合同法關於煤礦承包合同中風險承擔規定
❶ 合同法所有權轉移和風險承擔！
（2006年）甲、乙來簽訂貨物源買賣合同，約定由甲代辦托運。甲遂與丙簽訂運輸合同，合同中載明乙為收貨人。運輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交貨。下列哪種說法是正確的？
A．乙有權請求甲承擔違約責任
B．乙應當向丙要求賠償損失
C．乙尚未取得貨物所有權
D．丁應對甲承擔責任
正確答案
A
答案解析
《合同法》第121條規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者按照約定解決。甲不能向乙按約履行義務是由於丙的原因，但是甲仍應承擔違約責任。乙和丙之間沒有直接的法律關系，基於合同的相對性，乙不能要求丙承擔賠償責任。甲在向乙承擔違約責任後，可向丙要求賠償，由於丁是丙的工作人員，因此丁不對甲承擔責任，而應由甲直接向丙主張。此外，標的物所有權自交付時轉移，在代辦托運的情況下，貨物交承運人即為交付，所以乙已經取得貨物所有權。綜上所述，本題的正確選項是A.
❷ 建設工程施工合同中的風險范圍包括什麼
目前，建設工程總承包合同(以下簡稱總承包)在履行中由於它涉及多個主體，工程單體項目又多，經濟活動繁雜，如果管理不善或者當事人不完全履行合同義務或過錯行為的發生將存在著風險或潛在的風險。且近年來建設工程總承包合同賠付或索賠事件時有發生，甚至有的企業為此承擔了大量民事賠償責任。有的責任人也因管理失控，致使職務犯罪，受到刑法追究的案例也屢見不鮮。
對此，企業風險管理重要方面之一的建設工程總承包合同風險管理，已成為擺在內審面前不可擺脫的一個新課題。為搞好建設工程總承包合同風險管理審計，根據內審實踐，初探建設工程總承包合同風險管理主要審計內容如下：
1、對合同主體進行識別性審計
建設工程總承包合同主體是指依照合同約定對總承包工程整體或單體工程履行義務享有權利的當事人。一般總承包合同有發包人、總承包人和分包人。根據需要有的總承包合同中發包人和承包人一方為一名或兩名當事人，在審計中應對涉及總承包合同當事人主體資格進行識別。
在對主體資格識別審計中，應根據各主體所承擔的工程項目，對主體資格的資質等級、信譽等級、財務狀況等情況進行審計。在審計中對發包人應識別的情況主要有：發包人單位名稱、工程立項批准文號、工程地點、工程內容、資金來源進行審計。對總承包人和分包人應識別的情況主要有：單位名稱、資質等級、注冊資金、財務狀況或融資等情況進行審計。
通過對總承包合同主體審計，以識別主體資格、資質的真實性、合法性和有關證件的有效性。
2、合同標的、工期審計
總承包合同標的是指當事人權利義務共同指向的東西，一般用數量表示，也有的技術性項目的合同標的還包括技術性能。由於總承包合同建設規模和投資的多變性、標的數量，就必然隨著變更的協議而變更。因此，審計人員應將與合同標的相關的合同文件加以收集整理，通過鑒證、計算，予以確認。
建設工程的工期是依據工程的進度而定。但有的總承包合同由於合同中約定的和實際竣工的工期存在不一致的現象，導致其工期存在待定狀態。因此，在識別工期時一般應將合同約定的工期與實際竣工工期或者是發包人對總承包人提交的竣工驗收報告的逾期答復驗收的時間一並考慮。根據實踐針對上述情況應掌握以下幾點：
🔹①當合同約定的工期與實際竣工驗收一致時，應依約定時間確認工期;
🔹②當合同約定的工期與實際竣工工期不一致時，應以雙方認可的變更工期確認;
🔹③ 按照合同約定當總承包人已完全履行合同，並且已向發包人提交竣工驗收報告後，發包人在無正當理由或未取得總承包人同意延期驗收的前提下逾期組織驗收的，應按發包人逾期驗收的時間確認工期。同時，在工期確認時，應將開工時間、工期變更情況及其違約責任進行關注。通過審計，明確合同標的和工期的准確性以及工程逾期後過錯方違約責任的確認或處理情況。
3、對設備、材料招投標情況進行審計
中華人民共和國招投標法，第三條規定對以下三種工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：
🔹一是大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目;
🔹二是全部或者是部分使用國有資金或者國家融資投資的項目;
🔹三是使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。或者法律、國務院對必須進行招標的其他項目和根據審計署《關於內部審計工作的規定》中 「對本單位內部控制制度的健全性和有效性及風險管理進行評審」等規定。凡是符合以上規定的建設工程項目設的設備材料應進行風險管理審計。審計的內容主要有：投標單位、投標時間、設備名稱、規格型號、單價、數量、金額等進行審計。
鑒於有的總承包合同，涉及外購設備、材料，因此對供貨單位、外購設備名稱、規格、數量、單價、金額、交貨地點、驗收時間，以及其違約責任等情況應進行審計。
通過審計對上述設備材料的招投標的真實性、合法性予以識別，對數量計算的准確性予以審核。
4、承攬加工項目工作成果審計
承攬加工工作成果包括項目設計及技術資料之內容。因為有的總承包合同中某些設備、材料為非標準的，它需要總承包人(定作人或分包人)按合同約定進行設計並提供技術資料。承攬人按照定作人要求完成工作，交付工作成果，總承包人(定作人)給付報酬。在對定作人審計時，主要應對其提供設計文件名稱，提供設計文件時間，提供材料名稱、規格、單價、金額、合同約定價，調整價、確認價、驗收時間、違約金比例、違約金數額等情況進行審計。對承攬人審計時，應對其接受設計文件及技術資料發現定作人不合理要求通知時間及內容，催告定作人協助履行事項的內容及時間、提交成果時間、提交成果質量、或者是定作人逾期提貨、承攬人依法對留置成果名稱、留置成果的價值或者承攬人保管成果材料不善應賠償的數額，以及解除合同的時間等情況進行審計。
除以上情況審計外，還應對承攬人名稱、資質和承攬的設備名稱、規格、數量、質量、單價、金額、交貨地點、驗收時間、違約責任以及項目報酬收付情況進行審計。此項重點是注重對當事人履約情況和承攬加工工作成果的真實性和合法性進行識別性審計。
5、工程竣工驗收情況審計
工程竣工驗收是指發包人(建設單位)和總承包人(分包人)依照合同約定或者法律規定對整體工程或者單體工程進行驗收並交付工程的一項活動。中華人民共和國合同法第279號條規定「建設工程竣工後，發包人應當根據施工圖紙及說明書、國家頒發的施工驗收規范和質量標准及時進行驗收。驗收合格的，發包人應當按照約定支付價款，並接收該建設工程。」「未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。」一般總承包合同對此項都有明確的約定。對某些特定的房屋建築和市政基礎設施工程竣工驗收有關部門還有驗收備案的規定。例如：建設部2000年4月7日發布的《房屋建築工程和市政基礎設施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》中規定，建設單位應當自工程竣工驗收合格之日起15日內，向工程所在地的縣以上地方人民政府建設行政部門備案，對逾期或者建設單位將備案機關決定重新組織竣工驗收的工程，在重新組織竣工驗收前擅自使用的備案機關責令停止使用，處工程合同價2%以上4%以下罰款。因此，對此項審計應十分關注。
根據審計實踐，有的總承包工程對竣工驗收有明確的約定。有的還約定總承包人在其所承包的工程完工時，依照合同約定應向發包人(建設方)提交竣工驗收報告和有關文件、資料。還有的總承包人對發包人(建設方)收到其提交的驗收報告明確在一定時間內應組織驗收，逾期不組織驗收的，或未經驗收而擅自使用的即視為已竣工驗收的約定，這種情況在總承包合同中多見。所以在對總承包工程驗收方面審計中應對項目名稱、竣工時間、已驗收、未驗收、驗收標准和項目保修情況進行識別性審計。
對有違反上述規定或合同約定的行為，審計人員在審計報告中應予提示或披露，以引起企業管理者重視或糾正，避免風險。
6、工程質量審計
總承包工程質量，是指發包人對總承包人或者承包人對分包人依照合同約定對工程交付人所承擔的工程質量，按照標准進行的工程質量檢驗活動。檢驗標准可分為國家規定的標准、行業標准和合同約定的標准。對質量檢驗標准，應從以下三方面情況進行掌握：
🔹一是有約定標準的從約定。
🔹二是無約定標準的，按國家規定的標准。
🔹三是無國家標準的，按行業標准。
審計人員在進行工程質量審計時，應對項目名稱、檢驗標准文號或檢驗依據和質量認定情況以及不合格原因等主要情況進行審查。
7、工程款收支審計
總承包合同工程款收支審計，就是審計人員對承包合同當事人收支工程款的核實活動。工程價款一般包括：
🔹① 建設工程土建項目的設計費、材料費、施工人員費用；
🔹② 設備費、安裝調試費;
🔹③ 承包人的管理費，即總承包人進行建設工程管理、發包人給付的價款。此項費用如總承包合同中雙方有約定的，就應將此費用計算在內；
🔹④質量保證金，是指發包人將從總承包人一定比例的工程款中暫留的價款，根據總承包人承包的工程質量按合同約定、屆時再付給總承包人。也有的總承包人按照合同約定在合同生效時向發包人付一定數量款項作為質量保證金，待全部履行完合同義務後，發包人再予退回的款項。但由於有的工程價款構成不同，審計人員應據實核算。
在工程價款確認之後，應將總承包人收到發包人或總承包人支付分包人的工程價款逐筆進行核算。同時還應對收付各方的票據進行鑒證。這是因為有的建設工程緩建、停建之原因，致使工程未進行結算，或者有的工程款支付存在著一方先付款後收發票，或者一方先出具發票後收款，或者一方暫以收據作為收款憑證待工程完工結算完畢，收到全部工程款後再出具發票等原因，造成票據短缺或無效憑證現象，影響在建工程及時轉入固定資產。故審計人員對票據審核也不可忽視。具體對工程款收付情況審計，應從支付方和收款方、單位名稱、數額、日期、方式、逾期支付時間和數額，以及票據種類等情況進行審查。
8、總承包合同糾紛審計
總承包合同糾紛處理情況進行審計，是指建設工程當事人對履行合同中的權利、義務產生的異議。總承包合同往往涉及到發包人、總承包人、分包人、供貨人等多個主體法律法律，加之一方或諸方主客觀原因，致使過錯方違反總承包合同事項約定，使相對方遭受經濟損失。守約方依法或依約向過錯方提出承擔民事賠償責任的主張而未獲得賠償，或雙方爭議事項處理結果處於待定狀態。這些糾紛解決的方式一般有三種：
🔹一是當事人通過協商解決。
🔹二是依據總承包合同中仲裁條款或雙方當事人達成的仲裁協議當事人申請仲裁機構仲裁。
🔹三是一方依法向人民法院起訴。
這些方式在處理總承包合同糾紛中是多見的。因此，在審計中，審計人員應對當事人已處理或者將要申請仲裁起訴的合同糾紛情況進行關注，因為這些糾紛的支付款項，不僅涉及到合同的標的和工程款的數量，也關繫到當事人的風險管理。因此，對總承包合同糾紛處理情況審計也是不可忽視的內容。
9、總承包合同管理內控制度審計
總承包合同管理內控制度審計是指審計人員對企業在履行總承包合同中，對影響組織目標實現存在或潛在存在予以接受，或者想辦法採取措施，消除減少或轉移各種不確定因素，而形成的風險管理規范完整性和有效性的評價活動。由於風險管理工程項目多樣性、主體多體性、風險分擔不等性和風險發生突然性以及動態管理之原因，風險管理內控制度的形成就分為成文或不成文兩種。因此審計人員在對風險內控制度審計中，在注重對成文制度收集檢查的同時，也不可忽視實際工作中形成的不成文的制度。在對風險管理的效果評價時，應從內控制度建立環節的完整性、執行環節的及時性和監督環節的有效性上去考察、分析。對風險管理的效果作出客觀、真實、公正的評價。
在取得上述風險管理內控制度的各種信息和評價的基礎上，審計人員應根據風險管理存在或潛在的不同階段或合同履行過程，運用書面或口頭形式向單位管理者(部門)出示風險監控和預警建議報告，使管理者及時採取控制風險的措施，減少損失，防止風險擴大。
綜上所述，總承包合同中存在著諸多不確定因素，且有的總承包合同當事人已付出了民事責任賠償的代價。或者有的因觸及刑法追究了刑事責任。為了提高總承包工程當事人的風險管理能力，目前，建設工程總承包合同已成為總承包合同當事人不可忽視的風險管理關注點。
本文所探索的建設工程總承包合同風險管理審計之內容，可根據總承包合同當事人的具體情況進行採用，也可選用。通過按照上述內容進行總承包合同風險管理審計，有利於當事人明白履約情況，分清責任，並針對薄弱環節或過錯採取措施，減少損失。有利於受損失的當事人維護合法權益。從而，減少和避免總承包合同當事人的經營管理風險和提高預險、防險、避險的工程總承包風險管理能力。
❸ 簡述承包工程中的風險的種類，以及合同風險的對策。
目前，建設工程總承包合同(以下簡稱總承包)在履行中由於它涉及多個主體，工程單體項目又多，經濟活動繁雜，如果管理不善或者當事人不完全履行合同義務或過錯行為的發生將存在著風險或潛在的風險。且近年來建設工程總承包合同賠付或索賠事件時有發生，甚至有的企業為此承擔了大量民事賠償責任。有的責任人也因管理失控，致使職務犯罪，受到刑法追究的案例也屢見不鮮。
對此，企業風險管理重要方面之一的建設工程總承包合同風險管理，已成為擺在內審面前不可擺脫的一個新課題。為搞好建設工程總承包合同風險管理審計，根據內審實踐，初探建設工程總承包合同風險管理主要審計內容如下：
1、對合同主體進行識別性審計
建設工程總承包合同主體是指依照合同約定對總承包工程整體或單體工程履行義務享有權利的當事人。一般總承包合同有發包人、總承包人和分包人。根據需要有的總承包合同中發包人和承包人一方為一名或兩名當事人，在審計中應對涉及總承包合同當事人主體資格進行識別。
在對主體資格識別審計中，應根據各主體所承擔的工程項目，對主體資格的資質等級、信譽等級、財務狀況等情況進行審計。在審計中對發包人應識別的情況主要有：發包人單位名稱、工程立項批准文號、工程地點、工程內容、資金來源進行審計。對總承包人和分包人應識別的情況主要有：單位名稱、資質等級、注冊資金、財務狀況或融資等情況進行審計。
通過對總承包合同主體審計，以識別主體資格、資質的真實性、合法性和有關證件的有效性。
2、合同標的、工期審計
總承包合同標的是指當事人權利義務共同指向的東西，一般用數量表示，也有的技術性項目的合同標的還包括技術性能。由於總承包合同建設規模和投資的多變性、標的數量，就必然隨著變更的協議而變更。因此，審計人員應將與合同標的相關的合同文件加以收集整理，通過鑒證、計算，予以確認。
建設工程的工期是依據工程的進度而定。但有的總承包合同由於合同中約定的和實際竣工的工期存在不一致的現象，導致其工期存在待定狀態。因此，在識別工期時一般應將合同約定的工期與實際竣工工期或者是發包人對總承包人提交的竣工驗收報告的逾期答復驗收的時間一並考慮。根據實踐針對上述情況應掌握以下幾點：
🔹①當合同約定的工期與實際竣工驗收一致時，應依約定時間確認工期;
🔹②當合同約定的工期與實際竣工工期不一致時，應以雙方認可的變更工期確認;
🔹③ 按照合同約定當總承包人已完全履行合同，並且已向發包人提交竣工驗收報告後，發包人在無正當理由或未取得總承包人同意延期驗收的前提下逾期組織驗收的，應按發包人逾期驗收的時間確認工期。同時，在工期確認時，應將開工時間、工期變更情況及其違約責任進行關注。通過審計，明確合同標的和工期的准確性以及工程逾期後過錯方違約責任的確認或處理情況。
3、對設備、材料招投標情況進行審計
中華人民共和國招投標法，第三條規定對以下三種工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：
🔹一是大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目;
🔹二是全部或者是部分使用國有資金或者國家融資投資的項目;
🔹三是使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。或者法律、國務院對必須進行招標的其他項目和根據審計署《關於內部審計工作的規定》中 「對本單位內部控制制度的健全性和有效性及風險管理進行評審」等規定。凡是符合以上規定的建設工程項目設的設備材料應進行風險管理審計。審計的內容主要有：投標單位、投標時間、設備名稱、規格型號、單價、數量、金額等進行審計。
鑒於有的總承包合同，涉及外購設備、材料，因此對供貨單位、外購設備名稱、規格、數量、單價、金額、交貨地點、驗收時間，以及其違約責任等情況應進行審計。
通過審計對上述設備材料的招投標的真實性、合法性予以識別，對數量計算的准確性予以審核。
4、承攬加工項目工作成果審計
承攬加工工作成果包括項目設計及技術資料之內容。因為有的總承包合同中某些設備、材料為非標準的，它需要總承包人(定作人或分包人)按合同約定進行設計並提供技術資料。承攬人按照定作人要求完成工作，交付工作成果，總承包人(定作人)給付報酬。在對定作人審計時，主要應對其提供設計文件名稱，提供設計文件時間，提供材料名稱、規格、單價、金額、合同約定價，調整價、確認價、驗收時間、違約金比例、違約金數額等情況進行審計。對承攬人審計時，應對其接受設計文件及技術資料發現定作人不合理要求通知時間及內容，催告定作人協助履行事項的內容及時間、提交成果時間、提交成果質量、或者是定作人逾期提貨、承攬人依法對留置成果名稱、留置成果的價值或者承攬人保管成果材料不善應賠償的數額，以及解除合同的時間等情況進行審計。
除以上情況審計外，還應對承攬人名稱、資質和承攬的設備名稱、規格、數量、質量、單價、金額、交貨地點、驗收時間、違約責任以及項目報酬收付情況進行審計。此項重點是注重對當事人履約情況和承攬加工工作成果的真實性和合法性進行識別性審計。
5、工程竣工驗收情況審計
工程竣工驗收是指發包人(建設單位)和總承包人(分包人)依照合同約定或者法律規定對整體工程或者單體工程進行驗收並交付工程的一項活動。中華人民共和國合同法第279號條規定「建設工程竣工後，發包人應當根據施工圖紙及說明書、國家頒發的施工驗收規范和質量標准及時進行驗收。驗收合格的，發包人應當按照約定支付價款，並接收該建設工程。」「未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。」一般總承包合同對此項都有明確的約定。對某些特定的房屋建築和市政基礎設施工程竣工驗收有關部門還有驗收備案的規定。例如：建設部2000年4月7日發布的《房屋建築工程和市政基礎設施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》中規定，建設單位應當自工程竣工驗收合格之日起15日內，向工程所在地的縣以上地方人民政府建設行政部門備案，對逾期或者建設單位將備案機關決定重新組織竣工驗收的工程，在重新組織竣工驗收前擅自使用的備案機關責令停止使用，處工程合同價2%以上4%以下罰款。因此，對此項審計應十分關注。
根據審計實踐，有的總承包工程對竣工驗收有明確的約定。有的還約定總承包人在其所承包的工程完工時，依照合同約定應向發包人(建設方)提交竣工驗收報告和有關文件、資料。還有的總承包人對發包人(建設方)收到其提交的驗收報告明確在一定時間內應組織驗收，逾期不組織驗收的，或未經驗收而擅自使用的即視為已竣工驗收的約定，這種情況在總承包合同中多見。所以在對總承包工程驗收方面審計中應對項目名稱、竣工時間、已驗收、未驗收、驗收標准和項目保修情況進行識別性審計。
對有違反上述規定或合同約定的行為，審計人員在審計報告中應予提示或披露，以引起企業管理者重視或糾正，避免風險。
6、工程質量審計
總承包工程質量，是指發包人對總承包人或者承包人對分包人依照合同約定對工程交付人所承擔的工程質量，按照標准進行的工程質量檢驗活動。檢驗標准可分為國家規定的標准、行業標准和合同約定的標准。對質量檢驗標准，應從以下三方面情況進行掌握：
🔹一是有約定標準的從約定。
🔹二是無約定標準的，按國家規定的標准。
🔹三是無國家標準的，按行業標准。
審計人員在進行工程質量審計時，應對項目名稱、檢驗標准文號或檢驗依據和質量認定情況以及不合格原因等主要情況進行審查。
7、工程款收支審計
總承包合同工程款收支審計，就是審計人員對承包合同當事人收支工程款的核實活動。工程價款一般包括：
🔹① 建設工程土建項目的設計費、材料費、施工人員費用；
🔹② 設備費、安裝調試費;
🔹③ 承包人的管理費，即總承包人進行建設工程管理、發包人給付的價款。此項費用如總承包合同中雙方有約定的，就應將此費用計算在內；
🔹④質量保證金，是指發包人將從總承包人一定比例的工程款中暫留的價款，根據總承包人承包的工程質量按合同約定、屆時再付給總承包人。也有的總承包人按照合同約定在合同生效時向發包人付一定數量款項作為質量保證金，待全部履行完合同義務後，發包人再予退回的款項。但由於有的工程價款構成不同，審計人員應據實核算。
在工程價款確認之後，應將總承包人收到發包人或總承包人支付分包人的工程價款逐筆進行核算。同時還應對收付各方的票據進行鑒證。這是因為有的建設工程緩建、停建之原因，致使工程未進行結算，或者有的工程款支付存在著一方先付款後收發票，或者一方先出具發票後收款，或者一方暫以收據作為收款憑證待工程完工結算完畢，收到全部工程款後再出具發票等原因，造成票據短缺或無效憑證現象，影響在建工程及時轉入固定資產。故審計人員對票據審核也不可忽視。具體對工程款收付情況審計，應從支付方和收款方、單位名稱、數額、日期、方式、逾期支付時間和數額，以及票據種類等情況進行審查。
8、總承包合同糾紛審計
總承包合同糾紛處理情況進行審計，是指建設工程當事人對履行合同中的權利、義務產生的異議。總承包合同往往涉及到發包人、總承包人、分包人、供貨人等多個主體法律法律，加之一方或諸方主客觀原因，致使過錯方違反總承包合同事項約定，使相對方遭受經濟損失。守約方依法或依約向過錯方提出承擔民事賠償責任的主張而未獲得賠償，或雙方爭議事項處理結果處於待定狀態。這些糾紛解決的方式一般有三種：
🔹一是當事人通過協商解決。
🔹二是依據總承包合同中仲裁條款或雙方當事人達成的仲裁協議當事人申請仲裁機構仲裁。
🔹三是一方依法向人民法院起訴。
這些方式在處理總承包合同糾紛中是多見的。因此，在審計中，審計人員應對當事人已處理或者將要申請仲裁起訴的合同糾紛情況進行關注，因為這些糾紛的支付款項，不僅涉及到合同的標的和工程款的數量，也關繫到當事人的風險管理。因此，對總承包合同糾紛處理情況審計也是不可忽視的內容。
9、總承包合同管理內控制度審計
總承包合同管理內控制度審計是指審計人員對企業在履行總承包合同中，對影響組織目標實現存在或潛在存在予以接受，或者想辦法採取措施，消除減少或轉移各種不確定因素，而形成的風險管理規范完整性和有效性的評價活動。由於風險管理工程項目多樣性、主體多體性、風險分擔不等性和風險發生突然性以及動態管理之原因，風險管理內控制度的形成就分為成文或不成文兩種。因此審計人員在對風險內控制度審計中，在注重對成文制度收集檢查的同時，也不可忽視實際工作中形成的不成文的制度。在對風險管理的效果評價時，應從內控制度建立環節的完整性、執行環節的及時性和監督環節的有效性上去考察、分析。對風險管理的效果作出客觀、真實、公正的評價。
在取得上述風險管理內控制度的各種信息和評價的基礎上，審計人員應根據風險管理存在或潛在的不同階段或合同履行過程，運用書面或口頭形式向單位管理者(部門)出示風險監控和預警建議報告，使管理者及時採取控制風險的措施，減少損失，防止風險擴大。
綜上所述，總承包合同中存在著諸多不確定因素，且有的總承包合同當事人已付出了民事責任賠償的代價。或者有的因觸及刑法追究了刑事責任。為了提高總承包工程當事人的風險管理能力，目前，建設工程總承包合同已成為總承包合同當事人不可忽視的風險管理關注點。
本文所探索的建設工程總承包合同風險管理審計之內容，可根據總承包合同當事人的具體情況進行採用，也可選用。通過按照上述內容進行總承包合同風險管理審計，有利於當事人明白履約情況，分清責任，並針對薄弱環節或過錯採取措施，減少損失。有利於受損失的當事人維護合法權益。從而，減少和避免總承包合同當事人的經營管理風險和提高預險、防險、避險的工程總承包風險管理能力。
❹ 關於承包合同的主要條款有哪些
農村土地承包法第二十一條第二款規定：「承包合同一般包括以下條款：（一）發包方、承包方的名稱，發包方負責人和承包方代表的姓名、住所；（二）承包土地的名稱、坐落、面積、質量等級；（三）承包期限和起止日期；（四）承包土地的用途；（五）發包方和承包方的權利和義務；（六）違約責任。」
合同的條款就是合同的內容。雙方的權利義務，除法律規定的以外，主要由合同條款加以確定。條款是否齊備、准確，決定了合同能否成立、生效以及能否順利履行，是非常重要的，所以農村土地承包法對合同的主要條款作出了規定。主要條款的規定也只具有提示性與示範性，提倡當事人盡量對合同的這些條款作出明確的約定，以免日後產生糾紛。本條的規定並不是說當事人簽訂的合同中缺少了其中任何一項都會導致合同的不成立或者無效。因此，在行文上用的是「一般包括」的提法。當事人可以根據合同的性質和情況，自願確定合同的內容，可以不限於這些條款。
現將承包合同主要條款的內容分述如下：
（一）發包方、承包方的名稱，發包方負責人和承包方代表的姓名、住所。這是承包合同必須具備的條款。當事人是合同的主體，如果不寫明當事人，就無法確定權利的享有者和義務的承擔者，發生糾紛也難以解決。因此，要將發包方和承包方的名稱或者姓名和住所都規定清楚。農村土地承包法第十二條和第十五條已對發包方和承包方分別作出了規定。
（二）承包土地的名稱、坐落、面積、質量等級。這是承包合同權利、義務指向的對象，也是合同的必備條款，否則合同不能成立，承包關系無法建立。其中，土地的坐落是指土地的所在地，土地的質量等級是指土地管理部門依法評定的土地等級，是反映土地生產能力的重要指標之一。對於這些內容，合同中要規定細致、清楚，以防止差錯，避免糾紛。
（三）承包的期限和起止日期。承包期限是承包方依法享有權利，承擔義務的期間。期限直接關繫到合同權利義務的完成時間，涉及當事人的期限利益，也是確定合同是否按時履行或者遲延履行的客觀依據。由於土地承包期限是法定的，當事人只能在農村土地承包法第二十條規定的范圍內確定承包期限。另外，為了確定合同權利義務的具體期間，合同中還要規定合同的起止日期。
（四）承包土地的用途。按照農村土地承包法第二條和第十七條的規定，承包土地只能用於農業。有關法律對「農業」的范圍有所界定。農業法第二條規定：「本法所稱農業，是指種植業、林業、畜牧業和漁業。」土地管理法第十四條規定：「農民集體所有的土地由本集體經濟組織的成員承包經營，從事種植業、林業、畜牧業、漁業生產。」因此，承包土地只能從事種植業、林業、畜牧業、漁業生產。
（五）發包方和承包方的權利和義務。農村土地承包法十三條至第十七條對發包方和承包方的權利義務分別作出了具體規定。除了這些權利義務之外，還包括其他法律如土地管理法、農業法、漁業法、森林法、草原法、漁業法等法律中規定的權利義務。當然，當事人還可以在不違反國家法律、行政法規的情況下，約定其他的權利義務。
（六）違約責任，是指承包合同當事人一方或者雙方不履行合同或者不適當履行合同，依照法律的規定或者按照當事人的約定，應當承擔的法律責任。違約責任是促使當事人履行合同義務，使對方免受或者減少損失的重要法律措施，也是保證合同履行的主要條款。因此，一般有關合同的法律對於違約責任都作出了較為詳盡的規定，如合同法第七章規定的「違約責任」。農村土地承包法在第五十六條也規定：「當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合約定的，應當依照《中華人民共和國合同法》的規定承擔違約責任。」
❺ 合同法中 買方和賣方承擔風險的情況有哪些
首先是有約定的從約定，無約定的按照合同法的規定：
原則是交付主義：即標的物交付之回前答由買方承擔、交付之後風險轉移由賣方承擔。
有兩個例外（不依照交付轉移）：
1、出賣交由承運人運輸的在途貨物，在合同成立時，風險由買受人承擔
2、一方的根本違約，
如 買受人不在指定時間地點收取標的物，風險自買受人違約之時轉移；
如 標的物質量不符合質量要求，致使不能實現合同目的，買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，毀損滅失的風險由出賣人承擔
❻ 煤炭企業銷售合同管理中存在哪些問題
一、現代企業合同管搜索理中存在的風險
(一)合同簽訂階段常見的風險有：
風險一：合同法制觀念淡薄，風險意識差。企業簽訂合同時缺少對對方資信的調查了解，沒有審查對方的法人營業執照或自然人身份證、法人授權委託書等相關資質材料。更有一些企業沒有建立有效的合同管理制度，致使合同原件丟失或僅保存一些復印件，一旦自己的合法權益被損害便無法主張自己的權利。另外對銷售人員的相關授權不明也是容易--引發糾紛的原因之一。有的企業沒有明確的銷售人員授權制度，有的單位超過應有的權利范圍對外簽訂合同，有的一般員工未經授權也對外簽訂合同。由於司法實務中對證據認定規則以及民事責任歸屬確認都有較明確規定，而這些規定，對這些未經授權人員所訂立的合同所致的結果。往往做出對企業不利的處理。
風險 ：合同主體不當。合同當事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。根據我國的《合同法》、《民法通則》等法律法規和司法解釋的規定，法人的分支機構需由法人的授權委託書才可以享有對外簽訂合同的資格，同時作為法人職能科室是無權對外簽訂合同的。現實中一些企業的供應站、辦事處、銷售科等職能科室或分支機構經常代表法人對外簽訂合同；更有一些企業的銷售人員直接代表法人對外簽訂合同，既無法人授權委託書，又無身份證明，一旦發生糾紛責任很難明確。
風險三：合同文字不嚴謹。不嚴謹就是不準確，容易發生歧義和誤解，容易導致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效合同，應當體現雙方的真實意思，而這種體現需要靠准確明晰的文字作載體。
風險四：合同條款不夠全面、完整。一些企業簽訂合同的條款過於簡單，或僅約定幾條意見，對合同主體雙方的權利義務及違約責任等條款不作約定；或合同條款約定的意思不明確、不具體等都容易產生法律風險。例如：合同約定按需供貨，從理論上而言，合同的成立僅有主體和標的就可以成立，但是標的的數量如果不明確很容易產生糾紛致使合同不能履行。如：合同約定以合同法解決爭議，由違約者承擔違約責任等條款等於沒有約定，簽訂合同時未充分考慮到企業自身的風險，從而積極從簽訂合同條款中予以避免，風險可想而知；再例如：合同法規定了協商、調解、仲裁和起訴四種合同爭議的解決方法，簽訂合同時應盡量明確是採取那一種方法，對企業來說更為有利，如若真正發生糾紛，再考慮則一切為時已晚了。
(二)合同履約階段存在的風險有：
風險一：合同內容應變更而沒有變更。在合同履行過程中，合同變更是正常的事情，包括合同內容變更和合同主體的變更兩種情形。問題在於不少負責履行合同的的管理人員缺乏這種及時變更的意識，結果導致了履行合同出現了問題，增加了企業風險，沒有能夠有效的保障合同目的的實現或更好的履行合同。 風險二：合同履行過程中，經常會發生一些必要的文件、報告、會議紀要等相關資料，這是合同動態管理的需要，是履約的一種手段，也是企業自我保護的一種措施，可惜這一點往往被許多企業忽視了。結果導致了合同履行或結算不暢通，出現風險。
風險三：應當及時追究的合同條款而沒有及時追究超過了訴訟時效。超過了訴訟時效等於放棄權利主張，等於權利人放棄了訴訟權。如：建築行業被拖欠工程款的情況相當嚴重，有些拖欠沒有訴諸法律，但當起訴時才發現已超過了兩年的訴訟時效，無法挽回損失。
風險四：企業作為合同當事人應當行使的權利卻沒有行使。《合同法》賦予了合同當事人多種抗辯權，有同時履行抗辯權、不安抗辯權、後履行抗辯權。但大多數公司不會合理及時行使，如：發包方不按合同約定時間支付進度款，承包方可以行使抗辯權停工，但卻沒有行使，怕單方面停工要承擔違約責任，結果客觀上造成了墊資施工，發包方的欠款數額愈來愈大，問題更難解決。
風險五：應當重視證據(資料)的法律效力的卻沒有得到足夠的重視。並不是所有書面證據都具有法律效力的，有效的證據，應當是原件的、與事實有關的、有蓋章和(或)簽名的、有明確內容的、未超過期限的，不具備法律效力的書面證據只是廢紙一張。
二、針對上述風險，企業應採取的措施
策略一：訂立合同應由企業的專門機構來執行，即由企業法律部門管理。
既然企業通過合同所確立的民事關系，是一種受法律保護的民事法律關系，訂立合同的行為就是一種民事法律行為。由此可見，由於合同本身的特徵，決定了合同不同於企業內部的生產、人事、財務等管理工作，已超越了企業自身的界限，使之成為一種受法律規范和調整的社會關系，涉及大量的法律專業問題，所以由企業法律部門管理可以有效地降低合同風險，更好地維護企業的合法權益。
策略二：採取適合企業自身的合同管理模式。
企業的經營規模和企業的組織機構不同，其選擇合同的管理模式也不盡相同。一些大中型以上的企業，因為其各部門分工不同，業務不同，其合同管理的模式應採取企業法律部門統一歸口管理和各業務部門、各單位分口管理的模式。企業法律部門作為企業合同的統一管理部門，對企業合同的簽訂和履行負有監督、檢查和指導的職責。具體操作上，對合同實行分級、劃塊管理，各業務部門(主要有供應、銷售、研發等)和所屬各單位等作為合同二級管理單位，由他們負責本部門、本單位的合同簽訂和履行，向企業法律部門備案，並定期匯報有關合同的執行情況，法律顧問部門隨時檢查和監督。這樣，企業和所屬各部門、各單位對合同的管理做到機構、人員、制度三落實，形成完善的合同管理體系，有效避免合同風險的發生。
策略三：根據企業的實際情況，制定合同管理制度及流程。
要使合同管理規范化、科學化、法律化，首先要從完善制度人手，制定切實可行的合同管理制度，合同審批流程可以使合同的管理、審批工作有章可循，同時通過層層審核把關，可將合同風險降到最低。合同管理制度的主要內容應包括：合同的歸口管理制度，合同資信調查、簽訂、審批、會簽、審查、保存，法人授權委託辦法，合同檔案管理，合同專用章管理，合同履行情況登記，合同糾紛處理辦法等。企業通過建立一整套規范、科學的合同管理制度和有效地實施和落實各項制度，做到管理層次清楚、職責許可權明確、程序規范具體，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處於有效的控制狀態。
策略四：合同管理的具體措施。
企業的合同管理應當是自始至終的全過程的、全方位的管理。根據合同的訂立、履行、結束的時間順序來分，合同管理分為：合同事前防範、事中控制、事後應對三個階段，並且是以合同事前防範、事中控制為主，事後應對處理為輔的合同管理方式。
1．合同管理的事前防範。
(1)簽訂合同之前，必須認真了解對方當事人的基本情況。包括：對方單位是否具有法人資格、有否經營權、有否履約能力及其資信情況，對方簽約人是否法定代表人，除法定代表人外，必須是持有法人授權委託書的法人委託人及其代理許可權。做到既要考慮本方的經濟效益，又要考慮對方的條件和實際能力，防止上當受騙，防止簽訂無效經濟合同，確保所簽合同有效、有利。
(2)簽訂合同時，合同雙方當事人權利、義務及違約責任等的規定必須明確、具體，文字表達要清楚、准確。合同內容應注意的主要問題包括：①部首部分，注意寫明合同雙方的全稱、簽約時間和簽約地點。②正文部分應注意：產品名稱應具體寫明牌號、商標、生產廠家、型號、規格、等級、花色、是否成套產品等；技術質量要求要明確、具體；數量要明確計量單位、計量方法、正負尾差、合理稱差及自然損耗率等；運輸方式及運費負責應具體明確；交(提)貨期限、地點及驗收方法應明確；價格金額必須執行現行的國家定價或國家指導價、市場調節價；違約責任有法定違約金的按規定寫明，法律沒規定或規定不具體的，應具體寫明約定的違約金數額、比例及計算方法。③結尾部分應注意：雙方都必須使用合格的印章——合同專用章，不得使用財務章或業務章等不合格印章；註明合同有效期限。簽訂經濟合同，除合同履行地在企業所在地外，簽約時應力爭合同爭議由企業方所在區、縣人民法院管轄，一旦發生糾紛企業就可以避免許多現實中麻煩。
(3)合同的審批中應嚴格按照合同簽訂的審批許可權及流程執行，由專門的法律管理部門或指派專人負責管理合同。審查合同時應注意以下要點：①合同的合法性。包括：當事人有無簽訂、履行該合同的權利能力和行為能力；合同內容是否符合國家法律、政策和公司規章制度的規定；當事人的意思表達是否真實、一致，權利、義務是否平等。②合同的嚴密性。包括：合同應具備的條款是否齊全；當事人雙方的權利、義務及違約責任是否具體、明確；文字表述是否確切無誤；簽訂合同的依據性文件是否齊全，並嚴格避免事後合同的簽訂。③合同的可行性。包括：當事人雙方特別是的方是否具備履行合同的能力、條件；預計取得的經濟效益和可能承擔的風險；合同非正常履行時可能受到的經濟損失。對合同內容等各方面對審核要嚴格按照審批許可權及流程，逐級上報審批，這樣可以有效的預防合同糾紛的發生，維護企業合法權益。
2．合同管理的事中控制。合同管理的事中控制就是對合同履行過程進行跟蹤監督和管理。合同簽訂的主要目的是保障合同的及時有效履行，防止違約行為的發生，所以企業法律管理部門對合同的履行進行跟蹤監督是十分必要的。通過監督可以及時了解企業各類合同的履行情況，及時發現影響履行的原因，以便隨時向各部門反饋，排除阻礙，防止違約的發生。合同管理的事中控制是既要保證自己嚴格按合同約定行使權利和履行義務，也促使對方嚴格按合同履行義務。如果合同履行過程中出現合同變更等情況，應及時對合同變更的協商過程和協商結果進行評估和記錄，並採取簽字蓋章等方法確定。因此，合同的事中管理工作非常關鍵，為了保證合同得以切實履行，需要法律管理部門同財務部門、供應、銷售等相關部門密切配合，實施有效的管理，才能得以實現。
3．合同管理的事後應對處理。合同關系是一種法律關系，違約行為是一種違法行為，要承擔支付違約金、賠償損失或強制履行等法律後果。合同事後補救主要是合同履行出現問題，即合同的一方當事人出現違約行為後的應對措施，一旦發生違約情形，法律管理部門應區別情況，及時固定證據，並積極准備應對策略，採用協商，仲裁或訴訟等方式予以解決，盡量為企業減少損失。事後應對處理是在事前防範和事中控制沒有奏效的情況下，為減少企業的經濟損失，維護企業的合法權益不得已的措施之一，但也是合同管理的最後保障。
合同管理是企業經營管理中的一項重要工作，它不再是簡單的要約、承諾、簽約等內容，而是一種全過程、全方位、科學的管理。只有簽訂合同前周密的防範，履行合同中採取有效的管理，合同履行後進行妥善的補救才能做好合同管理，避免產生損失，實現企業效益，真正提升企業的管理水平。在當前信用體系有待健全、法院民事執行力度疲弱的社會環境之下，企業更應加強自我保護意識，充分運用現有的法律規則來管理合同，企業若能對合同實施有效管理，將為企業管理水平和經濟效益的提高產生巨大的推動力。
❼ 在合同法中買賣合同的風險應當如何承擔
1
可以。合同法111條規定，質量不符合約定的，受害方可以要求修理或者更換和退貨等違約責任。
2
可以。合同法94條規定，當事人一方遲延履行債務或者有其他的違約行為致使不能實現合同目的的另一方導納故事人可以解除合同。
3
不用退還。
4
履行不能和不完全履行的責任，可以選擇一種適用。違約金或者定金。