幅表明了物業管理合同不是一種委託合同,退一步說,即便在物業管理合同中有相關的委託條款,但其一,此不能作為對整個合同定性的依據,其二,理論通說皆認委託合同並不必然地產生代理權,只有在委託人作出授權的單方行為後,代理權方才發生。因此物業管理合同與代理權授予行為自當不同。
其次,在物業管理活動中,物業管理公司通常都是沒有代理權的。物業管理活動中雖然有涉及到法律行為,但一般都不需要物業管理公司來代理,而且物業管理活動中的大量活動是根本就不涉及法律行為,根本就沒有必要進行代理。因此,代理行為與物業管理活動不存在因果關系,不能用代理的概念來解釋物業管理活動。
再次,民法理論皆認代理人獲得相應的報酬系基於委託合同,而代理行為非為營利性行為,這一點與物業管理制度的目的有著重大沖突,而且代理是以被代理人的信譽為前提的,否則,相對人就不能安全地進行交易。何況代理的最終效果只能是提高被代理人的信譽。現代社會,物業管理向規范化和品牌化方向發展,如果將物業管理歸屬於代理行為,那麼,物業管理企業所進行的一系列的物業管理活動,最終效果就應該只是提高業主、業主委員會的信譽,在這種代理結果之下,物業管理企業就不會有動力來下大力氣從事這些活動,顯然,代理的這種效果不符合物業管理的實際。[12]
最後,在物業管理關系中,物業管理公司與業主或業主委員會簽定物業管理合同後,物業管理公司從事的物業管理活動是以自己的獨立意志為前提的,在具體事項的 管理操作中並不需要依照業主或業主委員會的意思行事,這一點也與代理存在重大差異。
7. 怎樣完成畢業論文——寫給電大學生
在座各位已經在電大學習了三年,有些同學與電大結緣六年,辛苦多年,至少要有憑證可以證明自己的付出。不能在某個孤獨的月夜,想起這段時間,只能感嘆「卻待遙問終無憑」。為了拿到這個憑證,我們需要完成學業的最後一關:畢業論文。我在這里談一些體會,希望有助於大家完成學業。一、什麼是畢業論文首先,什麼是畢業論文。論文,是專門針對一個問題進行深入探討和討論的文章。一般講,這個問題要比較復雜,比較大,比較重要,或者有新的發現,才值得寫成論文的形式。論文再大一些,就可以叫做「課題」了。畢業論文屬於學術研究的范疇,請大家務必牢記這一點,避免將自己的論文寫成一道大型論述題,通篇觀點都很正確,字數也夠,但卻不是一篇學術性的論文。 一篇學術性的而不是新聞性的論文,須要專門、系統的學問。例如,《警察干預家庭暴力模式之完善》單從題目看就有很強的的專業性,而《婚姻,讓暴力走開》顯然不是一篇學術論文的題目。 學術論文要求科學性。王力先生說「科學頭腦,也就是邏輯的頭腦」。合乎邏輯是非常重要的。在我以往的經驗中,是曾經碰到過同學在論文的前半段說我國對無效婚姻的規定過於嚴格,而在結論中卻又認為應當將「脅迫」等本是可撤銷婚姻的情形也歸入無效婚姻中的。 創新,是學術論文的意義所在。創新只須一點點可以。但是同學們可能還是會乍舌:這種創新是不是太難為我們了?答案是:不。創新固然包括推翻舊的理論,建立新理論,或者新發現、新發明,但也可以是在繼承基礎上發展、完善,還可以是在眾說紛紜中提出獨立見解,哪怕是對已有資料作出創造性綜合也是一種創新,這是因為作者在綜合過程中發現問題和提出問題,引導了人們去解決問題。 那麼,我們為什麼一定要完成畢業論文呢?那是因為寫作畢業論文是完整的大學本科教育中的一個重要階段。如果無法完成大學本科的全部學習內容,自然不能獲得大學畢業文憑。如果各位還希望拿到由中國政法大學與中央電大聯合頒發的法學學士學位證書,就更要努力使自己的畢業論文成績在良好以上了。二、論文的准備工作 俗話說,「凡事預則立,不預則廢」,所以我們接下來要談論文的准備工作。論文的准備工作簡單來說就是搜集、整理、加工資料。 搜集與佔有資料、整理資料,是研究工作的起點,同時也貫穿於撰寫論文的始終。搜集資料時,首先要明確哪些資料是有用的,不可或缺的;哪些資料是必需首先了解的、急需的等。只有這樣,才能有目的地進行資料搜集。 寫作論文一般應收集這樣幾類材料:1.論題的核心資料。它是指所研究對象本身的資料。核心資料,往往是「參考文獻」所列的書目、篇目。2.背景資料。它是對核心材料起參照、比較、深化作用的資料,包括已有研究成果資料和與論題相關的參照材料。學術發展是一個長期漸進積累的過程,後人通常在前人已有成果的基礎上繼續前進,因此,要重視已有成果資料的收集。可以編制已有成果目錄,從標題上掌握論題研究的線索,收集具有代表性的各派觀點的資料,以便尋找新的角度,提出新的見解;有些資料還能用於行文中的理論探討,以增強文章的理論性。3.具有方法論意義的理論資料。專業論文不能停留在就事議事的層面,而要用科學的思想方法和學科理論來分析和闡述問題。因此,必須注意這方面的理論資料收集。此外,還要熟悉新法規新政策。曾經有同學在2001年時寫論文《論統一合同法的必要性》,這就顯得很荒謬了,因為我們早在1999年就統一了合同法。 面對如山似海的資料,怎樣才能迅捷地獲得我們所需的資料呢?首先可以利用社會調查(親身體驗)。大量實用的富有價值的第一手材料正存在於人們的社會實踐中。我們電大同學在這方面相較於普通高校的學生是有優勢的。其次是文獻資料搜集。建議大家充分利用公共圖書館,多看學術類書籍以及核心期刊的文章。對於圖書分來要有一個必要的了解,才能更迅速地檢索到資料。如果單純依靠網路,資料的質量怕難保證。三、如何選題 爛漫的兒童會唱到:「春天在哪裡呀?春天在哪裡……」等他們長大變成畢業生時,歌詞就換成了:「題目在哪裡呀?題目在哪裡……」 題目在哪裡呢?一位教授說得好,「題目就在生活里」。還是以法學為例。法學是研究如何讓人們幸福生活的科學。哪裡有不幸福的生活,哪裡就存在著治理規則調整的必要,就存在著法學的問題。聽說萬科降價售房辦公室被購房者沖擊是吧?那就從合同解除權、退房的法律規定、購房者拒還銀行貸款問題幾個方面進行分析。學習沒味是吧?研究一下國外的學分和課程是如何設置的,為什麼你不喜歡的課會成為「必修課」?畢業找不到工作是吧?那你就研究國家應當如何保障就業率!一旦你將目光投放到火熱的生活,你會發現「這里有紅花呀,這里有綠草,還有那會唱歌的小黃鸝!」 題目最好在虛實之間。建議大家輕易不要碰「論法治與人治」之類的題目。那是大師級學者們的功課,不是等閑如我輩可以吃透的。最容易出成果的地方,時常在虛實之間,即運用理論解決實際。 題目如果大,切入口就要小,這才顯得有實際意義。例如,寫《試論誠實信用原則》就不如寫《試論誠實信用原則在合同法中的擴張》。題目如果小,立意一定要高,這才會有學術意義。例如寫「小區停車位」的權屬問題,可以擬定題目為《論小區停車位權屬——兼議對<物權法>第74條的理解》。四、列出你的提綱 提綱是論文構思階段的產物。構思是從整體上對論文的設計,以抽象思維為主。文字元號表達的構思就是提綱。 提綱編寫第一步:擬制標題。這一步實際上我們在第三部分已經充分討論過了。 第二步,寫出主題句。論文實際上是圍繞著主題句來寫的。寫論文,首先要寫出中心論點這句話,接著才能分析為什麼,或者用其它論證方法加以論證。而主題句的產生其實是在我們做准備工作時,進行了大量實地調查或文獻分析後,經過思考得出的我們自己的觀點。這個觀點要從頭腦里寫出來,表達出來。 第三步,寫內容簡述。這個內容簡述可以進一步的擴充形成內容摘要。 第四部,選擇結構。結構無非兩種,一種是縱式的,從歷史談到現在,或從現在溯源到歷史;一種是橫式的,即所謂「他山之石,可以攻玉」;一種是縱橫交叉式,從現在的問題探討歷史的原因,從自身的優勢,借鑒他國的經驗,形成自己有特色的解決方法。 第五步,標明層義。這一部分就叫做全文的綱。注意:自此以下,提綱就要運用序碼。序碼一般分為四層:一、(一)1.(1)。以下還可以有第一,第二,第三等。要保持一致,不能混亂。 編寫後的提綱,還要修改。對提綱的修改是一個總--分--總的綜合分析過程。先從總體上把握,去分析部分,再在分析部分時放在總體中把握。五、完成摘要、正文、參考文獻、後記 摘要也就是內容提要,可將列提綱時寫作的內容簡述擴充為摘要。作者的觀點、論文的主要內容、研究成果、獨到的見解,這些都應該在摘要中體現出來。摘要一般包括:目的、方法、結果。所謂「目的」,是指出研究的范圍、目的、重要性和前提條件;所謂「方法」是簡述論文寫作的工作過程中都做了哪些工作,包括對象、原理、條件、程序、手段等;所謂「結果」,是陳述研究之後重要的新發現、新成果及價值。 按提綱所列層級結構,組織材料充實進去,就是正文的寫作了。關於正文,我的主要建議是:(一)材料詳實;(二)觀點要適可而止,不要說過頭的話;(三)寫清楚論文解決的問題是什麼,怎麼解決的,為什麼這么做;(四)尊重他人的知識產權,凡是直接引用他人觀點、數據的,要以章節附註形式註明;(五)你的文章是給專家看的,所以不要寫成科普文章。 參考文獻又叫參考書目,它是指作者在撰寫論文過程中所查閱參考過的著作和報刊雜志,它應列在論文的末尾。列出參考文獻有三個好處:一是當作者本人發現引文有差錯時,便於查找校正。二是可以使論文答辯委員會的教師了解學生閱讀資料的廣度,作為審查論文的一種參考依據。三是便於研究同類問題的讀者查閱相關的觀點和材料。不要輕重不分,開列過多。尤其不要將自己根本沒有讀過的文獻列入進去,要知道,答辯時答辯教師是有可能會詢問你有關問題的哦。參考文獻要寫清書名或篇名、作者、出版者和出版年份。 後記自然是寫在文章之後。多用以說明寫作經過,或評價內容,或向某人致謝。寫完一篇文章後,如果要有補充的或遺漏的問題,也可以用後記的形式。既能豐富文章內容又不耽誤論文答辯,兩全其美。但後記只是對文章中心的升華,電大也並未要求論文必須有後記,有時用了後記反而顯得文章過於累贅。
8. 電大合同法簡述行紀合同的法律特徵有哪些
行紀合同是行紀人以自己的名義為委託人從事貿易活動,委託人支付報酬的合同。以自版己名義為他人權從事貿易活動的一方為行紀人,委託行紀人為自己從事貿易活動並支付報酬的一方為委託人。行紀人以自己的名義為委託人從事貿易活動,委託人支付報酬的合同。
行紀合同的特徵如下:
(1)行紀合同是雙務有償的諾成合同。行紀人負有為委託人從事貿易活動和有價證券買賣的義務,委託人負有支付報酬的義務,雙方的利益具有對價關系,因而為雙務有償合同。行紀合同的成立只要雙方的意思表示一致,而不需實際履行,因此,行紀合同又是諾成合同。
(2)行紀合同的標的是行紀人為委託人進行的一定法律行為。行紀合同屬於提供服務合同的一種,但行紀人提供的不是一般服務,而是運用自己的專業特長和經驗能力與第三人實施民事法律行為,因此,行紀合同的標的是與第三人進行的民事法律行為。
(3)行紀人為了委託人的利益而以自己的名義為委託人實施民事法律行為。所謂為了委託人的利益,又可稱為「為了委託人的計算」,是指由行紀人的行為所產生的經濟上的利益或者損失均歸屬於委託人,而與行紀人自身無涉。
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依我說,這種東西無所謂取消不取消的 這種合同一般就是一年一年簽,簽了五年以後,勞資雙方合意,簽定的所謂無期限合同.
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10. 求合同法或者證據學本科論文
試論《合同法》中的不安抗辯權
對於上述兩項義務,有的著作認為是「附隨義務」,對此,我有不同觀點。我認為此兩項義務是法條明確規定的,屬法定義務或法定程序,而不是附隨義務。只要先履行方行使不安抗辯權就應符合法定的條件或程序,履行法定義務。
三、不安抗辯權的效力
傳統上的不安抗辯權只是一時性的抗辯權,只是「抗辯」,產生中止履行的效力,即只是暫時停止履行或延期履行,不消滅履行義務。但僅僅中止履行並沒有真正解決雙方因法定情形出現而產生的矛盾。按照我國《合同法》的規定,不安抗辯權行使將產生兩種效力,即中止履行和解除合同。這也是《合同法》對大陸法系不安抗辯權與英美法系預期違約制度的結合。
(一)、中止合同履行的效力
1、先履行方可中止履行合同,但應通知對方,並給對方合理期限,使其恢復履行能力或提供適當的擔保。中止履行既是行使權力的行為,又是合法行為,應當先履行方不履行債務或遲延履行在此並不構成違約。中止履行,是暫時停止履行或延期履行的意思,不同於合同的解除,其目的不在於使合同關系消滅,而是維持合同關系,等待對方恢復履行能力或提供擔保。
2、在合理期限內,後履行方恢復了履行能力或提供了適當擔保,先履行方應當繼續履行合同。如果後履行方的履行能力恢復,即法定的四種情形好轉,已能滿足履行義務的要求,或者提供了擔保,如提供了保證人,用財產作了抵押或質押,則不安抗辯權消滅,先履行方應繼續履行合同。提供了適當的擔保是消滅不安抗辯權的條件,先履行方中止履行合同的基礎消失。此時,充分體現了不安抗辯權一時抗辯權的性質。原合同約定的履行期限因先履行方合法行使了不安抗辯權而應相應順延,或由雙方重新確定新的履行期限。
(二)、解除合同的效力
如果合理期限屆滿,後履行方的履行能力沒有恢復,也沒有提供適當的擔保,則先履行方可行使合同解除權,解除合同。解除權是合同成立生效後由一方當事人解除合同的權利,並不需要對方同意,只要有約定或直接根據法律規定即可。《合同法》在此就給予了先履行方解除權。《合同法》關於先履行方解除權的規定是傳統不安抗辯權制度中所沒有的,這顯然是吸收了英美法系預期違約制度中的做法,應該說是對不安抗辯權制度的重大發展。
四、《合同法》中的不安抗辯權與傳統不安抗辯權及預期違約制度的比較
《合同法》中的不安抗辯權是承繼了大陸法系不安抗辯權制度的同時,吸收和借鑒了英美法系預期違約制度,並結合我國國情,對傳統不安抗辯權的不足加以了改進,形成了一套較為完整的制度體系。
(一)、與傳統大陸法系不安抗辯權的比較
傳統上的不安抗辯權,是指訂立合同以後,後履行一方當事人的財產狀況惡化,先履行一方可以要求對方立即履行合同或提供擔保。在此之前,可以不履行自己的債務。如《德國民法典》、《法國民法典》都有相應的規定。我國的法律屬大陸法系,但《合同法》關於不安抗辯權的規定與法、德等國的規定不盡相同。
1、成立條件上看,按照傳統規定,發生不安抗辯權應具備兩項條件:一是合同成立後後履行一方的財產狀況惡化;二是財產的顯著減少可能造成後履行一方不能履行合同義務。而《合同法》規定了發生不安抗辯權的四種情形,即(1)、經營狀況嚴重惡化;(2)、轉移財產、抽逃資金,以逃避債務;(3)、喪失商業信譽;(4)、有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。從此規定上看,成立的條件不僅僅是對財產狀況的惡化,而且包括其他條件,要比傳統的規定更寬。在目前我國的市場經濟體系下,更有利於保護先履行方的利益。尤其是把商業信譽的喪失作為判斷相對人失去履行能力的標准,充分體現了誠實信用的立法原則。
2、傳統上的不安抗辯權不需要提出確切證據,允許先履行方較低限度的主觀上的判斷。而《合同法》規定必須提供「確切證據」證明。
3、傳統上只規定了可以拒絕自己的給付,但對於後履行一方不為對待給付或提供擔保時,先履行方是否可以解除合同沒有規定,不安抗辯權只有抗辯的性質。而《合同法》規定了解除合同的具體條件,即後履行方在合理期限內未恢復履約能力並且未提供適當擔保的,中止履行的一方可以解除合同。
(二)、與預期違約制度的比較
在《合同法》中,與不安抗辯權制度相似的是預期違約,即第108條的規定。預期違約又稱先期違約,包括明示的預期違約與默示的預期違約。明示的預期違約是指合同約定的履行期限到來或屆滿之前,一方當事人明確地表示他將不履行合同;默示的預期違約是指合同約定的履行期限到來或屆滿之前,一方當事人以自己的行為表明其將不履行或不能履行合同。預期違約是英美法系的一項傳統制度。在預期違約中,當事人並沒有實際違約行為,但其行為已表明他已置合同於不顧,意圖消滅有效的合同關系。預期違約表現為未來將不履行義務,而不象實際違約那樣表現為現實的違反義務。實際上侵害的是期待的債權而非現實的債權。《合同法》在規定了不安抗辯權的同時,又在第108條規定了預期違約,即「當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任」。
由於不安抗辯權與預期違約特別是默示的預期違約極為相似,有人認為是法律條文的重合。但我個人認為,其二者還是有區別的。預期違約的適用不存在前提條件,即不以當事人履行債務的時間有先後順序為條件。這就可以保護那些應後履行的一方當事人。如果該當事人發現對方不能履行時,可解除合同,而不必等待對方實際違約。這樣顯然可以減少其風險和損失。不安抗辯權的行使僅為依約為先履行一方,而預期違約制度則平等地賦予合同雙方救濟權,從而更有利於維護當事人的利益,維護交易秩序。《合同法》既規定不安抗辯權又規定預期違約制度,也有拾遺補缺,將一切預期的違約行為都納入到法律規范中,以維護市場秩序的初衷。
五、《合同法》中不安抗辯權的不足
(一)、舉證責任過重
與英美法系的默示預期違約制度和大陸法系的不安抗辯權制度允許有較低限度的主觀判斷不同,《合同法》對舉證責任的要求相當嚴格。當事人行使不安抗辯權要求「有確切證據」,否則將承擔違約責任。行使不安抗辯權一方負舉證責任是應該的,但即使在市場規則較完善的國家,要取得「確切證據」也非易事,更何況目前我國法制環境還不完善,要掌握「確切證據」相當困難,需付出大量人力和物力。此雖可避免權利被濫用,卻將大大增加當事人的行使成本。證據的「確切」程度也不明確,怎樣才算「確切證據」?這將出現你提出證據,對方會反駁證據不確切,造成扯皮局面。因此,有必要在要求先履行方負舉證責任的同時,要求後履行方負一定的反證責任,以減少行使不安抗辯權的使用成本。
(二)、「適當擔保」含義不清
當後履行一方提供了「適當擔保」後,先履行方應恢復履行。但「適當擔保」的「適當」程度法律沒有做出規定,怎樣才算「適當」?應以誰的標准為准?在後履行方提供其認為是「適當」的擔保後,先履行方可以擔保不適當為由拒絕履行其義務,從而造成後履行方的損失。因此應當對「適當擔保」做出明確的解釋。
(三)、「合理期限」不明確
當後履行一方在「合理期限」內未恢復履行能力並且未提供適當擔保的,先履行方可解除合同。那麼多長時間才算「合理期限」?是由雙方約定還是法律規定?在實踐中較難操作。因此應借鑒英美法系中的有關規定,由司法解釋根據我國國情做出確定為宜。
綜上所述,《合同法》將大陸法系的不安抗辯權制度和英美法系預期制度有機結合,形成了中國特色的不安抗辯權制度,極大豐富了我國民法理論,使現實中許多問題有了充分的法律依據。尤其是對不安抗辯權的適用條件、法律救濟措施的規定,使實踐中更易操作,對於維護市場交易秩序,將起到積極作用。對於存在的一些問題,可以通過司法解釋和庭審實踐共同加以解決。