公司章程制定及法律風險防範

1. 起草公司章程都需要注意什麼

您好！
在起草公司章程時，為了准確的避開法律風險，需要要注意以下內容：
(一)分紅權、優先認購權及表決權
《公司法》允許有限責任公司的章程可以對公司的分紅權、優先認購權及表決權做出特別規定。因此公司章程中可以約定公司分紅、優先認購權及表決權與實繳出資比例相分享，以保證公司運作的效率。
(二)股東會的召集次數和通知時間
有限責任公司股東定期會議召集的次數屬於公司章程必須規定的事項。一般情況下，股東人數少，且居住集中的，可以適當規定較多的會議次數;股東人數多，且居住分散的情況，董事會成員多由主要股東出任的情況，可以適當減少會議次數。但股東會作為決定公司重大事項的權力機構，定期會議多者不宜超出二個月一次，少者亦不應低於半年一次，建議每季度一次為宜。
《公司法》規定會議召開15日前通知全體股東的一般性規定較漫長、僵化，公司章程很有必要進行調整。至定期會議一般於會議召開前10天為宜;臨時會議一般是在非正常情況下的特殊安排，應規定為會議召開前較短的時間，可考慮3至5天為宜。
(三)股東會的議事方式和表決程序(股東會議事規則)
按照《公司法》的規定，股東會的議事方式和表決程序，除該法有規定的外，由公司章程規定。由於股東會議事規則涉及內容較多，放在公司章程正文中易引發各部分內容的失衡和過分懸殊，建議作為公司章程附件，綜合股東會議事方式和表決程序、會議的次數和通知等內容，單列「股東會議事規則」專門文件。
作為公司章程附件的「股東會議事規則」，一般應涵蓋以下內容：
1.股東會的職權，規定哪些事情由股東會決定。
2.首次股東會的召開程序。
3.股東會召開會議的次數和通知。
4.股東會會會議出席人數的要求。
5. 股東會人數無法達到要求時該如何處理。
6. 股東會會議的召集和主持程序。
7. 股東會會議召集的特殊情況。
8. 股東會會議形成決議的條件。
9. 非會議形式產生決議的條件。
10. 會議記錄。
(四)董事會的組成、產生及董事任期
基於有限責任公司封閉性、人合性、可控性強的特點，董事長、副董事長，由股東會選舉產生更有利於股東的信任和器重。尤其是私營中小型公司，一般不宜比照股份有限公司，由董事會產生董事長及副董事長。
關於董事的任期，在3年限度內依法由公司章程予以規定。如果多數董事由股東出任的情況下，董事任期按最高上限3年即可。非此情況下，可考慮每年改選一次。
(五)董事會的議事方式和表決程序(董事會議事規則)
董事會的議事方式和表決程序，因內容多、又具有獨立性和程序性強的特徵，宜結合其它相關內容概括為「董事會議事規則」，作為公司章程附件的形式出現，其基本內容為：
1.董事會的職權。
2.閉會期間的權力行使問題。
3.董事的任期。
4.會議的次數和通知。
5.會議的出席。
6.會議的召集和主持。
7.決議的形成。
8.會議記錄。
(六)執行董事的職權
股東人數較少或規模較小的有限責任公司，可以放棄董事會的設置，僅設一名執行董事。《公司法》並授權公司章程對執行董事的職權做出規定。此種架構下，一般可放棄設經理職位，公司章程將執行董事的職權，宜界定為《公司法》中關於董事會的部分職權及關於經理職權的結合。執行董事主要行使的權力有：制定公司的基本管理制度;決定內部管理機構的設置;主持公司的生產經營管理工作;聘任公司高級管理人員。
(七)經理的職權
經理崗位設置與否屬於有限責任公司的任選項，但現實中一般會設此崗，公司章程在沒有特別規定之下，《公司法》賦予的是一個強勢經理的概念。鑒於不規范的法人治理結構，徵信體系的殘缺，職業經理人隊伍的不成熟。為了最大限度保護股東利益，防範內部人控制公司局面的發生，公司經理的職權由董事會或董事長，根據經理的個人情況特別授權，適時調整為宜。若按上述方案操作，公司章程應明確規定之。
(八)監事會的設立與組成
設立監事會的有限責任公司，其成員不得少於三人，實踐中5至7人為宜。應該注意的是，基於建立人本性公司和公司社會屬性的理念，《公司法》規定監事會中職工代表的比例不得低於三分之一。但對於一些股東人數較少、規模較小的有限責任公司，從減少管理成本、提高效率的角度出發，公司章程規定不設監事會，僅設二名監事，應為務實之舉。
(九)監事會的議事方式和表決程序(監事會議事規則)
監事會的議事方式和表決程序作為「監事會議事規則」的一部分，與「股東會議事規則」、「董事會議事規則」相同，鑒於其獨立性、程序性強的特點，宜以公司章程附件的形式出現。
(十)股權轉讓
有限責任公司依法允許股權轉讓行為。首先，股東之間可以相互轉讓其全部或部分股權。此種情況下，僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數量，不會產生股東之間的信任危機。當股東向外人轉讓股權時，股東之間的信任優勢將受到沖擊，尤其是股東較少的小型公司，由於外人受讓股權有可能對公司產生顛覆性危機。然而，根據《公司法》的規定，在公司章程沒有特別規定的情況下，股東向外人轉讓股權是無法終局禁止的。原因是：股東向股東以外的人轉讓股權，雖然需經其他股東過半數同意，但其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的，視為同意轉讓。
鑒於上述情況，公司章程應因企制宜，對向外人轉讓股權做出合適規定。現實中，小型公司可以禁止股權外部轉讓。原因是：股東如果認為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當侵害，完全可以通過協商、調解或訴訟解決，除此之外，公司的穩定性應是最大的利益選擇。至於股東人數較多、規模較大的公司，對股權外轉不宜限制過嚴，但相比公司法的一般性規定，公司章程還是應適當從嚴。
(十一)股權繼承
在公司章程沒有事先規制的前提下，自然人股東死亡後，其合法繼承人可以繼承股東資格。而此種模式，與上述股東對外轉讓股權相似，勢必產生有限責任公司的信任危機。因此，繼承與否，公司章程若規定需股東表決通過較為適宜。但為了保護死亡股東及其親屬的利益，公司章程應規定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下，其他股東按持股的比例負有收購其全部股權的義務;或者公司通過法定減資程序返回死亡股東的股權利益。
(十二)財務會計報告的完成及送交股東期限
公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，並依法需經會計事務所審計。《公司法》授權有限責任公司章程對上述財務會計報告送交股東的時間做出規定。為了切實落實好股東的監督權及知情權，公司章程應限定財務會計報告的完成時間為年度終了2個月以內，送交時間應限定在編制完成7日以內為宜。
如能進一步提出更加詳細的信息，則可提供更為准確的法律意見。

2. 公司章程是如何制定

法律分析：公司章程是設立公司的前提，對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。是由股東大會制定的，先股東大會討論商定，再由股東大會表決作出決議。
【法律依據】：《中華人民共和國公司法》規定如下：第十一條設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。第二十五條有限責任公司章程應當載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認為需要規定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。第一百零三條股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合並、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

3. 公司章程應該要如何書寫，該注意哪些東西

公司章程被稱為公司憲法，因此在公司內部具有最高法律地位。但是，很多股東在成立公司時相互之間非常信任和團結，簡單地認為所有問題通過友好協商便能妥善解決，太計較會損害雙方面子和合作關系，因此僅僅把公司章程作為公司設立登記的一紙材料去完成，但隨著公司不斷發展，分歧和糾紛也日益增多，此時才發現公司章程並沒有就相關問題作出規定，沒有解決糾紛的機制。而且，一般企業在注冊時往往採用工商局提供的公司章程範本，直接填寫。當然採取範本並無過錯，但是範本是通行本，無法結合每個公司的具體情況作出約定。因此在採取公司章程範本注冊的時候，一定要審查公司設立時股東出資人的意思表示是否有何範本矛盾的地方。如果全部採用範本則可能面臨以下法律風險：第一，範本公司章程沒有根據公司本身的特點和實際情況制定，而是簡單照抄公司法的規定或者其他公司的類似規定。公司法確立的只是一般規則或原則，而由於各個公司自身存在獨特性，表現在資本規模、股權結構、經營范圍、所在地區等方面，因而每一個公司都需要適合本公司特點的具體的自治規則，由公司章程對公司法所確立的一般規則或原則加以細化，使其具體化，對本公司的重要事項和特殊情況做出詳細的規定，以有利於公司治理。而千篇一律的公司章程起到的作用只能是虛化的，甚至是有害的。比如 「格式章程」，不能夠真正體現股東的真實意思表示，股東間一旦對公司成立後的決策、資金、人員、利益分配方面出現爭議，股東很難依據公司章程來維護自己的合法權益。第二，絕大多數範本公司章程沒有體現合理的公司治理機制，根本起不到對公司治理的前瞻性和預防性作用，反而有時成了公司運營和管理人員行為的不良約束，增加了公司的運作成本。比如對公司機構會議的召集、決議、人事安排、執行機制、制約機制沒有根據公司特點在公司章程中加以規定，而導致了股東之間、董事之間、股東與董事之間、股東與監事之間、董事與監事之間，高層管理人員之間出現僵局，無法召開股東會議或者在股東會議過程中無法形成決議，股東會議的決議得不到落實，公司治理機構之間權責不分明等等。第三，沒有充分體現股東的權利，對董事、監事、高級管理人員的許可權界定不清，約束不明。當其濫用權利時，沒有追究當事人責任的依據，即章程沒有真正起到公司「憲法」的作用。
當然，公司章程的重要性、特徵、作用等屬於學術問題，在此不再贅述。主要結合律師法律實踐中出現的公司章程出現的法律問題，對公司章程的制定提出一些法律技巧及注意的風險點供大家參考。
一、充分發揮企業經營自主權，對公司法規定可以有公司章程約束的條款，及時在公司章程中予以補充。我國新修改的公司法一個突出的特點是尊重企業的經營自主權，刪掉了很多強行性規定條款。公司開展經營活動中的很多重大事項，如公司經營范圍、法定代表人的任命、股東權利的限制、股東會決議的合法性、股東出資份額的確定、股東會會議召開和表決程序、董事會的產生、職權及議事規則、監事會的議事規則、股權轉讓程序、董事、監事、高級管理人員的義務和責任等都可以在公司章程中作出約定。即使章程的規定和法律規定相沖突也承認章程的優先效力。這就為公司章程制定的個性化提供了法律依據。因此，如果公司設立時對公司法規定或者範本章程有不同的地方一定要在公司章程中予以體現。具體條款可以參見《公司法》第11、12、13、16、20、22、28、31、40、42、43、44、45、46、47、49、51、54、56、71、76、84、94、101、105、106、113、120、124、148、149、150、153、166、170、181條。
二、可以約定由董事長之外的人來擔任公司法定代表人。按照原公司法，公司法定代表人只能由公司董事長擔任。但是在實踐中往往會導致法定代表人和實際經營者不服，產生管理的混亂。因此，如果公司實際出資人、控制人或者大股東由於各種原因不能擔任董事長的，可以在公司章程中約定由董事長外的其他執行董事或由總經理擔任法定代表人。這樣就保護了公司控制權和經營權的靈活統一。
三、可以不按照出資比例確定分配企業利潤或者新增資本有限出資的比例。有限責任公司的股東如果由於各種原因，不能按照出資比例分配紅利，或者需要對特定股東給予特別的紅利分配及優先認購新增資本的權利，那麼可以在公司章程約定，不按照出資比例來履行股東權利義務，而是另行約定比例。此外，對願意通過繼續認繳出資持有有限責任公司更多股權的股東，也可以在公司章程中規定其優先認繳出資的比例。這無疑保護了不同類型投資者作為公司股東的不同需求。
四、董事會和監事會的機構和組成人數更加靈活。由於公司的業務量和經營規模不同，因此，公司管理機構的組成也應當更加靈活，賦予公司自主決定權。新公司法規定公司可以在公司章程中選擇董事會和監事會的組成和規模。其中，有限責任公司董事會成員為3～13人；股份有限公司董事會成員為5～19人,設立監事會公司的監事會成員不少於3人。此外，對於股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以選擇不設監事會，而僅設1～2名監事。對於股份有限公司，新公司法中對股東大會選舉董事、監事時的表決方式提供了兩種選擇，即公司可以在公司章程中規定或者以股東大會決議形式決定，實行累積投票制或每一股份一票表決權的普通表決方式。
五、可以約定不按照出資比例行使表決權而且可以約定特殊情況下的特殊表決方式。表決權是股東的核心權利之一，股東出資人可以通過表決權來行使對公司的控制權。但是公司的出資情況千差萬別，如果由於某些特殊情況不能完全按照出資比例行使表決權，或者股份出資比例特殊，比如各佔50%將導致表決權無法行使。如果有這些情況，股東出資人可以在公司章程中約定不按照出資比例行使表決權，賦予某些特定股東特別表決權，或者在無法表決時按照特定比例通過表決或者由特定股東直接決定。比如在章程中約定「股東不按持股比例行使表決權，由一方持有較多表決權」或「股東會普通決議需半數以上(含半數)表決權通過」來解決。當然，在公司章程對股東行使表決權的方式沒有明確規定時，應依照公司法的規定按照出資比例行使表決權。
六、股東對內對外轉讓股權可以不受其他股東「過半數同意」以及「優先購買權」的限制。按照公司法的規定，一般股東在對內對外轉讓股權時受到嚴格限制，一是對外轉讓要經過全體股東過半同意，二是同等條件下，其他股東具有優先購買權。這樣規定主要限制股東對外隨意轉讓股權。但是，也限制了股東實現自己股權價值的方式。因此新公司法在原有規定基礎上，增加了「公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定」。這樣一來，如果公司股東不願意受對外股權轉讓的限制，希望自由轉讓盡快變現的則可以在公司章程中作出相應的規定，這也是符合法律規定的。
七、股東出資股份的繼承問題可以作出特別約定。由於股東出資人持有的股權屬於財產權，因此是可以和房屋、土地、車輛、存款等有形財產一樣發生繼承的，如果股東出資人死亡則其繼承人有權繼承其名下的出資股份。如果公司股東出資人為了防止發生此類情況，避免有不熟悉的繼承人通過繼承成為公司股東，那麼可以對股份的繼承作出特別約定，比如股東出資人死亡則由其他股東收購其股權，而由其繼承人分割股權價款等。
八、公司經營范圍發生變化應當及時制定公司章程修正案。按照《公司法》第12條：公司的經營范圍由公司章程規定，並依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。公司注冊機關根據公司提交的章程在公司營業執照上核定經營范圍，因此如果隨意制定公司章程，就有可能出現公司實際經營業務與營業執照規定的經營范圍不一致的情況。
九、明確公司成立後對外投資及擔保的數額及程序的限制。由於公司對外投資及擔保行為給公司帶來盈利的同時，也會給公司帶來巨大的潛在風險。因此公司法對此問題給予了公司股東出資人更大的靈活空間和權力。股東可以根據自身的風險承受能力，在公司章程中事先規定好公司對外投資的限額、表決程序等，這樣使得公司的投資、擔保行為盡量通過股東民主決策的方式來進行，最大限度的規避了運營風險。
十、細化股東會及臨時股東會召開的程序並對大股東惡意損害公司及小股東利益等特殊情況下解散公司做出詳細的約定。按照規定，股東會召開應當提前十五天通知股東，同時，如果有重大事項可以召開臨時股東會。因此，股東會召開對公司的決策非常重要，如果大股東出現損害公司利益的行為而又迴避召開股東會，那麼對中小股東利益保護的非常不利的。因此可以預先在公司章程中約定臨時股東會的召開方式，簡化召開股東會的條件和程序。同時，公司是經濟動物，在為股東賺取利潤的同時，也可能因為股東內部矛盾、經營不善等情況而給股東帶來巨大損失，此時就需要對公司進行解散。特別是出現大股東操縱公司而惡意損害公司及中小股東利益的情況下，公司更需要解散來避免損失的擴大。盡管新公司法規定「公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司」但是由於公司解散是關繫到全體股東和債權人及其他相關人員利益的重大事項，因此為了避免各方對法律規定的條件理解產生分歧，公司有必要根據自身的實際情況在章程中對「公司經營管理發生嚴重困難」和「其他途徑」等並非很具體的內容做出具體界定，增強特定條件下，股東行使解散權的可操作性。
十一、不是必須由大股東或二分之一以上表決權股東同意方可通過決議。如果完全按照股份出資比例表決，那麼就容易出現大股東操縱公司的現象，而中小股東的利益就無法的到保護。因此，按照新公司法，除了修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議以及公司合並、分立、解散或者變更公司形式的決議需要三分之二以上表決權的股東通過外，其他事務的表決可以自行在公司章程中議定表決通過的比例，不必非要二分之一以上表決權的股東通過方可。
十二、自行決定公司董事長、副董事長、總經理、高級管人員等核心團隊的產生辦法和職權以及董事任期。董事長和副董事長是公司的核心職位，因此公司章程可以選擇通過選舉或者委派方式產生。執行董事、總經理是公司的經營管理核心人員，因此也可以通過公司章程來規定其職權范圍，防止出現企業投資者與管理者權力劃分不明而發生的矛盾。

4. 公司章程的制定需要注意什麼

公司章程涉及到股東的權利義務、議事規則、重大事項的辦理等諸多方面，由於涉及面多且專業性較強，而且對你們公司以後的運行有重大的影響，因此建議由專業人士代為起草。

5. 制定公司章程需注意哪些事項

�0�2公司章程是公司必須具備的由發起設立公司的投資者制定的，並對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的調整公司內部組織關系和經營行為的自治規則。在制定公司章程時，需要注意以下幾個問題：
第一，公司章程不得違反公司法的強制性條款，否則公司章程無效。公司法的立法宗旨和目的，是判斷和區分強制性條款與任意性條款的根據。具體到某一具體條款，則需要具體問題具體分析；
第二，制定特定領域的公司章程，要注意其他法律法規的特別規定。例如：對上市公司、境外上市公司等，《上市公司章程指引》、《到境外上市公司章程必備條款》中有專門規定；
第三，公司章程的修改，要特別注意兩個問題：一是公司章程的修改權專屬於公司的權力機關；二是修改公司章程應遵循特別的程序：提出章程修改草案，然後由股東會對修改條款進行表決。有限責任公司修改公司章程，須經代表三分之二以上表決權的股東通過，股份有限公司修改章程，須經出席股東大會的股東所持表決權的三分之二以上通過（注意有限責任公司和股份有限公司對表決的規定是不同的）。公司章程的修改涉及需要登記事項的，應報公司登記機關核准，辦理變更登記；未涉及登記事項，送公司登記機關備案。公司章程修改涉及需要公告事項的，應依法進行公告。

6. 公司已成立，我作為法人，想在公司章程里增加規避法律風險的條款需要什麼程序

開股東大會決定修改公司章程。因為公司章程相當於公司「憲法」，只有股東大會才有權修改。