合同法實質
㈠ 請問什麼是合同法規定的「實質性違約」的概念謝謝
實質性違約，也是根本性違約，即一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以至於實際上剝奪了他根據合同有權期待得到的東西，即為根本性違約。
合同法本質上是財產流轉關系的法律規范。合同法以債權債務關系、即當事人間的權利義務關系為直接調整對象，其深層的社會關系則是社會的財產流轉關系。民法調整的財產關系包括靜態的財產關系和動態的財產關系，即財產所有和財產流轉關系兩大部分。
合同法調整的是其中的動態的財產流轉關系，它反映的是平等主體間在轉讓產品或貨幣，完成工作和提供勞務的活動中產生的債務的清償或履行，具體體現著財產從一個民事主體到達另一個主體的合法移轉過程。這是合同法與物權法法律分工的明顯不同。合同法與物權法雖都是財產法，然而物權，尤其是其中的所有權，直接規定社會財產的歸屬關系，其所要解決的是現存財產歸誰所有的問題，主要是生產資料歸誰所有。因而，所有權及至整個物權，本質上是規定和反映社會財產關系的靜止狀態。
而合同法作為調整債權關系的法律規范，規定和反映的是社會財產或其他勞動成果從生產領域移轉到交換領域，並經過交換領域進入消費領域，其內容主要表現為轉移已佔有的財產，轉換的目的或是實現對財產的佔有，或是創造一個新的佔有。
因此，合同是當事人處分財產或獲得財產的重要法律手段，充分反映著流通領域內的財產運動狀態。合同法則通過確認和保障合同當事人正當地行使權利、履行義務，依法約束自己的行為，而對這種財產流轉關系進行規范和調整。
合同法是民法體系中的民事單行法。在我國的法律體系中，民法是憲法之下的部門法，而民法本身又是一個龐大的法律體系，這個體系是由若干調整某種民事關系的單行法組成的，如商標法、專利法、繼承法等，合同法是其中重要的組成部分，正在制定的物權法也是這樣的單行法。在民法的基本原則和制度適用於合同法的同時，合同法以其特別或具體的制度和規定對各種合同關系進行調整。
㈢ 具有法律效力的合同該具備那些實質要件
合同生效必須具備：
(1)合同當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力
合同當事人必須具有相應的民事權利能力和民事行為能力以及締約能力，才能成為合格的合同主體。若主體不合格，合同不能產生法律效力。
(2)合同當事人意思表示真實
當事人意思表示真實，是指行為人的意思表示應當真實反映其內心的意思。合同成立後，當事人的意思表示是否真實往往難以從其外部判斷，法律對此一般不主動干預。缺乏意思表示真實這一要件即意思表示不真實，並不絕對導致合同一律無效。
(3)合同不違反法律或者社會公共利益
合同不違反法律和社會公共利益，主要包括兩層含義：一是合同的內容合法，即合同條款中約定的權利、義務及其指向的對象即標的等，應符合法律的規定和社會公共
利益的要求。二是合同的目的合法，即當事人締約的原因合法，並且是直接的內心原因合法，不存在以合法的方式達到非法目的等規避法律的事實。
(4)具備法律、行政法規規定的合同生效必須具備的形式要件
所謂形式要件，是指法律、行政法規對合同形式上的要求，形式要件通常不是合同生效的要件，但如果法律、行政法規規定將其作為合同生效的條件時，便成為合同生效的要件之一，不具備這些形式要件，合同不能生效。當然法律另有規定的除外。
㈣ 合同法的本質和作用
合同法屬抄於民法的分支，那麼它襲的作用也兼有民法的屬性，調整社會人身財產關系，它主要是保證合同的正常運行以及給合同劃定范圍，讓合同保持在一個權力義務對等，並且不危害到社會其他利益，合同本身存在的意識自製，而合同法是給你的意識自製畫一個底線，同時它又保護合同的正常運行，如果沒有法律的承認合同的存在也完全是單憑道德的調整，相反有法律的保障合同才能正常的運轉，所以法律既規制合同又保護合同，准確的說是保護合同的相對人。
㈤ 國際公約買賣合同和合同法的實質性變更的異同的原因
合同的主要條款進行了實質性變更，合同一般無效，造成違約的一方，還要承擔回違約責任。根據我答國《合同法》及《聯合國貨物銷售合同公約》的規定：有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法是對合同的實質性條款，訂立合同上述條款是必須的，否則訂立的合同就是不完整的。如果上述條款有所變更，就構成了整個合同的實質性變更，需要雙方協商一致才可以成立新的合同。
㈥ 合同的成立要件是什麼
一般認為，合同生效的一般要件是：
1、當事人在訂立合同時必須具有相應的訂立合同的行為能力。這實質上是法律對合同主體資格作出的一種規定。主體不合格，所訂立的合同不能發生法律效力。合同主體，無非是自然人和非自然人兩類。非自然人作為合同主體，主要的行為能力。自然人作為合同主體，其合同行為能力的有無，應根據其民事行為能力的狀況來確定。
2、合同當事人的意思表示真實。這是合同有效的另一個要件。所謂意思表示真實，是指當事人在締約過程所作的要約和承諾都是自己獨立且真實意志的表現。在正常情況下，行為人的意志，就是與其外在的表現相符的。但是，由於某些主觀上或客觀上，也可能發生兩者不相符的情形。
3、合同不違反法律或者社會公共利益。這是合同生產要件中最為重要的一個。合同欠缺合法性，沒有補救的餘地，只能歸於完全地效。合同違反法律和社會公共利益，其所指包括合同的目的和內容兩個方面，即合同的目的和內容都不得違反法律或社會公共利益。這里所說的「法律」，既包括現行法律、法規和行政規章中的強制性也包括國家政策的禁止性規定和命令性規定。
合同成立的必須具備的條件
第一，存在雙方或多方訂約當事人。所謂訂事人是指實際訂約合同的人，在合同成立以後，這些主體將成為合同的認體。訂約當事人既可以是公民，也可以是法人和其他組織。無論訂約當呈人的形態如何，合同必須著兩個利益不同的訂約主體。也就是說，合同必須具有雙方當事人，只有一方當事人則根本不能成立合同。
第二，訂約當事人對主要條款成全中意合同成立的根本標志在於，合同當事人就合同的主要條款達成合意。我國《合同法》第12條規定；「合同的內容由當呈人約定，一般包括以下條款：
（一）當事人的名稱或姓名和住址；
（二）標的；
（三）數量；
（四）質量；
（五）價款或者報酬；
（六）履行期限、地點和方式；
（七）違約責任；
（八）解決爭議。
因為所謂主要條款是指根據特定合同性質所應具備的條款，如果缺少這些條款合同是不能成立的。為了認業合同的主要條款，需要法院在裎中根據特定合同的性質而具體認定哪些條款屬於合同的主要條款，而不能將《合同法》第11條所泛泛規定的合條款都作為每個合同所必須的主要條款，否則將會導致大量的合同不能成立並生效。
(6)合同法實質擴展閱讀
合同成立合同的當事人就合同的條款協商一致。合同成立以後，便產生一定的法律效力。由於訂立合同的方式不同，法律規定有所不同，合同成立的時間也有區別。
以對話方式（口頭或電話）要約，受約人立即承諾的，合同即為成立。如當事人約定了承諾期限的，受約人在承諾期限內表示承諾的時間即為合同成立的時間。以書信、電報方式訂立的合同的成立時間，以要約人收到承諾的信件或電報時所簽發收據的時間為准。
法律規定或當事人約定合同需要經過鑒證、公證、第三人證明或者有關機關核准登記的，必須在履行上述手續以後，合同才算成立。在法律規定或當事人約定的條件下，在有效期間內受約人未拒絕承諾或作為表示同意要約的，如發送貨物、支付價款等，則在規定或約定的期限屆滿後的次日為合同成立的時間。
㈦ 如何理解 背離合同實質性內容
參考資料：
網路文庫：
- 1 -
關於訂立背離合同實質性內容的協議問題的探討
重慶恆澤（昆明）律師事務所
許傳中
就招標投標過程中，招標人與中標人之間訂立背離招標、投標文件實質性內容的
其他協議的相關問題，依據相關法律法規及司法解釋，經分析研究，初步探討並提出
相關法律建議，供參考。
一、問題提出
在實踐招標投標過程中，存在簽訂中標合同時有背離招標、投標文件實質性內容
的情形，如中標確認合同標的為
A
類物，在實際簽訂中卻變更成了
B
類物；中標確認
的標的數量為
5000
米，
在實際簽訂中卻變更成了
10000
米等等。
因此等情形在履行過
程中易產生糾紛，且違反相關法律規定，給企業帶來了不可測的法律風險。為此，筆
者就此類問題，依據相關法律、法規及司法解釋作初步探討並提出法律建議，以降低
招標投標活動中的各種法律風險。
二、相關法律、法規依據（包括但不限於）
1
．《中華人民共和國招標投標法》（以下簡稱《招標投標法》）；
2
．《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）；
3
．
《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》
（以
下簡稱《施工合同解》）；
4
．
《最高人民法院關於適用
<
中華人民共和國合同法
>
若干問題的解釋
（二）
》
（以
下簡稱《合同法解（二）》）。
三、訂立背離合同實質性內容有關法律問題的法律分析
（一）關於合同實質性內容的問題
目前相關法律、法規尚未對合同實質性內容作出明確具體規定、解釋或界定。根
據《合同法》第三十條：「承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內
容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行
期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性
變更。」的規定，實質性條款學界通說是指合同的內容中對合同雙方的權利、義務、
責任發生實際性影響或決定性影響的條款。主要涉及有關合同標的、數量、質量、價
款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等條款。但合同
性質不一樣，其實質性條款包括的內容不盡一致。如建設工程合同其主要內容包括工
- 2 -
程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程價款和價款支
付、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范
圍和質量保證期等條款，其中工程價款、工程質量和工程期限對合同雙方當事人之間
的權利、義務、責任影響最大，決定了雙方核心利益。為此，在建設工程合同中其實
質性內容主要為工程價款、工程質量和工程期限。又如《招標投標法》第四十三條：
「在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談
判。」的規定，投標價格、投標方案等就系實質性內容。
據此，招標人對合同的實質性內容應根據合同不同性質進行具體確定。
（二）關於變更合同實質性內容的問題
1
．變更合同實質性內容構成新的合同法律關系
在招標投標中，招標行為性質系要約邀請，投標行為性質系要約，定標行為性質
系承諾。假設不考慮「不得訂立背離實質性內容」問題的前提下，根據《合同法》第
三十條：「承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變
更的，為新要約。」的規定，投標人提交的投標文件若與招標文件不一致，則構成新
的要約邀請；招標人發出的中標文件與招投標文件實質性內容不一致的，則構成了新
要約。為此，在中標通知書發出後，招標人與中標人訂立與招標文件和中標人的投標
文件不一致的合同，則成立了新的合同法律關系。
2
．關於能否變更合同實質性內容的問題
根據《合同法》第七十七條：「當事人協商一致，可以變更合同。」的規定，一
般情形下，合同雙方當事人經過協商，達成一致，是可以變更合同的。但在特殊情形
下，如招投標項目中，當事人是否可以經協商一致變更合同實質性內容？這就要具體
問題具體分析。
《招標投標法》第四十六條規定：「招標人和中標人應當自中標通知書發出之日
起
30
日內，
按照招標文件和中標文件訂立書面合同。
招標人和中標人不得再行訂立背
離合同實質性內容的其他協議。招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當
提交。
」
依此規定，
招標人與中標人是不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議，
即不得變更合同的實質性內容。
《招標投標法》第五條規定：「招標投標活動應當遵循公開、公平、公正和誠實
信用的原則。」及《招標投標法》第四十六條限制訂立背離合同實質性內容的規定，
立法的本意在於為了維護合同的嚴肅性，保護合同當事人、其他未中標人及社會公共
利益不受侵害，確保招投標活動的公開、公平、公正及誠實信用，打擊虛假招投標、
- 3 -
規避招投標的不法行為，究其宗旨是為了保護合同的正常履行，相對均衡各方利益。
但不絕對地表明招投標簽訂的合同一律不能變更，
當發生法律規定或其他變更情形時，
雙方當事人是可以變更實質性內容的。根據《合同法》第一百一十七條：「因不可抗
力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任。法律另有規定的
除外。」的規定，不可抗力是指不能預見、不能避免並不能克服的客觀情況。如地震、
火災、
海嘯等，
當發生不可抗力時，
招標人與中標人可以變更或解除合同。
另根據
《合
同法解（二）》第二十六條：「合同成立以後客觀情況發生了當事人在訂立合同時無
法預見的、非不可抗力造成的不屬於商業風險的重大變化，繼續履行合同對於一方當
事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，
人民法院應當根據公平原則，並結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。」的規
定，招標人與中標人依據情勢變更原則，也可以變更合同實質性內容的。這兩種是法
定的變更情形，是合法的變更。
除了不可抗力、情勢變更外，還存在一個合理變更問題，就是所謂的對實質性內
容量化程度上的變更。如招投標采購合同中，招投標文件確定的中標標的數量為
5000
米，
實際雙方合同簽訂為
4900
米，
這也是對合同實質性內容的變更，
但這種變更對雙
方的基本權利義務和利益沒有質的影響，不致雙方當事人利益失衡，不應歸屬為背離
了合同的實質性內容。但如中標合同價為
200
萬元，補充協議變更為
400
萬元；中標
合同約定為固定價格合同，補充協議變更為可調價格合同；中標合同約定為包工包料
承包方式，
補充協議調整為勞務承包方式等等，
則應屬於背離合同實質性內容的情形。
據此，在不可抗力、情勢變更及相對的量化程度的合理變更情形下，在雙方協商
一致的基礎上，合同實質性內容是可以變更的。
3
．變更合同實質性內容後備案的問題
根據《招標投標法》第四十七條：「依法必須進行招標的項目，招標人應當自確
定中標人轉讓中標項目，
招標人應當自確定中標人之日起
15
日內，
向有關行政監督部
門提交招標投標情況的書面報告。」《施工合同解》第二十一條：「當事人就同一建
設工程另行訂立的建設工程合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以
備案的中標合同作為結算工程價款的根據。」的規定，招標人與中標人之間按相關事
由變更中標合同實質性內容後的補充協議，應向政府相關部門辦理備案手續，經備案
的合同對外具對抗效力。否則，產生爭議的，以變更前備案合同為准。
4
．變更合同實質性內容的法律風險
通過招標投標活動成立的合同不僅應受《合同法》的調整，還受《招標投標法》
- 4 -
的調整，因而具備了民事法律關系與行政法律關系雙重屬性。《招標投標法》第四十
六條規定：
「招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起
30
日內，
按照招標文件和
中標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協
議。招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交。」《合同法》第五十
二條規定：「有下列情形的，合同無效〃〃〃〃〃〃（五）違反法律、行政法規的強
制性規定。」從合同法律關系角度講，招標人與中標人訂立背離合同實質性內容的其
他協議違反了法律強制性規定，此等協議無效。根據《合同法》第五十八條：「合同
無效或者被撤銷後，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要還
的，
應當折價補償。
有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，
雙方都有過錯的，
應當各自承擔相應的責任。」的規定，招標人與中標人訂立背離合同實質內容的其他
協議，將面臨協議無效的法律風險，承擔合同無效的相應法律責任。
根據《招標投標法》第五十九條：「招標人與中標人不按照招標文件和中標人的
投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的，責令
改正；可以處中標項目金額
5
‰以上
10
‰以下的罰款。」的規定，從行政法律關系角
度講，
招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，
或者招標人、
中標人訂立背離合同實質性內容的協議的，將受到相關行政部門的責令改正、罰款的
行政處罰法律風險；若招標人與中標人不按規定進行改正，則該等協議將因違反法律
強制性規定而被認定無效。
從《招標投標法》第四十六條結合《合同法》第五十二條規定與《招標投標法》
第五十九條規定對訂立背離合同實質性內容的其他協議的後果來看，似乎有些矛盾。
但它們分別是從民事法律關系和行政法律關系出發的，實質並不矛盾，最終的結果均
是訂立背離合同實質性內容的其他協議為無效協議。
四、法律建議
綜上所述，在採取招投標方式簽訂中標合同過程中，除不可抗力、情勢變更等情
形外，招標人與中標人訂立背離合同實質性內容的其他協議，為無效協議。在民事法
律關繫上，將面臨承擔返還財產、折價補償及賠償損失的民事法律責任；在行政法律
關繫上，將受到責令改正、罰款的行政處罰。為此，為減少或避免糾紛，防範招標投
標履行合同過程中的各種法律風險，特提出如下法律建議：
1
．在招投標活動過程中，應嚴格遵守《合同法》、《招標投標法》等相關法律法
規的規定，按照招標文件和中標人投標文件簽訂合同，不得隨意訂立背離合同實質性
內容的其他協議。
- 5 -
2
．
招標投標項目中標合同，
普遍履行期限較長，
可能出現各種訂立合同時難預見
的情形，
招標人與中標人就應審視變更情形，
如不可抗力、
情勢變更的法定變更情形，
一旦出現，即可根據實際情形變更合同實質性內容，但變更合同實質性內容後，應及
時向政府相關部門辦理備案手續。
3
．
沒有法定變更情形下，
招標人與中標人在雙方協商一致的基礎上，
對中標合同
的實質性內容根據實際情形，可在合理的量化程度內，對細節性的、操作性的內容進
行補充和完善。
㈧ 如何理解合同法的本質和地位
合同的本質就兩個字「契約」，合同法即是為了保障契約的合法性及承諾兌現性。
㈨ 何謂形式意義上的合同法何謂實質意義上的合同法
保險法是指調復整保險關系制的法律規范的總稱。保險法分為廣義和狹義兩種。狹義的保險法指保險企業法和保險合同法等私法類法規；廣義的保險法指以保險關系為調整對象的各種法律規范的總和。除包括狹義保險法外，還包括國家對保險事業管理監督法規和社會保險、勞動保險等公法法規。從法律形態上看，保險法可以分為形式意義上的保險法與實質意義上的保險法。形式意義上的保險法，僅指以保險法命名的法典式法律，即《中華人民共和國保險法》。實質意義上的保險法，則指一切調整保險關系及保險業的組織、活動的法律規范。它包括作為保險普通法的保險法、保險特別法及其他一切有權機關發布的有關保險的行政法規、司法解釋、規章等規范性文件。
㈩ 合同法的實質內容
合同是平等主體的自然人、法人。其他組織之間設立、變更、終止事權利義務關系的協議。合同法就是規范合同的法律。合同法有廣義和狹義之分，廣義的合同法是指一切規范合同行為的法律法規，狹義的合同法指專門的合同法。
為什麼要制定合同法呢？簡單地講就是為了保護合同當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進我國的現代化建設。
合同法是民商法的重要組成部分，是規范市場交易的基本法律，它涉及到生產、生活領域的方方面面，與企業的生產經營和人們的生活密切相關。據不完全統計，每年訂立的合同大約有40億份。法院每年受理的合同糾紛案件，大約有300萬件；因此，制定一部統一的、較為完備的合同法，規范各類合同，能夠更好地適應社會主義市場經濟發展的需要，對於及時解決經濟糾紛，保護當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義現代化建設，具有十分重要的作用。
黨的十一屆三中全會以來，我國先後制定了經濟合同法、涉外經濟合同法和技術合同法三部合同法。這三部合同法對保護合同當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進國內經濟、技術和對外經濟貿易的發展，保障社會主義建設事業的順利進行，發揮了重要作。但是，隨著改革開放的不斷深入和擴大、經濟貿易的不斷發展，這三部合同法的一些規定不能完全適應社會發展的需要。存在的主要問題是：第一，國內經濟合同、涉外經濟合同和技術合同分別適用不同的合同法，有些共性的問題不統一，某些規定較為原則，有的規定不盡一致；第二，在市場交易中利用合同形式搞欺詐，損害國家、集體和他人利益的情況較為突出，在防範合同欺詐、維護社會經濟秩序方面，需要作出補充規定；第三，調整范圍不能完全適應，同時實踐中也出現了融資租賃等新的合同種類，委託、行紀等合同也日益增多，需要相應作出規定。
制定合同法的原則是：第一，制定一部統一的、較為完備的合同法，過去之所以先後形成了三部合同法，不是不搞統一的合同法，而是制定統一合同法的條件還不成熟，如果等成熟了再制定，又不能適應市場對法律的迫切需要，為了加快立法步伐，成熟的先制定，這樣做是完全正確的。但現在情況不同了，經過10多年的實踐，已積累了大量經驗，有條件制定一部統一的、比較完備的合同法，對有關合同的共性問題作出統一規定，把10多年來行之有效的有關合同的行政法和司法的規定，盡量吸收進來。這個問題，在1993年修改經濟合同法時就被反復考慮並提了出來。根據黨的十四大關於建立社會主義市場經濟體制的要求，1993年對經濟合同法進行了修改，同時開始著手研究起草統一的合同法。第二，以三個合同法為基礎，總結實踐經驗，加以補充完善。實踐證明，三部合同法總的原則和規定是正確的、可行的。制定統一的合同法，不是將現有的合同法律推倒重來，而是在總結實踐經驗的基礎上，結合新的情況，進行修改、補充和完善。要注意法律的連續性，對於現行有效的制度和原則要繼續保留，不適應的予以修改，不夠的予以補充完善。第三，從我國實際出發，充分借鑒國外合同法律的有益經驗。合同法主要是規范財產流轉的，相對來講共性問題要多些，我們要開展對外經濟、技術貿易，不考慮國際通行的作法也是行不通的。當然，借鑒國外經驗，要從我國實際出發，不能離開我國實際。