合同法的知識建構圖

⑴ 行政人事工作需要了解那些法律知識

行政人事工作需要了解那些法律知識？

做人事，勞動法是必須的。社保福利政策是必須的，其他的只能說是多多益善。
行政的話沒有什麼特別需要知道的法律。

物流監管方面需要了解那些法律知識？

至少需要了解民法通則、合同法、物權法、侵權責任法、道路交通安全法、公司法以及這些法律的司法解釋；另外還需要了解一些和運輸相關的行政法規和刑法。

經營超市需要了解哪些法律知識？

特許經營，指的是特許者將自己所擁有的商標、商號、產品、專利和專有技術、經營模式等以特許經營合同的形式授予被特許者使用，加盟商希望利用這些智慧財產權發展自己企業，由此而形成的特許加盟體系。被特許者按合同規定，在特許者統一的業務模式下從事經營活動，並向特許者支付相應的費用。由於特許企業的存在形式具有連鎖經營的統—形象、統一管理等基本特徵，因此也稱之為特許連鎖。特許加盟連鎖的實質則是超市總部將自己所擁有的智慧財產權（商標、商號、服務標識、經營模式等）出給獨立的加盟者，由其在總部的統一指導下共同經營的一種超市連鎖發展方式，是特許經營形式的一種，該種方式對於發展連鎖的超市總部而言，能實現在最短的時間里，以最小的投資獲得最大的擴張，即所討低成本迅速擴張」。下面，談一下特許經營中若干法律問題的看法。
一、超市特許經營中的收費問題
首先，天下沒有免費的午餐，那麼我們就先從法律的角度探討一下超市特許加盟的收費問題。
1、加盟收費的法律淵源
特許加盟作為項特殊的經營方式，其加盟收費必須基於一定的法律關系才能產生。
加盟收費的間接法律淵源是我國的民商事法律，如《民法通則》、《合同法》等。根據這些法律，特許者（授權方）和被特許者（被加盟者）之間只要達成合意、訂立合法契約，即可按契約的約定收取加盟費用。
加盟收費的直接法律淵源是原國內貿易部1997年11月釋出的《商業特許經營管理辦法〈試行〉》，該辦法第八條第二款、第十二條第二款均規定了特許者有權向被特許者收取特許經營權費及各種服務費用，這實際上也賦予了特許者收取加盟費的權力。
2、加盟收費的法律構成
收費是權利（權力），任何收費都是建立在一定法律關系之上的，打一個不恰當的比喻，收費是法律關系的產物，每一項合理的收費都應該有其對應的一種法律關系。
我們認為，一般超市特許加盟收費主要可以分為三種，分別建構在三種不同的法律關系之上：
①基於智慧財產權（商標、商號、字型大小等）有償許可使用關系而產生的收費；
②基於商業指導服務關系而產生的收費（註：特許者對被特許者的服務依法可以是有償的）；
③基於貨物買賣關系而產生的收費。除此之外，收費專案還包括個別基於其他法律關系而產生的雜項費用，但主要是上述三種。每一項收費都應對應—種法律關系作為依據，使收費有理有據、清晰明了。
請看下面的文字列圖：
①智慧財產權使用費——智慧財產權有償使用關系
②加盟店管理指導費——技術咨詢服務關系
③貨款及運費——貨物買及附隨義務關系
④雜項費用——其它相應法律關系
3、現行加盟收費制度的不足
我們現在許多從事超市特許經營企業的加盟收費制度、收費專案中基本上都會有定期收取的「特許權使用費」（加盟金）這一項（註：「特許權使用費」這一概念出自中國連鎖經營協會的教材）。經營特許加盟，主要的經濟收益就來自定期向加盟店收取加盟金。可問題就出現了：「什麼是『特許權使用費』？『特許權使用費』的法律性質是什麼？」 在「特許權使用費」的問題上我們不能簡單的照搬中國連鎖經營協會教材中的相關概念，因為這個概念過於含糊，它沒有穩固的法律關系作後盾。我們也不能簡單將基於不同法律關系而產生的加盟收費籠統地歸入「特許權使用費」的概念中，而是應該將加盟收費明晰化，通過收費專案各自明確的法律關系來分別加以調整。現行的加盟收費制度存在的不足主要體現在「特許權使用費」這一項上，該收費專案的概念本身就比較模糊，其法律依據和所對應的法律關系也比較單薄。「特許權使用費」的概念與智慧財產權許可使用費、加盟咨詢指導費似是而非，模糊不清的收費專案會降低加盟合同的對價性，引起不必要的疑義。
在特許加盟知識尚不算普及的今天，就連人民法院都把特許加盟案件劃入聯營合同糾紛一類，那我們就更加應該把這一特許加盟的主要收費專案明確化、規范化。
4、改進加盟收費制度的設想
我們認為，應該從法律角度著手，對現行一般超市特許企業的加盟收費制度在法律上作出一些調整，明確地把「特許權使用費」分為兩項：①智慧財產權有償許可使用費；②加盟店管理指導服務費。這樣做的好處在於：這兩項收費是完全基於兩種法律關系而產生的各自獨立的收費，只要有一種法律關系存在，該關系所對應的收費權利義務也就存在了。換句話說就是，只要特許加盟關系存在，只要加盟店在使用授權者的商標、商號、字型大小等智慧財產權，它就應該定期支付授權者一定的使用費用。加盟店不能以授權者提供的服務有問題而拒絕支付智慧財產權使用費。從訴訟實踐來看，一旦因加盟收費問題引發訴訟，法院也比較容易認定其中的法律關系。
二、超市特許經營中的風險與控制問題
辯證唯物主義告訴我們，凡是事物都有它的兩面性，經營特許連鎖的優點突出、低成本擴張，既增加了超市的知名度，又獲得豐厚的回報，同時也帶動經濟增長。但是，它的缺點也是很明顯的：由於加盟者是獨立實體，經營自由度高，因此總部對加盟店的控制力度小，管理難度高，繼而各類風險也就隨之發生。我們可以把超市特許經營的風險歸納為以下兩類：一是法律框架內的風險；二是經營框架內的風險。本文主要試圖分析法律框架內的風險。
（一）什麼是法律框架內的風險？
我們知道，維系特許授權者與特許加盟者關系的往往只是一紙契約，而在特許授權者與特許加盟者之間發生的卻是商標、商號、產品、專利和專有技術、經營模式的特許使用等一系列復雜的法律上的權利義務關系。特許經營所牽涉到的法律關系涉及了行政法、民法、商法、經濟法等數個法律部門，用以調整特許經營的法律規范和行政法規、規章有幾十個之多，如此之多的法律規范來調整—項商業行為，在工商領域中還不多見。從另一個角度來看，特許經營對於法律的依賴極其之大也可見一斑。具體來看，法律框架內的風險主要有：
1、違約之險
我們這里所說的違約風險並非一般意義上的合同違約風險，而是在特許授權者與特許加盟者建立加盟關系之後，由於加盟者怠於履行特許加盟合同約定的義務，不服從授權者的管理而造成的風險。最常見的，是加盟者利用各種借口，拖欠應繳納的費用，又或者違反約定擅自進貨，更有甚者，加盟者不經授權者同意就擴大商標、商號、專利、專有技術、經營模式等的使用范圍。對於任何一個超市而言，這個風險的產生都有其特殊的原因。在每個超市的特許加盟連鎖體系中，加盟者均為獨立法人，各自的財產所有權關系不變，在總部的指導下共同經營。在目前中國法律架構下，特許經營的法律環境，還不是很完善。由於沒有具體的特許經營立法，所以在審判實踐中對於加盟關系的認定，法院往往是依據《中華人民共和國民法通則》以下簡稱《民法通則》第五十三條來加以調整。根據《民法通則》第五十三條規定：企業之間或者企業、事業單位之間聯營，按照合同的約定各自獨立經營的，它的權利和義務由合同約定，各自承擔民事責任。總部授予加盟者使用這個超市的商標和店招等整體形象，就是所謂的CI（視覺識別系統）。而在法律地位上，總部與加盟者是完全平等和彼此獨立的，並不存在從屬關系。加盟者擁有獨立的經營權，由總部對其進行必要的業務指導，提供相關的技術和培訓支援。由於加盟者是各自獨立經營的實體，總部對其的約束有限，在這種情況下加盟者的某些自主經營行為有可能直接傷害授權者的利益，威脅加盟體系的安全。加盟者具體的違約行為包括但不限於：①不執行總部統一采購的規定，擅自進行采購；②不服從總部統一管理，自行其是；③隱瞞加盟店的銷售狀況，規避交納加盟金等費用的義務；④加盟者擅自單方終止合同等等。加盟者這些嚴重的違約行為直接侵害了授權方的利益，造成了權利義務關系的不對等，使授權方在履行了自己的義務後不能享受到相應的權利。這種違約風險是所有法律風險中最大的風險。
2、侵權之險
由於特許經營往往和一定的商標、商號、產品、專利和專有技術、經營模式等智慧財產權的特許使用相關，所以在實踐中也會發生加盟者侵犯授權方智慧財產權和商業秘密的情況。比如說，加盟者未經許可擅自擴大、變更授權方相應授權使用的范圍，或擅自非法地進行轉授權、再授權，或擅自使用、傳播授權方的商業秘密等。又比如說，在雙方特許加盟關系終止後，加盟者不停止使用原授權方的相關授權，則其就構成了侵犯授權方的專有權利。侵權風險的唯一救濟手段主要就是司法途徑，但無論結果如何，企業都將承擔高額的法律成本，並因此導致特許企業管理成本上升，從而使授權方得不償失。

在澳洲買房，需要了解哪些法律知識

在澳洲買房子，從法律本質上說，和在中國國內購買房屋沒有區別，都是簽署購房合同，遵循 合同法，執行合同，買方付款，賣方提供房屋，房屋過戶。但是由於兩個國家的法律體系、律師體制、房屋登記制度，房屋銷售傳統和所有權根源的不同，在購買、 銷售房屋的過程中有著明顯重大的不同。
澳大利亞早先是英國的殖民地，從英國繼承了英國普通法系(Common Law)的傳統。作為老牌的資本主義國家，保護財產私有權是其核心。
而從封建社會發展來的私有權法律保護，私有權神聖不可侵犯的原則是基於土地私有權，土地所有權制度的發展和完善。
澳大利亞作為繼承了英國普通法體系的資本主義國家，其土地所有權制度已經經過上百年的發展，非常完善健全，但是同時，這種完善健全也帶來了其土地轉讓法律流程的復雜繁瑣和專業化，其法律體系龐雜，同時還受高等法院判例影響，再加上聯邦制的澳大利亞各個州 *** 有自己獨立的司法體系 和法律規定，導致沒有受過專業法律培訓的人士很難能夠順利的處理整個購買或者銷售澳大利亞房屋的程式。
很多國內的客戶說 因為我不懂英文，所以要請律師處理相關法律事務，含義是如果我英文好，我自己就能處理了。這種想法可能不太正確。其實雖然良好的英文在處理房屋轉讓法律程 序中是必須的，是必要條件但非充分條件，只是英文好而沒有相關法律知識和法律培訓並不能很好的處理相關的法律問題。由於上述澳大利亞法律體系繁雜、專業分 工體系完善，澳大利亞本地土生土長的居民在土地轉讓中一樣需要聘請律師處理。所以在澳大利亞房屋轉讓程式中，買家和賣家都需要自己的律師為自己處理法律事務。

做人事相關的工作需要了解哪些法律條文

《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國民法通則》、還有一些地方上面的相關法規。

網購者需要了解的法律知識有哪些

需要了解《消費者權益保護法》第四十四條規定：
消費者通過網路交易平台購買商品或者接受服務，其合法權益受到損害的，可以向銷售者或者服務者要求賠償。
網路交易平台提供者不能提供銷售者或者服務者的真實名稱、地址和有效聯絡方式的，消費者也可以向網路交易平台提供者要求賠償；
網路交易平台提供者作出更有利於消費者的承諾的，應當履行承諾。網路交易平台提供者賠償後，有權向銷售者或者服務者追償。
網路交易平台提供者明知或者應知銷售者或者服務者利用其平台侵害消費者合法權益，未採取必要措施的，依法與該銷售者或者服務者承擔連帶責任

公布戀情，確立戀愛關系，需要了解哪些法律知識

這個東西因人而異，有些人溫水煮青蛙，有些人速度很快，這要看你選擇哪種了，當然，這跟你的性格也有關系。

咨詢精神病人離婚需要了解的一些法律知識 與精神病人離婚需要了解些什麼？

需要至少三甲醫院開的證明，並且要有院方的公章和病歷證明。如果有去醫院住院治療還要列印醫院的住院清單。還有從三甲醫院開出來的處方葯以及葯單的發票和收款收據。這些就能證明確實有精神病患史。

辦公司需要了解那些法律？

最重要的法律是《公司法》《勞動法和勞動合同法》
其次你需要了解下《民法》《保險法》《證券法》《破產法》

准備買車的，都需要了解這幾個法律知識

要是捐款的話，直接提車就可以，要是貸款的話，你得考慮，有沒有服務費？掛牌費是自己交還是全部包括在內？延期還款會不會將車拖走？保險一次性需要上幾年

⑵ 新課程背景下中職《經濟法》教學之思考

關於新課程背景下中職《經濟法》教學之思考

論文摘要：隨著基礎教育課程改革的不斷深入，中職學校的課程改革也在如火如荼地進行著，專業課教師以新課程改革理念為指導，正擔當起這次課程改革的重任。《經濟法律法規》（本文簡稱《經濟法》）課程作為中職財會、營銷專業的基礎課，正處在現代與傳統的新舊教學思想交替的關鍵時期。作者通過總結近幾年的教學經驗，提出《經濟法》課程教學應堅持三個原則，並結合當前中職《經濟法》課程教學中存在的問題，從多角度進行了教學探討，提出了自己的看法。

論文關鍵詞：新課程；中職；《經濟法》課堂教學；案例教學法；高效課堂

中職學校的教育教學，盡管不同於基礎教育，有其自身固有的特點和規律，但新課程改革提出的帶有普遍性的教育理念，依然有一定的指導作用。在宏觀課程改革背景下，筆者認為，當前《經濟法》課程教學要堅持三個原則：一要以人為本，體現中職學生的特點，客觀反映學生的知識結構和身心特點；二要運用現代教育理論，尤其是當前新課程改革的理念；三要充分體現《經濟法》課程的教學特色。在此，筆者擬總結近幾年《經濟法》課堂教學的探索實踐，歸納本課程教學存在的問題，並提出一些自己的思考。

中職《經濟法》教學存在的問題

在教材內容編排上，嚴重脫離學生實際 教材內容編排按照先抽象知識再進行實體法律內容分述的順序，嚴重脫離學生的實際，造成了教師難教、學生難學的現象。高等教育出版社出版的《經濟法律法規》，第一章是「經濟法概述」，主要講述經濟法的本質、特徵與基本原則和作用；第二章是「經濟法律關系」，主要講述經濟法律關系的概念、特徵、構成以及產生、變更與終止。這兩章是對經濟法知識的高度概括，有抽象性、系統性和專業性的特點。但對中職學生而言，直接接受這些純理性知識，大大超越了學生現有接受能力，教學效果較差。

在教學實施上，形式過於單一 在目前的《經濟法》課堂教學中，教師仍然唱主角，「填鴨式」的教學模式沒有得到根本改觀。由於課堂活動單一，片面強調對法律知識點的機械記憶，課堂上出現了學生厭學、紀律鬆懈的狀況。這樣培養出來的學生，缺乏邏輯嚴密的口頭表達能力、據理力爭的雄辯膽量和知識實際應用能力。這種教學忽視對職業能力和情感、態度、價值觀的過程性培養，難以有效吸引學生，課堂缺乏生氣，新課程提出的三維教育目標得不到落實。

在教學方法運用上，案例教學法應用不夠充分 在目前的《經濟法》教學中，為了完成繁重的教學內容，教師往往忙於應付講授繁重的各章節法律內容，而疏忽了法律教學中最有特色的案例教學法。案例教學法只在課堂中充當講授法的「配角」，造成教師的案例意識淡薄，學生碰到現實問題，難以有效地運用經濟法知識予以解決，制約了學生實踐能力的培養和提高。

在課時分配上，時間緊、任務重，教學任務難以按時完成 一方面，《經濟法》內容繁雜，面廣量大，實際教學需要九十多個課時，但一般學校只安排72課時，存在著較大的課時缺口。另一方面，本課程課堂教學效能低，且存在著大量的重復教學現象。如第三章「公司法」中的各種有限公司與股份有限公司、第四章「中小企業法律法規」中的合夥企業與個人獨資企業，在教學中無需作一一詳細講解。第七章的「消費者權益保護法」在初中、高中的法律教材中都有相關內容，「會計法」內容在會計專業課教學中也有相應的內容，大量的重復教學造成了課堂的低效或無效，浪費了教學時間。

在學生評價上，片面強調書面的學業檢測，忽視過程性評價 教師對學生的評價以期末終結性檢測替代學段成績，學生平日的過程性表現往往被置之度外。評價方式大都是閉卷書面考試，考試內容以概念、知識點的記憶等為主，能真正反映知識綜合運用能力的案例分析等應用性題目相對不足，出現了學生依賴高強度記憶就能拿高分的現象。實踐證明，這種要以死記硬背來應考的評價方式偶然性很大，難以反映學生真實的綜合能力和水平。

思考與體會

積聚感性認識，構建知識生長的肥沃土壤 新課程提倡課程內容與學生生活以及現代社會科技發展建立密切聯系，關注學生的學習興趣與經驗。皮亞傑的知識建構理論也指出，學生是在自己的生活經驗基礎上，在主動活動中建構自己的知識。如何發揮學生已有的經濟生活經驗、積累更多的經濟素材，成為《經濟法》有效教學的關鍵。為此，在教學中可以採取如下對策：（1）打破原先的編排順序，重新整合教材內容，按照先易後難、循序漸進的原則，選擇學生相對比較熟悉、容易接受的具體經濟法律章節優先進行課堂教學。（2）在教每一章節時，教師先從學生實際出發，通過對學生生活經驗的挖掘，循循善誘，引導學生充分了解、剖析社會經濟現象，積累素材，從而引發學生對經濟現象的關注。如筆者在講公司法、中小企業法、外商投資企業法內容時，都是通過師生互動的形式，先結合義烏地方區域經濟中學生比較熟悉的典型企業，暢談其存在的社會價值或問題，進而激發學生繼續探究的慾望。（3）拓展教學資源，發揮現代網路媒體的教學優勢，實施直觀性教學。教師可從多媒體網路中搜集學生喜聞樂見的經濟法案例、生活趣聞視頻等，給學生播放，既能增進學生對法律知識背景的了解，又能吸引學生，培養學生的學習興趣。

搭建多彩活動舞台，拓展法律技能的訓練空間 經濟法本身是一門建立在豐富多彩、形形色色的經濟活動基礎上的法律，經濟法課堂理應成為充滿活力的活動空間。新課程改革指出：要改變課程實施過於強調接受學習、死記硬背、機械訓練的現狀，倡導學生主動參與、樂於探究、勤於動手，培養學生搜集和處理信息的能力、獲取新知識的能力、分析和解決問題的能力以及交流與合作的能力。筆者在《經濟法》教學中，經常開展專題討論或辯論、模擬法庭、組織學生去法院旁聽開庭審理等活動，使它們成為課程活動的重要載體。（1）專題討論或辯論。例如，講完公司法後，筆者組織學生觀看了轟動一時的「浙江東陽吳英集資案」的網路視頻，圍繞主題「吳英集資是為了公司正常生產經營需要而應無罪釋放，還是屬於個人非法集資詐騙而判死刑呢」，組織持相反觀點的學生，展開唇槍舌劍的`辯論。（2）模擬法庭。為了滿足學生親自進行經濟法實踐的慾望，可開展模擬法庭教學活動。具體操作時，由教師提供具有典型性、疑難性案例，由學生自願模擬法庭角色。模擬法庭可面向所有學生，可把一個班的學生分成若干個小組，如法官組、律師組、當事人組和書記員組，使每個學生都能參與到模擬法庭活動中來。（3）旁聽開庭審理。如果條件許可，可安排學生參加法院開庭審理，體驗整個審理審判過程，作為課堂教學的有益補充。例如，筆者在講授合同法時，安排了一次合同糾紛的開庭旁聽，結果學生的興趣大增，非常認真聽取了案件的審理過程，從而為本章的有效教學作了鋪墊。

⑶ 簡述民法的法律地位

中國民法的現代化作為一系列復雜社會因素促成的產物，具有其深刻依據，且不可逆轉。實現法律的現代化，以現代化的法律促成並維護社會的現代轉型，已成為中國法治建設的不歸選擇。「在全球現代化甚囂塵上的今天，無論我們給出什麼樣的理由來解釋中國人對民法典的想像和渴望，其本質仍然沒有逃離現代化編織的普遍主義的功利羅網。」①囿於大陸法系的法治傳統，中國民法的現代化必然要以現代化、體系化的成文民法典為載體。但「自從世界進入工業化時代以來，各個國家都毫無例外地面臨現代性的挑戰，尤其是那些傳統深厚的文明古國」。②中國正是如此。中國民法學者在向著既定目標奮勇前行的步伐中，卻時時刻刻都能感受到特殊的來自民法現代性問題的羈絆，斬不斷、理還亂，使他們經常產生壯志難酬的感慨。本文擬從分析中國民法現代化的背景出發，反思中國民法的現代性問題，提出緩和中國民法面臨的悖論和加快中國民法現代化進程的策略性建議。
一、民法現代性問題及其具體表現
現代化表徵一個社會急劇變動的過程，現代性則表徵現代社會的屬性。因此，法的現代化就是使社會生活中的法具有更多的現代性，更多地體現現代社會法的特徵。對於法的現代性因素，較為全面的概括是：1.公開性。法律的內容、法律制定與實施的過程應該向社會公開。未經公開的法律，不具有法律效力；2.自治性。法律是一套獨立的並由專門的機構運用專業知識加以適用的規則體系，法律活動成為一個獨立的專業領域；3.普遍性。法律調整的是一般人的行為，其價值內涵是法律面前必須人人平等，反對並消除特權現象；4.層次性或稱道德性。法律必須具有一定的內在的道德性，即法律必須符合一定社會特定歷史時期普遍的價值准則，並與人類社會最低限度的價值觀念保持一致；5.確定性。法律的內容、至少它的中心含義應該盡可能明確、無歧義，能夠給社會帶來更多的穩定和安全，而不應模糊不定、自相矛盾、過於原則，不確定的法律只能給社會帶來不確定；6.可訴性。法律具有被任何人在法律規定的機構中通過爭議解決程序加以運用以維護自身權利的可能性；7.合理性。現代社會的法律機制必須成為由法律職業者操作的、符合一定理性原則的秩序機制，具有高度的專業性和技術性，從而能夠增加個人行動的可計算性；8.權威性。現代社會的法律就外在強制的效力而言，在社會生活規范體系中應該具有最高和核心的地位，具有不可忽視、不可冒犯的最高權威。③
法律的現代性品格表明，法治現代化的核心是對形式合理性的追求和張揚。形式合理性是法治現代化結出的碩果。法治現代化的過程就是形式合理性變成自在自為的主體的過程。因此，「法律的形式合理性是法治現代化的一個基本的起碼要求，是否以形式合理性或程序化的制度安排作為法律運作的原則，這確乎構成了法制與恣意的人治之間的基本區別。」④值得注意的是，法治現代化的歷史實踐證明，法律建構於非人格的關系之上，法律是無感情的，是以形式上正確合理的程序制定出來的，因而成為每個人行為的一般模式，從而使人的行為及其後果具有可預測性。但是法律從來沒有放棄對諸如正義、平等、自由、安全、利益等價值的忠誠，從來都把對價值基本原則的闡釋、維護和實現作為自己的宗旨。沒有價值底蘊的法律，其自身合法性必然遭到質疑，無法贏得人們的信仰，也就無法發揮應有的調整作用。現代法律張揚形式合理性，僅僅是轉換了人類追求美好價值的方式，試圖通過凝固的智慧、而不再依賴不可靠的人，使這些價值得到普遍的實現。法律的形式合理性是我們破解現代法治及立基於其上的資本主義經濟取得巨大成功的法門。
「法治理想得以鞏固的主要時期，乃是18世紀上半葉。當時法治的理想正逐漸地滲透進人們的日常生活實踐之中。」⑤可見，現代法治的物質基礎是19世紀以前的社會經濟生活，總的看來，當時是資本主義市場經濟平穩發展的黃金時代。政治上的相對穩定和經濟的平穩發展，要求法律秩序的穩定，要求確保法的安定性，使市場參加者可以進行計劃、預見自己行為的法律上的後果。這成為現代法治憑籍形式合理性取得巨大成功的約束性條件。這種生活條件下，法律通過對形式合理性的張揚，就可以自然而然地實現它所追求的價值。而20世紀以後的世界則演變為一個極度動盪的、高度分化的、急劇變化的、各種矛盾沖突空前激化和各種嚴重社會問題層出不窮的極不穩定的世界。轉換了社會基礎使得現代法治對形式合理性的張揚與其追求的價值出現了斷裂，形式和價值的割裂必然要導致致命的問題，絕對地追求形式合理性，不正義的內容也能合理。這就是法的現代性問題。集中體現為由於缺乏對地域性知識、特殊性問題以及非正式規范的關注，現代法治一味追求形式合理性，使得其自身的合法性受到廣泛的質疑，如優勢群體在法治的旗號下對邊緣群體的「合法」壓制。
作為原型意義上的現代民法是西方文明的產物，具有鮮明的現代性品格：
首先，現代民法以抽象的人格為邏輯前提。民事主體制度無視主體的豐富個性，確立了民事主體普遍的權利能力。這種普遍抽象的權利能力滌除了人身上的一切經驗因素，主體的個性被削平，感性的光輝被褪去，所有的人均被簡化為「人」這一高度劃一的類的存在。「他不知道農場主、手工業者和工場主、企業主，而只知道完完全全的法律主體，只是人，而且它視這種認為絕對自由的人。」⑥生活世界中人的千差萬別，完全被抽象掉。唯如此，主體自我才能成為衡量一切事物的標准，而且對其自身的行為和社會地位負責。人類歷史才能實現從身份到契約、從歸功上帝到追求自我成就的發展。
其次，現代民法以民法典為基本載體。完備的民法典是大陸法系的一個基本特徵。在大陸法系只有通過制定民法典才能實現法治現代化。民法典以形式合理性作為貫穿民法制度設計始終的基本宗旨。民事主體被假定為理性人，民事行為被假定為理性行為，行為標准被假定為理性人標准……。關於「理性標准」的假設是民法體系的基石，正是基於這些假設和抽象，民法完成了對生活世界的簡化，建構了民法的大廈——民法典。民法典按照形式合理性的要求，全面規范了私人生活，將公權力阻隔於私人生活之外，製造了一個完全屬於市民的法律空間，為個體追求自由、知識、財富、幸福創造了適宜的環境。
再次，現代民法以普適主義的普遍性知識消釋地方性知識。現代民法是由理性人、法律行為、法律關系等概念、原則、制度在抽象的人性、普適的自然法精神的基礎上建構的，它是啟蒙思想的「自由、平等、博愛」觀念的具體化，它可以游離於形形色色、多樣化的社會生活。民法制度被視為是一種普遍性的知識，「放之四海而皆準，行諸萬世而不惑」。相應地，在普適主義的籠罩下，地方性知識往往被視為進步的障礙。日本學者穗積陳重在研究羅馬法對德國民法的影響時，就指出「羅馬法系經學理的研究之世界帝國法，而德國法則系成於種族習慣的自然狀態之限人、限地法。羅馬法之世界統一性，其發達之基礎，在於希臘斯多噶哲學之自然法說，無民族或地域之特殊性，……。故此文、野二法互相接觸，恰如冷熱二物相觸，冷體必吸收熱度，劣等文化國之必繼承優等文化之法制，乃自然之勢也」。⑦
現代民法具有明顯的現代性品格，它以法典化的制度形式展示自我，外在性、直觀性追求形式合理性。當民法作為一種世界性知識向外界擴張時，它往往以與文化背景無關的純粹的、普遍性知識體系的姿態出現。民法所追求的價值則只能處於潛在性、隱蔽性的狀態。隨著社會情勢的變遷，即使在現代民法的原創地——西歐大陸，其民族精神與羅馬法精神、自然法思想、啟蒙思想等較相契合，民法的現代性問題也開始凸現。在與西方有著不同法律文化傳統的東方中國，民法的現代性問題將更為復雜。
中國民法獨特的現代性問題突出地表現為以下兩方面：
(一)現代化的民法制度與人民生活的隔膜
「語言也是思想和文化傳統，是文化的組成部分、標志和象徵。只有把語言放在特定的思想文化傳統之中，與構成文化總體的認知系統、評價系統、心態系統、行為模式系結起來，對之進行多維、系統的分析，才能真正解決語言的內涵和意義，澄清語言混亂所引起的思想混亂」。⑧因此，法律語言、法律制度必須置於特定的語境下才可能真正理解。
近年來，我國大量移植了大陸法系、英美法系的民事法律制度，初步建立了民法的體系和框架。但由於對法律語言的語境、法律制度的文化背景、價值理念的忽視，引入的制度與中國百姓的生活有相當的隔閡，制度設計的初衷與實際運作的結果相悖離，以支離破碎的概念、規則、制度建構的民事法律體系無力承載公平、正義、秩序、自由等價值理念，無法成為調整社會生活的「活法」。龐大的民事制度體系並沒有導致市民社會生活的秩序化，也沒有給中國百姓的現實生活帶來確定的利益，民事制度的實際運作結果往往與其設計初衷相背離。一個明證就是在中國正式制度建設取得巨大成就的同時，仍然大量存在著以游離於正式制度之外、甚至有悖於正式制度的「私了」方式解決糾紛的現象。「所謂私了並不是不知法，而正是在知法後對國家正式法的規避；規避至少對於多數人是一個合理的選擇；在規避中，國家正式法並不是不起作用，但其作用的結果卻可能和其規范取向不同甚至相反。」⑨
(二)現代化的民法話語與人民生活的乖張
隨著民法的現代化，民法學界對學術共同體、精英話語的追求越來越高。這種精英式話語霸權在民法制度和市民社會間設置了一條不可逾越的鴻溝。「一個概念的技術含量越高，它就越遠離日常生活而成為高度專門化的法律概念」。⑩法律語言的精確性、技術性、專業性要求自身與市民社會保持距離。但是，過度的精英化必然異變為神秘化，把法律弄成玄而又玄、捉摸不定的虛幻之物。制度引入過程中不顧本土資源，搞精英話語霸權，生吞活剝異質文化的法律制度以表明與傳統法律文化的徹底決裂的貌似激進做法，使「中國許多民眾目前對待建的法治大廈或冷漠、或懷疑、或反對」。(11)如此，民法則只能停留在文字層面，單純作為自我欣賞的理論模型。很難想像人們願意接受一種聞所未聞或根本無法理解的制度設計作為行為預期，「私的自治的社會理想」勢必成為空中樓閣。
游離於市民社會之外的民法制度還會極大地挫傷民眾的法律情感。法律情感體現了社會主體對法律的心態和情感體驗。「在對外保有威信，對內堅如磐石的國家，再也沒有比國民法感情更寶貴、更需要培育、獎勵的財產了。……法感情是整個大樹的根，當這根不發揮任何作用時，它將在岩土和不毛的沙地上枯死，其它一切都將歸於泡影」。(12)法感情的培養有賴於法律自身的親合力。民法倘若奉行學術神秘主義，那麼就會使人們感到民法不是「人民自由的聖經」，而是權力者手中的魔杖；人們不再「為權利而斗爭」，而是盡力規避法律，尋求法外空間的世外桃源。
二、中國民法現代性問題的獨特背景
中國民法的現代化是在中國社會的現代化的總背景下展開的。中國社會現代化過程的特殊性，使得中國民法現代化的努力遭遇了種種挑戰，具有了西方國家民法現代化過程中未曾遇到的困難。中國民法的現代性問題也由此變得十分復雜，其解決更成為一項極具挑戰性的任務。
背景之一：中國民法的現代化是我們既定的選擇
近代以降，中國放棄了自己獨特的古老的規范體系而被迫移植西法，在毫無准備的情況下，極不情願地被納入世界歷史的軌道。這一移植過程雖然充滿了沉重與無奈，但是自清末沈家本修律以來，中國民法的現代化形式上取得了不小的成就。自1986年中國民法發展史上具有里程碑意義的《民法通則》頒布以來，成果更是有目共睹。介紹西方法律制度的著作、學說如雨後春筍般出現，學術上「百花齊放，百家爭鳴」，盛況空前；新合同法頒布實行、物權法草案成形、婚姻家庭法艷改、民法典列入立法日程，一片鶯歌燕舞。但是我們慣常使用的分析方法卻是脫離語境的分析實證主義研究方法，也就是，解構法典，從法典中找出抽象概念，以法律學說將其類型化，並通過形式邏輯的方法構築概念體系，進而形成規則、制度。繼而進行制度對比，純粹的制度對比研究往往流於形式，偏好形而上的思辨，陷於概念、規則、制度內部循環論證。具體制度的優越性、正當性、合理性多源於強式話語的支持，因而只能停留在建議和呼籲的層面，無法上升為界限分明的形式即認知理論的形態。這種純粹形式的分析技術表面上博採眾家之長，對各國法律制度信手拈來，隨心所欲，為我所用，實質上忽視了概念、制度在特殊語境下的功能，忽視了其在整個民法框架下的特殊意義，其結果必然是所建構的民法體系成為四不象的大雜燴。「我們不僅沒有領悟概念法學的體系性以及概念法學的語言的真正力量，即便是它的最基本的概念、制度和范疇也未被我們充分理解，我們所做的一切不過是在概念法學的框架下蹣跚學步而已，還無力貢獻出一套為『法律工作者』共同接受的有效的知識體系來」。(13)可見中國民法的現代化還是一個遠未實現的目標，因而又是我們無法選擇的目標。
背景之二：歷時性問題共時性解決的窘迫
法治雖然登陸中國的歷史已有百年，而且在當代中國獲得了無上光榮，成為治國方略，法治話語更是取得了前無古人的風行。但是中國由於先天的局限，不可能自發產生現代意義的法治。中國建設法治國家的實踐更多的是出於無奈，依憑的則是對法治的神秘忠誠與先期熱情，缺乏理性的代表時代精神的理論作指導。由於缺乏對法治和中國傳統文化的理性的、系統的反思與批判，真正的法治精神難以培育和建立。法治建設的種種努力必然要經受傳統的前現代的精神因素的沖擊。
中國長期處於以自然經濟為基礎的農業社會，農業是社會的主導產業，農民是社會的主體，與農業社會相適應的思維方式到今天還主導著中國人的生活態度。務農的人通常有一個確定的活動范圍和明確的界限意識，有強烈的歸宿感。由此形成了根深蒂固的內外有別的界限意識。內與外的分類是中國人思維的一個首要前提，根據內外之別，又形成優劣、先後、尊卑之差，構成了完整的差等格局。凡是在涉及到與外國或外國人的關系時，內與外之分是我們一切判斷的不言而喻的前提。而且在中國人內部仍然存在各種「內外」關系，也很難實現平等對待。(14)「十分重要的是立法的內在性質：以倫理為取向的家產制，無論是在中國還是在其他各地，所尋求的總是實際的公道，而不是形式法律。」(15)「在傳統的中國社會，法的正統性不依賴於一個終極根據的設定，秩序的基礎是人與人之間關系中的內在的『情境倫理』和『社會交換』」。(16)中國的民法中體現這種界限意識的規范比比皆是，如對國有企業的特別保護、對外商投資企業的特別優惠。
事實上，清末中國的現代化是一種防禦型現代化，中心思想是一個「保」字——保種、保教、保國、保民。強烈的危機意識和憂患意識主導著中國現代化過程的現代化意識形式，民族矛盾和民族自尊心是推動中國現代化的主要動力。對法治的選擇來源於其在西方社會的巨大成功，在先期熱情和神秘忠誠之中多少夾雜著不情願，至少可以說，最初的現代化在民眾的潛意識里是從對現代化的敵視開始的。這種夾雜著渴求、無奈和敵視的強烈的、復雜的現代化願望和情緒表現在法律思想領域中就體現為，既期待外國法律經驗能夠幫助我們擺脫各種困難，重建社會秩序，又在內心裡對其持懷疑的、不信任的、不情願的、排斥的，甚至抵制的態度。葛洪義先生把這種現象叫中國法的「現代情結」。這個現代情結，可以提供持續的來自前現代的反現代思想資源。(17)因此，現實法治陡現其真貌，尤其是法治的局限性隨著時間的展開而逐漸暴露之時，就是前現代因素大舉反撲之日，法治建設就要面臨反復和回潮的危險，人們就可能棄法治如蔽履。
中國民法現代化的進程中不僅存在前現代因素的摯肘，而且同時遇到了後現代思想的侵襲。西方的後現代法學發端於20世紀下半葉，它是從後現代主義的哲學理念和方法進入法學和法理學開始的。這種與中國的法治建設共時性的思潮，在國門大開的今天，必然要對中國的法治建設產生影響。
針對西方社會法治的全面實踐，後現代法學全面挑戰和解構法治所安身立命的基礎和原則，不僅一針見血地揭露了現代法治由於追求形式合理性所導致的負效應，而且無情地貶低現代法治的巨大成就，其後果是可能使現代法治陷入危機之中，導致人們喪失建構現代法治這一法律帝國的信心和熱情，甚至產生拒斥現代法治的情緒。後現代法學對現代法治的挑戰擇其要者主要有三：其一，挑戰法律的至上性。這方面集中地表現為新的法律工具主義的興起。後現代法學認為，法律並非中立和客觀，任何制定的規則都是以法律名義所掩蓋的政治。法律成為推行某種政策的工具，政府藉助法律公開介入現代法學認為政府不應該介入的領域，政府使用的很多資源和權力都是由一系列新的法律所創造和支持的。而且法律是通過法官的解釋來適用的，解釋者不是人民，而是法官，隨著司法能動主義的興起，法院越來越成為公共政策的執行機構或者公共政策的制定機構；其二，挑戰法律的自治性。如今，「對法律自主性確信的支持力量被踢開了。首先，與『意識形態之終結』相聯系的政治上的共識破碎了。……自從1960年代以來，伴隨政治上共識的衰落，使諸如經濟和哲學(以及游戲理論、統計學、公共選擇理論和文學理論)這樣一些學科的興盛，這些學科可以與法律問題相聯系——並且看起來有日益增加的力量。似乎所有這些變化都還不充分，對律師根據他們自己的力量來解決法律制度的問題的確信也已被削弱。」(18)法律解釋的規則隨著公共政策的要求搖擺，判決所需要考慮的政治因素過多而且處在變化之中，使統一的標准幾乎成為不可能。為解決社會問題，法學家和法官不得不在法律和其他社會領域之間尋求平衡；其三，挑戰法律的普遍性。後現代社會是告別整體性和統一性的社會，類似於法律普遍性這樣的宏觀歷史敘事已經完成了使命。每一個社會群體都有自己的主張，都有自己的關於什麼是公平、正義和美好社會的觀念。所以單一的正義、公平觀念不復存在，取而代之的是多元的、局部的、以多種方式存在的正義。法律的普遍性在後現代社會的多元化面前顯得空泛和遠離實際，掩蓋了法律代表權利的本質，甚至可能導致對社會邊緣群體的壓制。(19)後現代法學的認識可能是偏激的，但其對西方法治的批評卻不乏啟示作用，更是西方社會改進法治的寶貴精神財富。
但後現代法學之於中國的意義卻遠較其對西方社會的作用耐人尋味。後現代法學的許多主張與中國的傳統法文化現象具有形式上的類似性，也可以說中國傳統的法文化表現出某種早熟的「後現代性」，可能成為衍生後現代的反現代精神土壤。
前現代思想與後現代思想本來屬於法治的不同發展階段需要應對的問題，即歷時性問題。前現代思想並不反對把法律作為一種工具，反對的是法的現代性，或者是現代性中的工具理性特徵及其基本精神；後現代思想則不僅反對、批判法的現代性，而且由其批判其中的工具理性，更不贊成把法律作為一種統治的工具，他們反抗的是所有統治形式，包括法律和理性的統治。但由於中國社會現代化的特殊性，它們同時出現在中國民法現代化的進程中，而且由於具有了共同的對立面，很容易結成聯盟，交相輝映，為本已非常難纏的中國民法的現代性問題更加撲朔迷離，平添了許多西方國家無法體驗的復雜性。
中國民法的現代化需要對現代法治的深層次的理性認識，不僅要為現代法治的功績喝彩，而且要對現代法治的局限有充分的估計，必須同時認真對待前現代因素和後現代思想，同時應對來自兩方面的挑戰。中國民法的現代化是「壓縮」的現代化，其間充滿了太多的窘迫，我們經常需要採取一些相互矛盾的主張。
三、中國民法現代性問題的緩解
中國民法的現代性問題發生在獨特的環境之中，留給我們的迴旋餘地極其有限，我們只能在有限的空間內理性地面對中國、理性地面對民法。我們必須承認現代性問題的根源在於現代化的法律本身攜帶的自反因子，我們需要在選擇接受、認可法治現代化優點的同時，寬容、認可、默許它的問題，不能指望只享受它的福祉，而不承擔任何代價。於是我們認為，如果法治現代化仍然是我們的無悔選擇，那麼法的現代性問題是一個只能盡量緩解、而不可能得到徹底解決的問題。本文的著眼點是在民法典層面緩解民法的現代性問題。
(一)調整價值取向，為法律追求的形式合理性確立合法性
法律不是純粹的自然科學，單純的形式邏輯證明不足以確立法律制度的合法性，融入了人的主觀價值判斷的制度體系背後必須有龐大的價值理念體系對其進行支撐、整合。只有實現了背後的價值理念體系，法律的形式合理性才能獲得自在自為的合法性。「如果從嚴密的邏輯學角度講，既然法律應該規范社會生活，那麼就必須要預先確定通過這種規范所要實現的理想。而法律所要實現的理想，如果沒有一個預先確定的人類生活的最高理念，又是不可想像的」。(20)因此，價值是形式合理性的先導，對其具有統率、整合的作用。離開價值，形式合理性只是空洞的軀殼，甚至連形式合理性自身也難於保證。現代中國的民事立法雖由被動轉為主動自覺，但由於長期漠視法律價值，又沒有足夠的法律思想啟蒙，加之對新時期本土文化缺乏深入了解，因而對作為民法靈魂的基本理念多停留在字面理解，缺乏深層感悟。鄭戈曾尖銳地指出中國法學「總是停留於介紹西方法律理論和注釋舶來的中國法律的水平，極少以中國社會為立足點來思考中國人的社會生活是否需要法律以及需要什麼樣的法律。由於對這種基礎性問題缺乏理論上的探究，中國法學實際上處於一種沒有根基的狀態」。(21)中國民法又何嘗不是如此?
意思自治是民法的核心理念，民法的基本任務在於維護私法主體的意思自由。但是共同性或中立性的游戲規則只存在於力量的均勢之中，在絕對的強勢者和絕對的弱勢者之間，所謂的規則都難免帶有私人規則的性質，成為支配者單方面意志的表達。意思自治能夠自然而然地保證民事主體所為給付的合理與平衡的前提是：主體相互之間存在事實上的平等性與互換性。基於此當事人之間存在著一種相互讓步的規則，各方之間的關系是一種平等協商關系，當事人如果在協商中不能獲得自己所認為的「平衡」的條件，即可停止協商，另尋相對人。
當社會中的主體之間事實上存在嚴重不平等，這種不平等就排除了協商與讓步，導致主體之間的利益在法律上失去平衡。至20世紀，不平等問題日益深刻：不平等不僅存在於個人之間，而且存在於經濟實力相差懸殊的社會組織及各種類型的當事人之間。意思自治往往異化為一方當事人強迫另一方接受苛刻條件的權力。西方思想家曾尖銳地指出：在這種社會條件下，過分強調個人的要求，犧牲了他的那些有組織的同伴們的要求，天賦人權曾變得神授君權一樣殘暴。實現一種冠冕堂皇的壓制。
意思自治對於民法不可或缺，但它已無法單獨實現個人與個人之間利益的協調，也無法完全使個人利益與社會利益協調一致，中國民法必須吸收其他價值對其社會效果加以補正，以保護處於弱者地位的一方當事人，更為合理地組織社會經濟。解決問題的出路是張揚實質正義的價值，在某些場合以客觀公正取代私人意志選擇的主觀公正，限制形式上的意思自治，以實現主體之間的實質平等，平衡主體之間的利益以及主體利益與社會利益。法律不再對當事人的自治行為採取放任態度，或僅進行形式上的審查，而是要對是否締約、合同的內容、形式進行必要的實質性干預。最終由實質正義與意思自治形成制度妥協和反思性平衡。
(二)取向生活，從生活實踐中發掘形式合理的規則
價值是預設的人類生活的最高理念，是人對於「類」存在的超驗感受。作為主體的人要求民法體現對人——這種「類」存在的終極關懷。價值構造了理念世界人類生活的理想原型，它是一切制度設計正當性、合理性的源泉。
民法典提供的是理論框架、制度模型，屬於符號世界的范疇，強調形式邏輯的自足性，價值屬於意義世界的范疇，它賦予人類生活以意義；價值肯定人作為「類」存在的需要，民法典提供了滿足需要的工具，兩者統一於市民社會的生活，共同勾勒市民社會生活的圖景，提供一種生活模式。
「立法可以發現並記載這一切，但決然不可能憑空製造出這一切。那種希望籍由一個詳盡無遺的立法制度，即刻創制出一個嶄新秩序的企圖，只會摧殘現實，增加現實的不確定性，強化規則與事實之間的乖張，最終使得法律失卻規范人事而服務人世的功用與價值。職是之故，為了確保法律之為民族信念與民族意識的真實映象，成為適合民族生活狀況，造福人世生活的人間規則，必須首先考察民族的現實生活，並在對於往日民族生活的歷史考察中，今古觀照，釐清一切立法之得立基的生命源泉所在。」(22)因此，法典必須是人類經驗的總結，只能是對現實世界形象經驗的概念化、體系化，必須委諸日常生活經驗的考察以確立其深層次的社會基礎。民法中的概念應該是對市民社會現實和抽象存在的一種單一化、抽象化的描述；法典的內在邏輯應該是日常生活邏輯的反映；邏輯體系的內在一致性對應該於市民社會生活的有序性。在這一意義上，民法典完全應該被理解對市民社會有序的生活圖

⑷ 上海政法學院論文

上海政法學院論文

在法學教學中運用案例教學法，能夠讓學生將理論與實踐相結合，提高學生解決實際問題的能力。現在是我為您整理的上海政法學院論文，希望對您有所幫助。

上海政法學院論文

摘要：為了有效提升法學教學水平，培養高素質的法學專業人才，文章在闡述了案例教學法的本質特徵及案例教學法在法學教學中運用的意義的基礎上，提出了案例教學法對教師和學生的要求，並從案例選擇、案例教學以及具體的實踐方式三方面探討了案例教學法在法學教學中的具體運用。

關鍵詞：案例教學法；案例教學法；法學實踐

隨著我國高等教育人才數量的不斷增多，對大學生教育的要求也越來越高。作為一種先進的教學手段，案例教學的優勢是可以進行針對性的研究和探討，能夠有效提升大學生的理論應用能力與專業素養，必然會推動教育教學改革進程，並為改革提供一定的方向，意義重大。

一、案例教學法的本質特徵

（一）能力主導，重在探究

在教學中，採用案例教學法，旨在提升學生獨立思考和分析的能力。為此，教師需要培養學生自主分析和解決實際問題的習慣。為了達成此目標，教師在課堂上，不僅要採用以學生為中心的實踐型模式，還要留有充足的時間讓學生能夠思考問題。在學習過程中，學生通過案例討論，會自覺形成學習壓力，進而探究問題，完成自主學習、自主探析的全過程，進而有效提升學生的思維、表達、分析以及探究能力。

（二）師生互動，教學相長

案例教學法是一種新型的教學模式，它脫離了傳統的教學模式，改變了單一的教學方式，讓學生在課堂上能夠真正參與到教學中。學生在此教學環境下，師生間、學生間的互動交流更加頻繁，營造出了一種「師生平等」的和諧氛圍，學生學習的積極性大大增強。與此同時，教師的角色也從「主導者」轉變為「引導者」，能夠對學生學習過程當中存在的不足進行糾正，並予以補充，最終實現教學相長。

（三）輕結果重過程，理論實踐相結合

案例教學法，能夠讓學生接觸到法律職業中可能會遇到的各種實際情況。案例教學法能夠豐富課堂教學內容，引導學生探討復雜問題發展的多種可能性，而不是讓學生追尋單一的「標准答案」。案例教學法重在過程，而非結果。利用案例教學法，學生能夠在案例中分析問題，思考問題，進而掌握多角度的思考方式與能力。同時，案例源於實踐，這也將有利於學生歸納總結出解決問題的方法，並將其運用到實踐中解決實際問題。案例教學法不同於傳統只重視理論教學的教學方法，它更能提升學生的實踐能力。因此，在法學教學中運用案例教學法，能夠讓學生將理論與實踐相結合，提高學生解決實際問題的能力。

二、案例教學法在法學教學中運用的意義

（一）促進理論與實踐相結合

法學是一門實踐性強的學科，只有將抽象的理論知識應用於個體案例當中，才不會讓法學的相關理論顯得空洞。也只有利用學到的理論知識，解決實際生活中的案例問題，才能讓法學理論更有實際應用價值。

（二）有助於學生理解、掌握法學理論知識

理論知識需要與實踐相結合，通過不斷的檢驗和分析，才能確保理論知識能夠在實際應用的過程中發揮更大的作用。依據法學理論的基本內容，對真實、典型、疑難的案例進行提煉、分析，是法學理論能夠在現實生活中得以應用的一種體現。通過對實際案例的進一步分析，能夠加快理解及掌握法學理論知識的速度。

（三）促進學生專業技能的提升

反復運用法學理論知識，能夠讓學生具有更加完整的法律運作意識與應用意識。按部就班地學習理論知識，將大大約束學生的思考范圍，學生只有通過反復練習，懂得如何運用法學理論解決不同的案例問題，才能具備獨立思考解決問題的能力。因此，開展必要的案例教學課程，可以讓學生通過實際運用法學理論知識提高自身的`學習能力。

（四）豐富學生的課堂教學內容

在大學四年的本科學習階段學生不僅需要掌握基礎的法律知識和法律內容，而且還要進行更深入的專業學習，其包括如何利用法律知識解決實際的案例等方面。為避免大學生的理論課程顯得空洞，也為了讓他們可以在實際案例的分析過程中獲得更多的知識經驗，及時地採取案例教學法顯得十分必要。案例教學法就是將法律知識應用到實際的民事案例當中，讓理論知識能夠成功地解決實際問題，並建構適合自身需求的學習體系。

三、案例教學法的要求

（一）對教師的要求

案例教學法必然會涉及到諸多因素，因此，對於教師的要求頗高。同時，為了成功推行案例教學模式，保證案例教學法的效果，教師的教學水平至關重要。案例教學法突破了灌輸式教學模式的限制，教師要專注於培養學生的能力，要讓自己成為教學的「組織引導者」。一名優秀的案例教學教師，必須要有廣博的知識和極強的課堂駕御能力，才能在教學中完成劃分專題、選擇案例、布置任務、層層設問、啟發思維、總結歸納等一系列明確的任務。因此，教師一般要按照以下兩項要求落實案例教學法。

1.教授法學課程的教師在開展案例教學活動時，應是有明確的計劃。教師需要清算總課時，並參考教學大綱，選定本學期所開課程中的重點專題。然後以重點專題為基礎，尋找相關的專題，確保案例中能夠涵蓋專題知識點。案例形式不限定，不論書面或是視聽資料均可。在選定案例時，除了要選定相關的資料，還要確保案例符合三點要求，即案例具有針對性、典型性和疑難性。確認案例後，在課前將其交予學生，讓學生根據選擇好的案例和資料進行預習，並要求每個學生撰寫案例分析報告（或就該專題的某個方面寫出自己的見解），以此保證案例教學的有效性。

2.教授法學課程的教師應將案例作為理論知識的延伸，讓學生通過研究分析，學有所獲。在課堂中，教師要起到指導的作用，將學生分成幾個小組，並選定小組組長。在學生預習分析案例完成後，要求每個小組代表作匯報發言，將自己小組取得的成果或者得出的結果結論予以展示。教師在概述理論知識背景後，再針對學生取得的成果或者得出的結果結論提出問題，讓每位學生都參與到問題討論中，教師針對有關問題表述前沿觀點。

（二）對學生的要求

實施案例教學的最終目的，即讓學生參與到法學學習當中。因此，推行案例教學法，對學生也會提出相應的要求。

1.學生要做好課前預習。在收到教師的案例資料後，學生先初步閱覽資料內容，再進行二次閱讀，在此過程中，學生要對資料內容進行深化理解，對於存疑處做好記錄，並進行深入探究和思考。在完成預習後，將閱讀相關資料過程中所形成的成果在課上予以展示，並與教師、同學交流探討，進而完成理論吸收並加以深化。

2.學生在課堂中應積極表現。在課堂上，學生要抓住教師給予的發言機會。同時，依照自己的興趣，在嚴格的成績評定製度准則下，重視自己的課堂表現。一般而言，課堂表現是學生成績的主要評定標准之一，課堂表現佔比50%，考試成績佔比50%。按照評定標准，學生在交流看法、交換意見的過程中，應該積極地表述自己的見解表述，以增加自己的自信心。

四、案例教學法在法學教學中的運用

（一）案例選擇

案例選擇要多元化，復雜化。在法學案例教學中，案例選擇應該更加多元化，教師不能僅僅將案例視為書本知識的補充。單一、簡答的案例，其實踐性往往較差，復雜的案件，更加有利於鍛煉學生的分析能力、邏輯能力。如果學生長期接觸的都是簡單的案件，在步入社會，面臨復雜多變的真實情況時，往往會感覺無從下手。

（二）案例教學

案例教學要以學生討論為主，教師啟發為輔。在教學中，教師的作用就是輔導。大學生在擁有較為完善的基本法律知識的基礎上，邏輯能力也相對較強，因此，教師應該將學習的主動性交給學生，為他們營造一個自由的討論環境，學生在這些討論中獲得啟發和思考，而教師則確保討論的內容不偏離原先預定的主題。這種以討論為主、啟發為輔的教學方式，更加有利於學生專業素養的提升。課堂討論步驟可細化為以下四點。

1.明確規則。以小組為單位進行案例研究，不同的小組分配不同的案例，討論的時候依照順序進行合理安排。每個小組發表觀點之後，要預留一些相互討論、相互思考的時間。

2.提出觀點。每個小組討論完成之後，由一名代表總結本組的觀點並形成分析報告。分析報告的觀點要明確，語言要簡練。其他成員在這個過程中應該認真記錄，並針對報告提出相關意見。

3.展開討論。教師作為「導演」要控制好課堂環境，對學生的發言進行引導和點撥，避免主題偏離或冷場。

4.案例反思。通過案例的研究討論，教師對各組研究報告進行總結分析，並組織學生拓展思考。比如，根據案例，列舉出類似的案例與相似的案件，幫助學生進行多方位思考，找出案件類型的主要特徵、爭議焦點、解決模式等。

（三）具體實踐方式

1.學生講解，教師評價。對於理論性較強的內容可以採用學生講解，教師評價的方式。教師在初次上課時列出本學期授課的專題內容，將學生分成若干小組。教師首先講授一個專題作為示範，向學生列出各專題的要點或要求。比如，侵權行為的歸責原則的專題，列舉學者們的不同觀點、國內外的立法案例，以及以後的發展趨勢等等。最後，對當前爭議較大的內容進行歸納總結，以供學生課後思考。教師需要把握好首次課程的示範流程，讓學生明確專題中的要點和重點。同時，鼓勵學生提問。在講授完成之後，學生依據專題談談自己的看法，大家對此進行討論。從第二次課開始，每一組的成員輪流扮演主導者的角色，組內學生事先分工，按順序講解，教師要在結束後點評。如果專題內容比較復雜，主導學生可以提供思考路徑，供大家研討，不明白的學生可以直接向主導學生提問，教師可給予補充。學生作報告也是一種有效的教學手段，教師選定或設計問題，學生按要求查找資料，獨立完成報告，並回答同學們的提問。在此過程中，學生是整個活動的實施者。

2.學生獨立解決問題。研習理論後必須要讓學生嘗試解決具體法律問題。特別是對於一些實踐操作性很強的法學理論，如合同法等。前期的理論講授、案例篩選、爭議點歸納、成員分工等准備工作充分，課堂討論就可以達到預定的目標。課堂討論中，第一部分專門講授基本理論知識，講授的專題內容要具有一定的邏輯性與針對性。第二部分針對典型案例組織學生討論，鼓勵學生闡述不同的觀點，調動學生發言的積極性。此外，教師還要觀察學生的討論情況，以更好地了解學生存在的問題，以便及時予以指正，並調整教學內容，使其更具針對性。第三部分教師歸納總結。點評學生的觀點，同時提出自己的觀點。案例的答案並不是唯一的，關鍵是論證時要有理有據。在下課前，應提前通知下節課的主要內容，同時布置一個案例讓學生作預習准備，問題在下節課解答。這些案例應能代表該領域目前的發展方向和爭議點，學生並不能簡單地得出答案。這會促使學生去認真查找相關資料，以便下一節課有針對性地聽講。

五、結語

研究生教育屬於我國高等教育的重要組成部分，培養高素質的研究生人才，對於國家建設與經濟發展有著非常重大的現實意義。本文主要針對法學研究生教學改革的問題進行研究，以案例教學法的相關內容展開論述，以期為相關的教育工作者提供一些建議和參考。

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