民法通則第93條
㈠ 《民法總則》確立宗教法人制度有何意
《民法總則》將宗教團體和宗教活動場所納入法人制度范疇,構建了解決宗教組織從事民事行為和依法保護宗教財產的基礎性制度,將對宗教事務產生重大影響。今後,包括宗教團體的組織程序、宗教法人制度的確立與分類,宗教財產佔有、使用、繼承的法律保護,宗教教職人員權益及社會保障、宗教慈善活動的法律規制、國法與教規的關系等突出的實踐問題,都應按照該法的規定進行調整。
《民法總則》對法人制度修改最多。對宗教活動場所法人資格的確立,對於加強宗教財產的法律保護和推進宗教事務法治化具有重大意義,
1、在《民法總則》頒布之前,我國法律法規對於宗教法人資格的規定並不完善。
僅在《民法通則》第77條規定:「社會團體包括宗教團體的合法財產受法律保護。」但無論是《民法通則》《物權法》,還是《宗教事務條例》,均未能賦予宗教活動場所法人資格。宗教活動場所不具備民事主體資格,沒有開展民事活動的「合法身份」,權利和義務十分模糊。由此造成實踐中的許多問題,嚴重阻礙了宗教事務的良性發展。
2、《民法總則》對法人制度作出了如下兩方面的創新和完善:
(1) 關於宗教團體的法人資格。《民法總則》第90條、91條、95條,對社會團體法人制度的基本法律條件作出了具體規定。其中雖未直接提及宗教團體的法人資格概念,但全國人大常委會副委員長李建國在十二屆全國人大五次會議上,作關於《民法總則》(草案)的說明時特別表示:「《民法總則》(草案)通過後,暫不廢止《民法通則》。」因此,應當依據《民法通則》第77條的規定,仍依社會團體法人確定宗教團體的法律地位,宗教團體法人的設立制度、組織機構、財產管理與分配製度也都可以按照《民法總則》《社會團體登記管理條例》和《宗教事務條例》的相關內容進行系統調整。
(2)關於宗教活動場所的法人資格。《民法總則》第92條規定:「具備法人條件,為公益目的以捐助財產設立的基金會、社會服務機構等,經依法登記成立,取得捐助法人資格。依法設立的宗教活動場所,具備法人條件的,可以申請法人登記,取得捐助法人資格。法律、行政法規對宗教活動場所有規定的,依照其規定。」該條確定了宗教活動場所屬於捐助法人性質,第93條、94條進一步明確了捐助法人的組織機構、財產管理規則。
㈡ 「不當得利」在那個法律那一條有規定
《民法總則》第一百二十二條,因他人沒有法律根據,取得不當利益內,受損失的人有權請求其容返還不當利益。該條規定明確了不當得利人負有向利益受損人返還義務、利益受損人享有向不當得利人請求返還不當得利的權利的法律效果,也明確了「得利人得利沒有法律根據」、「對方當事人利益受損失」、「得利人取得的利益與對方當事人的利益損失之間有因果聯系」三項基本構成要件。
㈢ 急!!民法的法條分析題怎麼做呀
法條分析題的答題方法:
對於一道10的法條分析題,一定要有答題要點,這個答題要點,要有以下幾點:
1>該法律條文所反映的是民法中的什麼法律制度
2>該法律制度的概念
3>該法律制度的法律特徵或者說是該制度的法律構成要件
4>該法律制度的法律價值或者法律目的、法律效果
總體上是以上四點,答題時,每一個要點都要求用序號一一列出,以便使閱卷老師知道你每一個答題要點。
1.《中華人民共和國合同法》第99條規定:「當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷,但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的,應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或附期限。」試分析該法律規定,要求符合立法原意和民法理論。
答案要點:
(1)該條是關於抵銷的規定。抵銷,是指雙方互負同類給付債務時,各以其債權充當債務的清償,而使其債務與對方的債務在對等額內相互消滅。抵銷分為法定抵銷和約定抵銷兩種情形。
(2)抵銷的意義在於,抵銷作為一種債的消滅原因,免除了債務履行的麻煩,簡化了履行手續,節省了履行費用,因此具有簡便、公平的作用。
(3)在約定抵銷情形下,只要當事人就抵銷達成合意即可。法定抵銷須具備以下條件:1)雙方互負債務,享有債權,且雙方債權債務為合法。2)雙方債務種類相同。3)雙方債務均到履行期。4)雙方債務均非不得抵銷之債務。
(4)抵銷的效力。無論是法定抵銷還是約定抵銷,都產生如下效力:1)雙方互負的債務在對等額內消滅。雙方債務數額相同時,其互負債務均歸於消滅。雙方債務數額不等時,債務數額較小一方的債務消滅。對未被抵銷的債務數額,債務人仍負清償義務。2)債權債務關系溯及最初得為抵銷時消滅,從屬於主債務的從權利也歸於消滅。
2、《中華人民共和國民法通則》第89條規定:「按照合同約定—方佔有對方的財產,對方不按照合同給付應付款項超過約定期限的,佔有人有權留置該財產,依照法律的規定以留置財產折價或者以變賣該財產的價款優先得到償還。」試分析該條法律規定。
答案要點:
(1)該條法律是關於留置權的規定。
(2)留置權,是一種法定的擔保物權,指債權人按照合同約定佔有債務人的動產,債務人不按合同給付應付款項超過規定期限的,債權人可以留置該動產,並依照法律的規定將留置的財產折價或者以拍賣、變賣的價款優先受償的權利。
(3)該條法律規定的立法意義在於:確保債權人的債權得以實現,同時也督促債務人及時履行債務,提高社會效益。
(4)留置權的成立要滿足以下要件:第一,留置權人享有基於留置物而產生的債權。第二,債務人逾期不履行債務。第三,留置權人依照合同的約定已佔有債務人的財產。
(5)留置權的法律後果;留置權依法成立後,權利人可以在債務人未履行債務期間留置標的物,並通知債務人在合理時間內履行債務,如果債務人在合理期限內清償債務,留置權人負有返還留置物的義務。如果債務人在該合理時間內不履行債務,權利人可以就留置物折價或者以拍賣、變賣的價款優先受償。
3、《中華人民共和國擔保法》第五十條規定:「抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。」試分析該條法律規定。
答案要點:
(1)本條是擔保法關於抵押權的從屬性的規定。
(2)所謂抵押權的從屬性,是指抵押權以主債權的成立為前提,隨主債權的轉移而轉移,並隨主債權的消滅而消滅。
(3)抵押權的從屬性,決定了其不得分離於主債權而單位讓與,也不得與債權分離而為其他債權的擔保。
4、我國《合同法》第42條當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任:(一)假借訂立合同,惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實和提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。試分析該條法律規定:
答案要點:
(1)該條法律是關於締約過失責任的規定。
(2)締約過失責任,是指當事人一方因於締約之際具有過錯,導致合同不成立,無效或被撤銷,而對他方承擔的損害賠償責任。
(3)該條法律規定的立法意義在於;維護民法的誠實信用原則,保護無過錯當事人的利益,維護社會秩序,保證締約過程的順利。
(4)締約過失責任的構成要件為:第一,須存在合同不成立、無效或被撤銷的事實;第二,須當事人一方對合同不成立、無效或被撤銷具有主觀過錯;第三,須他方受有損失;第四,須他方受到的損失與一方的過錯行為有因果關系。
(5)締約過失的法律後果:具備締約過失責任的構成要件時,有過錯一方應當賠償他方所受損失,如雙方都有過錯,應當按照各自的過錯程度對他方承擔責任。賠償范圍包括直接損失和間接損失。
5、中華人民共和國民法通則)第93條規定:「沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失進行管理或者服務的,有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。」試運用民法原理分析該條法律規定(包括該法條所規定製度的概念,構成要件,法律效力和制度價值)。(2006)
答案要點:
本條是關於無因管理的規定。無因管理是指沒有法定的或者約定義務,為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的行為。
其構成要件包括:(1)管理他人事務。(2)有為他人謀利益的意思。(3)無法律上的義務。無因管理一經成立。即在當事人之間產生債的關系:管理人享有請求償還無因管理或服務所支出的必要費用的權利,承擔適當管理的義務;本人則負有償還費用的義務。
在民事生活中,未經他人委託或法律授權管理他人事務本為侵權行為,但因管理人管理他人事務是出於為他人謀利益的目的,故阻卻了行為的違法性,並且管理人被賦予了請求償還管理費用的權利。法律之所以如此規定其目的是為了保護本人的利益,因此,依照通說,本人所應支付的必要費用一般以不超過其所受利益范圍為限。
6.《中華人民共和國民法通則》第130條規定:「二人以上共同侵權造成他人損害的,應當承擔連帶責任。」試運用民法原理分析該條法律規定。(2004)
(1)本條是關於共同侵權行為及其責任承擔的規定。共同侵權行為就是二人以上共同實施的侵權行為。共同侵權行為共同加害行為和共同危險行為。
(2)與單獨侵權行為相比,共同侵權行為具有以下特徵:主體的復合性,即有兩個以上的加害人存在;行為的共同性,即數人的行為相互聯系,構成一個統一的造成損害的原因;結果的單一性,即共同的加害行為造成了一個統一的不可分割的結果。
(3)法律後果:共同侵權造成他人損害的,共同侵權人承擔連帶責任。即每個共同侵權行為人都有義務向債權人清償全部債務。但是,在共同侵權人內部,確定每一個共同行為人應承擔的份額,共同行為人在償還了全部損失後,有權向其他行為人追索。
7.《中華人民共和國合同法》第67條規定:「當事人互負債務,有先後履行順序,先履行一方未履行的,後履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的,後履行一方有權拒絕其相應的履行要求。」試分析該條法律規定。(2002)
(1)本條是合同法關於先履行抗辯權(有的也認為是一種同時履行抗辯權)的規定,其目的在於保護雙務合同當事人避免因自己的履行而對方未為對待給付而受到損害,先履行抗辯權擴張了債的效力。
(2)先履行抗辯權是指在雙務合同中,一方當事人在他方當事人未履行合同義務而請求其履行時,有拒絕履行自己義務的權利。
(3)根據本條規定,先履行抗辯權的成立需要具備以下條件:第一,須當事人雙方基於同一合同互負債務;第二,雙方所負債務有履行先後順序;第三,債務先到期的一方未履行其債務而要求債務後到期的一方履行;第四,債務後到期的一方享有先履行抗辯權或同時履行抗辯權,債務先到期的一方不享有先履行抗辯權。
(4)先履行抗辯權的效力在於:先履行一方當事人未履行或未適當履行其債務時,抗辯權人有權拒絕履行自己的債務,由此導致的合同遲延履行,責任由有先履行義務的一方承擔。
8.《關於貫徹執行(中華人民共和國民法通則)》若干問題的意見(試行)第89條:「第三人善意有償取得該項財產的,應當維護第三人的合法權益。」
(1)本條是關於善意取得的有關規定,其立法目的在於保護善意第三人的合法權益維護交易安全和民事流轉秩序,穩定經濟關系。
(2)善意取得又稱即時取得,是給無權處分他人動產的佔有人,在不法將其佔有的他人動產讓與第三人後,如果受讓人在取得該動產時系出於善意,即取得該動產的所有權,原動產所有人不得要求受讓人返還。
(3)善意取得應具備的條件
1.所得物必須是依法可以流通的動產。
2.讓與人無轉移動產所有權的權利。
一是讓與人對動產無所有權,如承接人、保管人、借用人。
二是讓與人對動產無處分權,如共有人之一擅自出賣共有物。
3.受讓人通過有效交換而取得動產。
4.受讓人取得動產時出於善意。
(4)善意取得的法律結果,動產所有權的轉移,原所有人的所有權歸於消滅,受讓人成為合法所有人。同時原所有人有權請求讓與人返還不當得到。
(5)所有人不明的埋藏物、隱藏物、遺失物、漂流物和失散的飼養動物應歸國家或歸還失主,不適用善意取得。
9、 《民法通則》第92條規定:「沒有合法根據,取得不當利益,造成他人損失的,應當將取得的不當利益返還受損失的人。」
(1)本條是民法通則關於不當得利的規定,其立法目的在於使受益人以返還不當利益的方式恢復當事人之間因不當變動而破壞的利益平衡。
(2)不當得利,是指無法?合同上的根據,使他人財產受損失而自己獲得利益。
(3)不當得利的構成要件
1.須一方獲得利益
2.須他方受到損失
3.獲得利益與受到損害之間須有直接因果關系
4.獲得利益沒有法律上的根據
(5) 不當得利的處理:不當得利一經成立,當事人之間即發生債權債務關系,受損官司一方享有請求返還其利益的權利,受益人員有返還其所受利益的義務,這是對不當得利之債處理的原則。
註:還可以根據具體情況,特別是受益人的主觀心理狀態來確定共應負責任的大小,返還利益的范圍。
10 《合同法》第73條規定:「因債務人怠於行使到期債權對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬於債務人自身的除外。」
(1)本條是合同法關於代位權的規定,立法目的在於恢復和保持債務人的財產,以保障債權人債權的實現。
(2)代位權是指債權人為保全自己的債權,而以自己的名義代債務
㈣ 挪用公款和借貸公款的區別是什麼它們的量刑標準是怎樣的最好明確易懂
區別在於,挪用公款是單位領導不知道或者規章制度不允許的情況下私自使用公款,達到一定數額和時間就屬於犯罪。借貸公款是經過單位領導同意或者規章制度允許的情況下個人使用公款,即使有一定數額也不構成犯罪
㈤ 幾個司考民法問題
1、是。從法學理論上來說,見義勇為在我國民法中應屬於無因管理的范疇回。民法通則第93條規定「沒答有法定或約定的義務,為避免他人利益受損失而進行管理和服務的,有權要求受益人償付由此支付的必要費用」,這是無因管理之債發生的法律依據。最高人民法院《關於貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第一百四十二條更明確規定:「為維護國家集體或他人的合法利益而使自己受到損害,在侵害人無力賠償或無侵害人的情況下,如果受害人提出請求的,人民法院可以根據受益人收益的多少及其經濟狀況,責令受益人給予適當補償。」這些規定可作為見義勇為索賠案件的處理依據。
2、可以。
3、分情況:有的是連帶責任,有的是補充責任。
4、包括。只要他是現時的無權佔有人就可以了(關鍵是他是不是現時佔有人。)
5、不連帶。盜搶人承擔完全責任。
9、D。其他都不是現時佔有人
答案僅供參考。
㈥ 無因管理的本人就否可以為多數
無因管理作為債的一種發生根據,是指沒有法定義務的或者約定的義務,為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的法律事實。進行管理或者服務的當事人稱為管理人,受事物管理或者服務的當事人稱為本人或者受益人。
無因管理的基本特徵:
1、 無因管理是債的形成原因之一;
2、 無因管理是社會公序良俗的表現,是一種見義勇為的行為,法律承認並且保護這種行為;
3、 無因管理是在沒有利益所有人要求或者雙方約定或法律規定的情況下發生的;
4、 如果管理者或者服務者不放棄在管理或者服務活動中必要費用的償付要求,則受益人應予償付。
二、無因管理的構成要件
無因管理的構成必須具備以下三個條件
1、 管理他人事務
管理他人事務是無因管理成立的前提條件,沒有對他人事務的管理和管理自己的事務就不是無因管理。管理他人事務既包括對他人的事物的管理行為,如對他人財務的保存、利用、改良、管領、處分等;也包括對他人提供服務,如為他人提供勞務幫助。管理人所管理的事務包括有關人們生活利益的一切事項,可以是有關財產性的,也可以是非財產性的。管理內容可以是事實行為,也可以是法律行為,在實施法律行為時,管理人可以以自己的名義,也可以以本人的名義。
無因管理在管理人與本人間產生債權債務關系,所以對不能在當事人間發生債權債務的事項的管理則不能構成無因管理。下列事物的管理一般不發生無因管理:
(1) 違法的或者違背社會公德的行為;
(2) 不足以發生民事法律後果的純粹道義上的、宗教上的或者其他一般性的生活事物;
(3) 單純的不作為行為;
(4) 依照法律規定必須由本人實施或者須經本人授權才能實施的行為。
2、 有為他人利益而管理的意思
管理人主觀上須有為他人利益而管理的意思,即具有為他人謀利益的主觀動機。這是無因管理成立的主觀要件,也是無因管理具有阻卻違法性的根本原因,是區分無因管理與侵權行為的主要依據。管理人是否具有由他人謀利益應有管理人負舉證責任,管理人應從自己的主觀願望、事物的性質、管理的必要性以及管理的後果諸方面來證明自己的管理是為他人謀利益的。無因管理的成立以管理人有為他人謀利益的目的為要件,但是這也並不要求管理人必須有為他人利益的明確表示,也不要求管理人有專為他人謀利益的目的,只要管理人的管理在客觀上確實避免了他人利益的損失或者為他人帶來了利益,即使管理人雖未明確表示其是為了他人利益而管理的目的,但又不是單純是為自己的利益管理事物的「利己」行為,就可以構成無因管理。管理人主觀上同時既有為他人的目的又有為自己的動機,客觀上自己也同時受益的,仍可成立無因管理。
無因管理的成立只以管理人主觀上有為本人謀利益的目的,至於管理的最結果是否有利於被管理人,是否是被管理人利益免受了損失,則應該屬於無因管理的效力問題,屬於管理人是否履行因無因管理而發生債務問題,而不應該影響無因管理的成立。
3、 沒有法定或者約定的義務
無因管理的「無因」就是指無法律上的原因,也就是無法律上的義務為他人管理事物,它是無因管理成立的首要條件。
管理他人事物的法律原因也就是管理人進行管理的法律依據有兩種情況:一是管理人有管理的權利;一是管理人有管理的義務,兩者都是有法律依據的管理。在法制社會中,任何人都不能對他人的事物加以干涉,沒有權利管理他人的事物而加以管理的,本應該是違法行為,但是社會共同生活規則又要求社會成員之間應相互關心、相互幫助,一個人的事物在許多情況下又需要他人主動的予以管理,因此法律規定了無因管理制度,規定在一定條件下行為人雖然無權利而對他人事物進行管理的不具有違法性,而是合法的。並且為了鼓勵這種行為還賦予管理人有請求受益人償還其所支出的必要費用的權利。
法律上的義務包括法定義務和約定義務。所謂法定義務是指法律上直接規定的義務,它既包括因民法的直接規定而發生的義務,也包括因為其它法的直接規定而發生的義務。所謂約定義務是指基於管理人與受益人之間的約定而發生的義務,也就是基於當事人雙方的合同而產生的義務。當事人的約定可以是口頭的,也可以是書面的;可以是明示的也可以是暗示的,只要當事人在合同中約定了管理人有管理的義務,不論該義務是其主義務還是其附隨義務,管理人的管理都是有義務的行為,就不能成為無因管理。管理人有無管理的義務,應該以管理人管理事務當時的客觀情況而定,既不能以管理人主觀的認識為標准,也不能以管理後的情況為標准,管理人有無管理管理義務僅僅是指著手管理之時而言的。
三、無因管理的效力
無因管理成立後,在管理人和本人之間產生的債權債務關系就是無因管理之債。無因管理是無因管理之債的發生根據,無因管理之債是無因管理的法律後果。我從管理人和本人兩個角度說明無因管理的效力。
(一)管理人的義務
管理人的義務是指管理人著手管理事務後依法承擔的義務。無因管理的管理人原本無管理的義務,但是因無因管理的成立,管理人也就承擔了一定的義務。管理人的義務也就是本人的權利。它包括以下義務:
1、適當管理的義務
不違反本人的意思,以有利於本人的方法為適當管理是管理人的基本義務。所謂不違反本人的意思是指管理人的管理與本人的意思或者本人的真實利益不相悖。本人的意思包括明示的或可推知的意思。本人的意思與其根本利益不一致的,管理人應該依照其根本利益而管理。所謂有利於本人的方法是指管理人對事務管理的方法、手段、管理的結果有利於本人,而不損害本人的利益。管理方法是否有利於本人,應該以管理人管理事務當時的具體情況確定,而不能以管理人的主觀意識為標准。為了鼓勵無因管理行為,對管理人的注意義務不能要求過高,應當要求管理人對所管理事務給予如同管理自己事務一樣的注意。我認為對於合理管理的確定應該在管理方法上有利於本人的意願和利益,在當時情形下是較為可行有效為標准。
2、通知義務
管理人在開始管理後,應將開始管理的事實通知本人,但管理人的此項義務以能夠通知和有必要通知為限。如果管理人無法通知,則不負通知義務;本人已經知道管理事實的,管理人則沒有必要通知。管理人在開始管理的事實通知本人後,只要停止管理會使本人不利而繼續管理又可以避免本人利益受損失,就應當繼續管理;否則應當聽候本人的處理。管理人未履行通知義務的,對因其不通知所造成的損失應負賠償責任。
3、報告與結算義務
管理人於開始管理後應及時地將管理的有關情況報告給本人,尤其是管理過程中發生的財務支出情況,應列明清單,並應本人的要求予以說明。管理人的報告義務也應該以管理人能夠報告為限。管理關系終止時,管理人應向本人報告事務管理的始末,並將管理事務所取得的各種利益如取得的權利、物品、金錢等轉移於本人。
(二)本人的義務
本人應當承擔的義務也就是管理人的權利。本人的義務主要是償還管理人支出的費用,所以管理人的權利主要是得請求本人償付與管理事務所支出的必要費用。它包括以下義務:
1、償還必要費用
我國《中華人民共和國民法通則》第93條對無因管理做出了明確的規定:「沒有法定或者約定的義務為避免他人利益受到損失進行管理或服務的,有權要求受益人償付由此而支付的必要費用」《最高人民法院關於貫徹執行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見(試行)》第132條規定:「民法通則第九十三條規定的管理人或者服務人可以要求受益人償付的必要費用,包括在管理或者服務活動中直接支出的費用,以及在該活動中受到的實際損失」。因此,管理人有權請求本人償還必要的費用包括兩部分:一是管理人在管理事務中直接支出的費用;一是管理人在事務管理中受到的實際損失。管理人在管理中直接支出的費用只有為管理所必要的,管理人才有權要求償還。管理人所支出的費用是否為必要應以管理活動當時的客觀情況而定。如果當初該項費用的支出是必要的,即使其後看來是不必要的也應為必要費用;如果當時的該項費用的支出是不必要的,即使其後為必要的,一般也不應視為必要的費用。
2、補償損失
管理人為管理事務而受到損害時,本人應當給予補償。此項損害的發生應當與管理事務的行為有因果關系,並且應當以實際損失為限。管理人在管理中受到的實際損失並不是應該由本人全部償付。除了管理人處於急迫危險狀態以外,管理人對該項損失的造成有過錯時,應當適當減輕本人的責任,如果管理人對損失的發生沒有過錯,而該損害又大於本人因管理所受的利益,則應遵從公平原則出發,由雙方分擔責任。
3、清償必要債務
管理人除了享有必要費用償還請求權外,還享有負債清償請求權。即管理人在事務管理中以自己的名義為管理事務負擔債務時,有權要求本人直接向債權人清償。本人應當負責清償的債務也僅以事務管理所必要者為限。對於管理人所設立的不必要的債務,本人不應當承擔,而應該由管理人自己負責清償。
四、賠償責任
在本人義務中列出了本人的義務,即本人的賠償責任。若管理人未履行或者不適當履行其義務,對本人造成損害的,應向本人承擔債務不履行的責任。該責任的承擔以管理人的主觀上的過錯(故意或過失)為要件,但是為免除本人生命、身體或者財產上的急迫危險時,對本人造成的傷害,管理人除非具有惡意或者重大過失時,才承擔賠償責任。
管理人在管理過程中因故意或者過失侵害本人其他合法權益的,應對本人負擔損害賠償責任,這種損害賠償責任在性質上是侵權責任。管理人的侵權行為發生在管理行為過程中,與管理行為相關聯,其侵害的對象是無因管理利益以外的本人的其他合法權益。管理人
的管理承擔不利於本人、違反本人明示或可推知的意思,通常也構成侵權行為。本人可以選擇對管理人依據無因管理主張管理利益返還,也可以對管理人主張侵權損害賠償責任。如果本人選擇對管理人主張侵權損害賠償責任時,管理人應負損害賠償責任。
五、無因管理的現狀和分析
我國公民的傳統思想都是「君子喻於義,小人喻於利」,對於「施恩圖報」的做法都是非常蔑視的,使得無因管理的管理人即使因實施管理行為而蒙受損失也羞於訴諸法律,致使管理人的合法權利無法得到合理的補償和賠償。這種心理狀態對於無因管理的發展和法律制度的健全是不利的。這種社會觀念上的障礙再加上我國的法律規定本身也不夠明確,造成了當今社會無因管理行為減少的一個重要原因。迄今為止,我國對於無因管理可以參照的法律法規只有3條,即《民法通則》第93條及其實施意見第132條和142條。這個事實表明了法律對於無因管理的規定過於粗放,還沒有形成規范的體系。
我們在現實社會的報道中經常可以聽到或者看到「某某因救助落水孩子而自己失去了生命」、「某某因解救被大火圍困的兒童而身受重傷,至今還在昏迷當中」、「某某因救護孩子而被汽車撞傷,導致全身癱瘓」…類似的報道還很多,見義勇為、救死扶傷、樂於助人是我們中華民族的良好美德和傳統,然而英雄流血又流淚的悲劇卻時時發生,現實中英雄們的自身權利沒有得到保障和合理的補償,間接導致了見義勇為行為的減少。
如今有了許多的案例對無因管理的管理人自身權利進行了合理的賠償或者補償,保障了管理人的合法權益,這對於無因管理的發展起到了推動的作用。無因管理符合社會進步和發展,符合人類互助的願望,體現了公平正義的法律精神,反映出社會對於維護公序良俗行為的肯定,無因管理行為必然會越來越多,傳統思想的轉變和法律法規的完善必將成為必然。但是現在還只是停留在不完善的階段,許多管理人的合法權益沒有得到保證,即使法官的判定維護了管理人的合法權益,也很難得到執行。見義勇為的案例中的英雄們流血又流淚的正是我國無因管理現狀的真實表現。
對於無因管理的完善,我認為應從以下三方面來進行:
(一)、在法律法規上。要建立完善系統的法律法規,對管理人的合法權利進行明確和保護。
(二)、作為政府應大力支持,建立專項基金會,成立後備基金。民間也可以成立相應的公益基金,吸納社會的捐贈,共助褒獎義舉、救人危難的事業。
(三)、改變傳統思想,確立保護自身合法權益的思想。
我們應當在給予無因管理人以社會榮譽的同時將其納入無因管理制度中予以國家法律上的保護,建立一套社會保險、社會補償、和社會救濟制度,賦予無因管理這個古老的法律制度以新的寓意和價值。
㈦ 民法通則中利財產受損失的人叫
一、財產保全的法律依據《中華人民共和國民事訴訟法》(簡稱民事訴訟法)第92條至第96條、第99條和最高人民法院關於適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見(簡稱意見)第31條、第32條、第98條至第105條、第108條至第110條及最高人民法院關於在經濟審判工作中嚴格執行《中華人民共和國民事訴訟法》的若干規定(以下簡稱若干規定)第12條至第15條、第19條的規定以及最高人民法院的相關司法解釋等均是財產保全措施的法律依據。
二、財產保全的種類財產保全,以時間為標准分為:訴前財產保全和訴訟財產保全。
(一)訴前財產保全,是指在起訴前,利害關系人的合法權益面臨緊急情況,需要採取保護性的臨時措施,使其合法權益免受難以彌補的損害,人民法院批准利害關系人的申請,採取的財產保全措施。
《民事訴訟法》第93條規定:利害關系人因情況緊急,不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的,可以在起訴前向人民法院申請財產保全措施。申請人應當提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。
人民法院接受申請後,必須在48小時內作出裁定;裁定採取財產保全措施的,應當立即開始執行。
申請人在人民法院採取保全措施後十五日內不起訴的,人民法院應當解除財產保全《意見》第31條規定:訴前財產保全,由當事人向財產所在地的人民法院申請。在人民法院採取訴前財產保全後,申請人起訴的,可以向採取訴前財產保全的人民法院或者其他有管轄權的人民法院提起。
《意見》第32條規定:當事人申請訴前財產保全後沒有在法定的期間起訴,因而給被申請人造成財產損失引起訴訟的,由採取該財產保全措施的人民法院管轄。
申請訴前財產保全,應當具備的條件是:1、在起訴前,利害關系人的合法權益面臨緊急情況,使爭議的財產權益或利害關系人的另一方持有的財產,有轉移、隱匿或滅失的現實可能。這里所說的情況緊急,是指利害關系人的另一方惡意的行為或是其他客觀情況,使利害關系人的合法權益受到損害的危險迫在眉睫,一旦損害來臨,給利害關系人的合法權益造成的損害將是難以彌補的。2、必須立即申請財產保全,不能待起訴後再申請財產保全。即申請財產保全,具有迫切性,一旦緊急情況發生,給其合法權益造成實際損害,於起訴的同時或其後申請財產保全,因損害是難以彌補的,申請訴訟財產保全已無實際意義。3、申請人應當提供擔保。這種擔保必須與所保全的財產相適應,不能小於所保全的財產。提供的擔保,可以是財產擔保,銀行擔保,或其他信用擔保;不提供擔保的,駁回申請,不採取保全措施。
以上三個條件必須同時具備,缺一不可。
人民法院接受利害關系人的申請後,在48小時內進行審查,並作出裁定。對於不符合條件的申請,裁定駁回;對於符合條件的申請,裁定採取保全措施,並立即開始執行。
申請人在人民法院採取保全措施後應在15日內起訴。可以向對案件有管轄權的人民法院起訴,也可以向採取財產保全的法院起訴。有管轄權的法院與採取財產保全的法院可能是同一法院,也可能不是同一法院。不是同一法院時,採取財產保全的法院,因採取了保全行為,對該案取得了管轄權,有權受理申請人的起訴。申請人在人民法院採取財產保全措施後15日內不起訴的,採取保全的法院應當解除財產保全。
(二)訴訟財產保全,是指在訴訟過程中,為了保證人民法院的判決能順利執行,人民法根據當事人的申請或在必要時依職權對有關財產採取保護措施的制度。
《民事訴訟法》第92條規定:人民法院對於可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執行或者難以執行的案件,可以根據對方當事人的申請,作出財產保全的裁定;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定採取財產保全措施。
人民法院採取財產保全措施,可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的,駁回申請。
人民法院接受申請後,對情況緊急的,必須在四十八小時內作出裁定;裁定採取財產保全措施的,應當立即開始執行。
訴訟保全應當具備的條件:1、在訴訟過程中,一方當事人可能實施某種行為或發生其他原因,致人民法院作出的判決不能執行或者難以執行。2、申請人必須向受訴人民法院提出,不得向非受訴人民法院申請財產保全。非受訴人民法院不得受理申請,採取保全措施。3、訴訟財產保全主要適用於給付之訴,單純的確認之訴或變更之訴,判決不具有給付內容,根本不會發生判決不能執行或難以執行的危險。但是在確認之訴或變更之訴中兼有給付之訴內容,可以適用訴訟財產保全措施。
當事人的申請符合上述條件的,人民法院可以裁定採取財產保全措施,也可以責令申請人提供擔保後,採取財產保全措施。法院責令申請人提供擔保,申請人不提供的,駁回申請。
人民法院接受申請後,對情況緊急的,必須在48小時內作出裁定;裁定採取保全措施的,應當立即開始執行。雖無緊急情況,需要採取保全措施的,也應盡快裁定採取保全措施,並付諸執行。筆者認為應兵貴神速,不能超過三天。
三、財產保全的范圍、措施及其適用《民事訴訟法》第94條規定:財產保全限於請求的范圍,或者與本案有關的財物。財產保全採取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。人民法院凍結財產後,應當立即通知被凍結財產的人。財產已被查封、凍結的,不得重復查封、凍結。
《若干規定》第14條規定:人民法院採取財產保全措施時,保全的范圍應當限於當事人爭議的財產,或者被告的財產,對案外人的財產不得採取保全措施,對案外人善意取得的與案件有關的財產,一般也不得採取財產保全措施;被申請人提供相應數額並有可供執行的財產作擔保的,採取措施的人民法院應當及時解除財產保全。
《意見》第99條規定:人民法院對季節性商品、鮮活、易腐爛變質以及其他不宜長期保存的物品採取保全措施時,可以責令當事人及時處理,由人民法院保存價款;必要時,人民法院可予以變賣,保存價款。
《意見》第100條規定:人民法院在財產保全中採取查封、扣押財產措施時,應當妥善保管被查封、扣押的財產。當事人、負責保管的有關單位或個人以及人民法院都不得使用該項財產。
《意見》第101條規定:人民法院對不動產和特定的動產(如車輛、船舶等)進行財產保全,可以採用扣押有關財產權證照並通知有關產權登記部門不予辦理該項財產的轉移手續的財產保全措施;必要時,也可以查封或扣押該項財產。
《若干規定》第15條規定:人民法院對有償還能力的企業法人,一般不得採取查封、凍結的保全措施。已採取查封、凍結保全措施的,如該企業法人提供了可供執行的財產擔保,或者可以採取其他方式保全的,應當及時予以解封、解凍。
《意見》第102條規定:人民法院對抵押物、留置物可以採取財產保全措施,但抵押權人、留置權人有優先受償權。
《意見》第104條規定:人民法院對對債務人到期應得到的收益、可以採取財產保全措施,限制其支取,通知有關單位協助執行。
《意見》第105條規定:債務人的財產不能滿足保全請求,但對第三人有到期債權的,人民法院可以依債權人的申請裁定該第三人不得對本案債務人清償。該第三人要求償付的,由人民法院提存財物或價款。
四、財產保全的申請及擔保《意見》第98條的規定:人民法院依照民事訴訟法第九十二條、第九十三條規定,在採取訴前財產保全和訴訟財產保全時,責令申請人提供擔保的,提供擔保的數額應相當於請求保全的數額。
《若干規定》第12條規定:人民法院採取訴前財產保全,必須由申請人提供相當於請求保全數額的擔保。擔保的條件,依法律規定;法律未作規定的,由人民法院審查決定。
《若干規定》第13條規定:人民法院對財產採取訴訟保全措施,一般應當由當事人提交符合法定條件的申請。只有在訴訟爭議的財產有毀損、滅失等危險,或者有證據證明被申請人可能採取隱匿、轉移、出賣其財產的,人民法院方可依職權裁定採取財產保全措施。
訴前財產擔保由利害關系人提出,申請人必須提供擔保;訴訟財產保全由當事人或法院依職權決定,法院可以責令申請人提供擔保,要求申請人提供擔保而申請人拒絕提供的,人民法院依法駁回申請。
審判實踐中經常有這種情況發生:即在一審法院作出判決後而尚未生效前,出現需要採取財產保全的情況。根據〈意見〉第103條規定:對當事人不服一審判決提出上訴的案件,在第二審人民法院接到報送的案件之前,當事人有轉移、隱匿、出賣或者毀損財產的,由第一審人民法院依當事人的申請或依職權採取。第一審人民法院製作的財產保全的裁定,應及時報送第二審人民法院。
五、財產保全的裁定及措施的採取人民法院接受申請人的申請後,對訴前保全,必須在48小時內作出裁定;對訴訟保全,情況緊急的,也必須在48小時內作出裁定。人民法院裁定採取保全措施的,應當立即開始執行,有關單位有義務協助人民法院執行。
當事人不服人民法院財產保全裁定的。可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。
六、財產保全的解除。根據民事訴訟法和最高人民法院的有關司法解釋及司法實踐,財產保全措施因下列原因解除:1、申請人在法定起訴期間內不起訴的。人民法院採取訴前保全措施15日內,申請人應當盡快起訴,15日屆滿,申請人還不起訴的,表明利害關系人不想通過訴訟程序解決分歧,從保護被申請人的合法權益出發,此時,人民法院應當解除財產保全;2、被申請人提供擔保。財產保全是為了今後的判決有實現的物質基礎。被申請人向人民法院提供了相應的擔保,根據《民事訴訟法》第95條的規定:被申請人提供擔保的,人民法院應當解除財產保全;3、申請人在財產保全期間撤回申請,人民法院同意其撤回申請的;4、人民法院確認被申請人復議意見有理,而作出新的裁定,撤消原財產保全裁定的;5、被申請人依法履行了人民法院判決的義務,財產保全已沒有存在意義。
此外,在司法實踐中,對被申請人的銀行存款予以凍結。一次凍結的有效期為6個月,如果超過了6個月,而當事人沒有繼續要求財產保全的,視為自動解除財產保全。
七、申請財產保全錯誤的賠償。
財產保全是在一定條件下所採取的一種監時性保全措施。一般地說,保全措施的實施是得當的。但由於事物的復雜性也可能出現失誤。一旦出現失誤就可能給對方當事人(或利害關系人)造成一定程度的損失。造成了損失就要向相對方賠償。《民事訴訟法》第96條規定:申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。這一規定,既是對被申請人合法權益的保護,又是對申請人濫用權利的制裁。為了有效保護被申請人的利益,申請人申請財產保全,人民法院可以責令提供擔保,。人民法院在採取訴前財產保全和訴訟財產保全時責令申請人提供擔保的,提供擔保的數額應相當於請求保全的數額。申請人申請錯誤,就用其提供的擔保來賠償被申請人的損失。
人民法院依職權主動採取財產保全措施,如果發生錯誤,給被保全的公民、法人和其他組織造成損失的,是否賠償,由誰賠償,民事訴訟法未作規定。但《民法通則》第121條規定:國家機關或國家機關工作人員在執行職務中,侵犯公民、法人的合法權益造成損害的,應當承擔民事責任。《中華人民共和國國家賠償法》第31條規定,人民法院在民事訴訟過程中,違法採取保全措施造成損害的,賠償請求人要求賠償的程序,適用中華人民共和國國家賠償法刑事賠償程序的規定。〈若干規定〉第19條規定「因申請錯誤造成被申請人損失的,由申請人予以賠償;因人民法院依職權採取保全措施錯誤造成損失的,由人民法院依法予以賠償。」這可以促使人民法院在依職權採取保全措施,持慎重態度,有益於保護當事人的合法權益。
八、財產保全裁定的效力。
財產保全裁定的效力主要表現在4個方面:
(一)時間效力。依照民事訴訟法規定,無論是訴前財產保全或是訴訟財產保全裁定,一經作出即具有法律效力,一般應維持到生效的法律文書執行時止。如果被保全的財物屬於應予執行的,財產保全裁定的效力應維持到執行完畢時失效。〈意見〉第109條規定:訴訟中的財產保全裁定的效力一般應維持到生效的法律文書執行時止。在訴訟過程中,需要解除保全措施的,人民法院應及時作出裁定,解除保全措施。對於訴前保全的裁定,如果利害關系人在法定時間內不起訴,人民法院解除財產保全時,財產保全的裁定即失去效力。
(二)對利害關系人和訴訟當事人的效力。法律規定對人民法院財產保全的裁定,利害關系人和訴訟當事人都不得上訴。利害關系人和訴訟當事人收到人民法院院財產保全的裁定後,必須依據裁定的內容執行。申請訴前財產保全的利害關系人,還應當在法定期間內向人民法院提起訴訟。考慮到財產保全裁定也不一定百分之百正確,為了保護另一方當事人的利益,《民事訴訟法》第99條規定:當事人對財產保全或者先予執行的裁定不服的,可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。
(三)對有關單位和個人的效力。人民法院製作的財產保全裁定不但對當事人和利害關系人要產生一定法律效力,而且對有關單位和個人也會產生一定的法律效力。例如,採取查封、扣押、凍結被申請人財產時,有時需要有關單位和個人協助;涉及到車輛、船舶的登記部問題時也需要有關產權部門配合;涉及到當事人或利害關系人的儲蓄存款或賬面資金時。更需要金融部門的參與;有關單位或個人接到人民法院財產保全裁定的協助執行通知書,必須及時按裁定中指定的保全措施協助執行。〈意見〉第108條規定:人民法院裁定採取保全措施後,除作出保全裁定的人民法院自行解除和其上級人民法院決定解除外,在財產保全期限內,任何單位都有不得解除保全措施。
(四)對人民法院的效力。這種效力表現在,未以法定程序和一定的法定理由,不得隨意更改。並要盡最大的努力去實施保全措施。《意見》第110條規定:對當事人不服財產保全、先予執行的裁定提出的復議申請,人民法院應及時審查。裁定正確的,通知駁回當事人的申請;裁定不當的,作出新的裁定變更或撤消原裁定。《若干規定》第19條第一款規定:受訴人民法院院長或上級人民法院發現採取財產保全措施確有錯誤的,應當按照審判監督程序立即糾正。
訴前保全的裁定執行後,申請人在法定期限內不起訴的,人民法院應當解除財產保全,將財產恢復到採取保全措施前的狀態。在訴訟過程中,需要解除保全措施的,人民法院應及時作出裁定,解除保全措施。解除財產保全,人民法院保存有變賣財產價款的,應將該價款交還給被申請人。
㈧ 請教無因管理方面的案例
舉個簡單的例子,你和你鄰居都是放羊的,大家都在山上放,結果他們家一隻羊混進你家了,你沒有想著佔有,想著哪天見鄰居了還給他,結果三天後見的,這個羊在你家吃了三天草,這個草錢可以要羊原來的主人承擔,這就是無因管理之債.
㈨ 誰知道法律中那幾條是關於見義勇為和無因管理的具體內容是什麼
關於無因管理的;<<民法通則>>93條,沒有法定的或者約定的義務,為避免他們利益受損失進回行管理或者答服務的,有權要求受益人償付由此而支付的必要費用.
<<民法通則意見>>132條,民法通則第九十三條規定的管理人或者服務人可以要求受益人償付的必要費用,包括在管理或者服務活動中直接支出的費用,以及在該活動中受到的實際損失.
見意勇為的相關規定:<<民法通則>>109條,因防止、制止國家的、集體的財產或者他人的財產、人身遭受侵害而使自己受到損害的,由侵害人承擔賠償責任,受益人也可以給予適當的補償.
同時《刑法》中20條關於正當防衛的規定,21條關於緊急的避險的規定也可以應用到見意勇為的例子中