刑法所禁止的
Ⅰ 罪刑法定原則 中的禁止類推解釋
禁止類推解釋不是禁止一切類推解釋。它不禁止擴大解釋。司法解釋和立法解釋都允許擴大解釋但不允許類推解釋。原則上不允許類推實務中也不允許類推解釋。
禁止類推和類推解釋不是一個概念。罪刑法定原則要求禁止類比解釋,而類比解釋與擴展解釋的界限不僅僅是詞語的使用問題。
罪刑法定原則是刑法的生命,其理想基礎是民主和尊重人權原則。合法性原則禁止類比解釋,但並不禁止解釋擴張(當然,這並不意味著擴大解釋的結論必然符合罪刑法定原則)。因此,對區域分類的解讀和拓展是一個重要的問題。
從解釋擴張和類比解釋的限度來看,理論上可以列舉很多:首先,在形式上,解釋擴張所取得的結論不超過刑法的可能含義,而是在《刑法》的「范圍」內得到解釋。近似律和結論的類比超出了該術語的可能性。其意義在於超越刑法的「范圍」。
其次,從解釋的角度來看,刑法解釋的擴張側重於刑法本身,它仍然是對刑法規范的邏輯解釋;類推,側重於刑法之外的事實,是對事實的比較。
第三,從立法者的意義上看,擴大解釋是為了使立法者的意思明確;類似的解釋,除了立法者的意思之外,還主張解釋者自己設定的原則。
第四,從理論上講,解釋擴張是刑法概念的擴張性定義,它使刑罰行為包含在概念中,類比是承認某一行為不是刑罰的對象,而行為則是刑罰的目的。基於與刑法規定的類似行為同樣的邪惡性質。懲罰對象。
第五,實質上,解釋的擴展不超過公民預測的范圍;類比解釋超越公民預測的范圍。然而,類比解釋和擴展解釋之間的界限仍然是難以區分的。例如,「賣淫」是否包括同性之間的性,是否「同居」包括通姦,以及「財產」是否包括財產利益,這一點值得懷疑。
從以上討論可以看出,有些解釋是類比解釋或擴展解釋。換言之,如果刑法處罰原則禁止了某種解釋,則有必要通過權衡刑法的目的、刑罰的必要性、國家預測的可能性、協調CR的規定等來得出結論。刑法的解釋結論與語言的核心意義以及刑法的發展趨勢之間的距離。在許多情況下,它甚至不是一個措辭的問題,而是如何考慮法律的性質和行為的性質,以及如何平衡保護功能和保障功能。相同類型的行為可能被解釋為犯罪,因為其處罰的必要性很小,不被解釋為犯罪,或者因為其處罰的必要性。因此,類比解釋與擴展解釋之間沒有絕對的固定界限。
拓展資料:
類推解釋:類推解釋是指對於相類似的案件應作相同處理,其法理基礎在於平等原則,也是正義的要求。目前理論界支持的廣義說認為,類推解釋是指在一個具體事實與法律規定情況相似,但根本不可能為該法條的字面含義所包容的前提下,以其相似性作為援引某一法律規定為依據的解釋方法。
Ⅱ 刑法修正案九關於"職業禁止制度是多少條
刑法修正案(九)在刑法第三十七條之後增加了一條「從業禁止」,作為第三十七條之一,即「因利用職業便利實施犯罪,或者實施違背職業要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據犯罪情況和預防再犯罪的需要,禁止其自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起從事相關職業,期限為三年至五年。被禁止從事相關職業的人違反人民法院依照前款規定作出的決定的,由公安機關依法給予處罰;情節嚴重的,依照本法第三百一十三條的規定定罪處罰。其他法律、行政法規對其從事相關職業另有禁止或者限制性規定的,從其規定。」
從該法條所處的位置看,刑法第三十七條所規定的是「非刑罰處罰措施」,刑法修正案(九)將「從業禁止」作為第三十七條之一,也就明確了「從業禁止」措施既不是一個新的刑種,也不屬於刑罰之列,而是非刑罰的法律後果,其主要目的在於防止犯罪分子再次利用其職業和職務之便進行犯罪。這類措施早在刑法修正案(八)中就早已有所體現,如刑法第三十八條第二款規定的「管制禁制令」、刑法第七十二條第二款規定的「緩刑禁制令」就規定了人民法院可以對判處管制、緩刑的犯罪分子,根據其犯罪情況,禁止其在管制執行期間或緩刑考驗期內從事特定的活動。因此,「從業禁止」在本質上是法院為了預防犯罪、保障社會公眾安全和維護社會公眾利益而根據被告人的犯罪情況,對其所採取的一項預防性的非刑罰處分措施,是刑法對法律後果的完善。據此,也有學者明確指出它就是保安處分措施。所謂保安處分指的就是著眼於行為人所具有的危險性格,為了保持社會治安,同時以改善行為人為目的,而實施的一種國家處分 。例如澳門刑法典中就規定了「業務禁止」的保安處分,即「行為人在嚴重濫用所從事的職業、商業或工業下,或在明顯違反其所從事的職業、商業或工業之固有義務下犯罪而被判刑,又或就該犯罪僅因不具可歸責性而被宣告無罪,而按照行為人所實施之行為及其人格有跡象表明其可能將要作出其他同類危害社會之行為時,須禁止其從事有關業務 」。
《刑法》(第九次修訂)第三十八條【管制的期限與執行機關】管制的期限,為三個月以上二年以下。
判處管制,可以根據犯罪情況,同時禁止犯罪分子在執行期間從事特定活動,進入特定區域、場所,接觸特定的人。
對判處管制的犯罪分子,依法實行社區矯正。
違反第二款規定的禁止令的,由公安機關依照《中華人民共和國治安管理處罰法》的規定處罰。
Ⅲ 哪些是法律所禁止的行為,法律禁止哪些要法律條文
《憲法》中禁止性的法條:
第一條第二款
社會主義制度是中華人民共和國的根本制度。禁止任何組織或者個人破壞社會主義制度。
第四條第一款
中華人民共和國各民族一律平等。國家保障各少數民族的合法的權利和利益,維護和發展各民族的平等、團結、互助關系。禁止對任何民族的歧視和壓迫,禁止破壞民族團結和製造民族分裂的行為。
第九條第二款
國家保障自然資源的合理利用,保護珍貴的動物和植物。禁止任何組織或者個人用任何手段侵佔或者破壞自然資源。
第十條第四款
任何組織或者個人不得侵佔、買賣或者以其他形式非法轉讓土地。土地的使用權可以依照法律的規定轉讓。
第十二條第二款
國家保護社會主義的公共財產。禁止任何組織或者個人用任何手段侵佔或者破壞國家的和集體的財產。
第十五條第三款
國家依法禁止任何組織或者個人擾亂社會經濟秩序。
第三十六條第二款、第三款
任何國家機關、社會團體和個人不得強制公民信仰宗教或者不信仰宗教,不得歧視信仰宗教的公民和不信仰宗教的公民。
國家保護正常的宗教活動。任何人不得利用宗教進行破壞社會秩序、損害公民身體健康、妨礙國家教育制度的活動。
第三十七條第三款
禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由,禁止非法搜查公民的身體。
第三十八條 中華人民共和國公民的人格尊嚴不受侵犯。禁止用任何方法對公民進行侮辱、誹謗和誣告陷害。
第三十九條 中華人民共和國公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。
第四十條 中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律的保護。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安機關或者檢察機關依照法律規定的程序對通信進行檢查外,任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。
第四十九條第四款
禁止破壞婚姻自由,禁止虐待老人、婦女和兒童。
第五十四條 中華人民共和國公民有維護祖國的安全、榮譽和利益的義務,不得有危害祖國的安全、榮譽和利益的行為。
Ⅳ 刑法中的從業禁止怎麼適用
刑法第三十七條之一第一款規定:「因利用職業便利實施犯罪,或者實施違背職業要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據犯罪情況和預防再犯罪的需要,禁止其……」。根據該條款規定的內容,筆者認為法院要對被告人適用「從業禁止」必須滿足以下四個條件:
第一,行為人必須實施了犯罪行為,即以行為人構成犯罪為前提;
第二,行為人是利用職業便利實施了犯罪,或者是實施了違背職業要求的特定義務的犯罪;根據現代漢語詞典的釋義,「職業」是指性質相近的工作的總稱,是個人所從事的作為主要生活來源的工作,是不同性質、不同內容、不同形式、不同操作的專門勞動崗位。
一方面該法條所說的「職業」並沒有特殊的要求,他可以是任何勞動領域、任何崗位的人員,只要其利用了職業的便利實施犯罪或者實施了違背其職業特定義務的犯罪的,都可以成為宣告「從業禁止」的對象,也就是說適用「從業禁止」的「前提犯罪」的犯罪主體是一般主體,例如:某從事家政服務職業的人員利用其看護老人的便利,實施了虐待老人的犯罪行為;某人是從事刻章業務的個體戶,利用其職業便利偽造了大量的公文、印章構成犯罪的等等,法院都可以根據其犯罪情況和預防再犯罪的需要,對其宣告從業禁止。
另一方面,這里的「職業」當然也包含了「職務」,即利用職業便利包含了利用職務便利,違背職業的特定義務也包含了違背職務的特定義務,因為職務是職業的下位概念。因此,行為人利用職務便利實施了犯罪,自然可以成為「從業禁止」的對象,如職務侵佔罪、非國家工作人員受賄罪、挪用資金罪等。
第三,行為人因實施該犯罪而被判處了「刑罰」;根據該法條規定,被禁止從業的人員是自「刑罰執行完畢之日」或「假釋之日」起禁止從事相關職業,因此行為人因實施犯罪被判處的「刑罰」,應當是可以被「執行完畢」或者被「假釋」的,所以這里的「刑罰」至少應包括有期徒刑、拘役和管制的情形,因為這三種刑罰均存在刑罰執行完畢之日,而且根據刑法規定管制期間可以適用管制禁制令,禁止犯罪分子在管制期間內從事特定的活動,據此精神,當法院對被告人判處管制時如認為在其管制期滿後仍有必要限制其從業的,當然可以宣告「從業禁止」。
但對於無期徒刑、死刑包括死緩來說,不可能刑罰執行完畢,從這個角度講,死刑和無期徒刑應該不包括在內,但又因為死緩和無期徒刑均可以減刑,所以在死緩、無期徒刑減為有期徒刑之後還是有適用「從業禁止」的可能的,而且根據刑法第八十一條的規定,被判處無期徒刑的犯罪分子實際執行十三年以上,符合假釋條件的,可以假釋,所以被判處無期徒刑的被告人在「被裁定假釋之日」也可能被宣告「從業禁止」。
另外,這里的「刑罰」,應該是指主刑,不包括附加刑,也就是說刑罰執行完畢不包括罰金、沒收財產、剝奪政治權利等附加刑的執行。同樣,被告人被判處緩刑的,因為緩刑考驗期滿,原判刑罰就不再執行,並不存在刑罰執行完畢的問題,所以緩刑也不包含在內。
第四,人民法院根據該犯罪情況和預防再犯罪的需要,認為有必要宣告「從業禁止」;也就是說法院在決定適用「從業禁止」條款時,要綜合考慮被告人利用其職業便利或違背其職業要求所實施的犯罪情況,認為在對被告人被判處刑罰後,被告人在刑罰執行完畢或假釋之後仍有再次利用其職業便利實施犯罪的可能和危險的,為了預防犯罪、保障社會公眾安全的情況下才可以適用。
滿足了上述四個條件的被告人,人民法院就可以對其宣告從業禁止了,根據現行法律規定,被告人一旦被宣告了從業禁止,就意味著其要承擔自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起在三至五年內不得再從事相關的職業的法律後果,這個法律後果雖然不是刑罰,但在一定程度上可能比刑罰給被告人所帶來的制裁更嚴厲,因為它在一定期限內剝奪了行為人繼續從事某種職業的資格,因此,法官在對被告人適用「從業禁止」時應當謹慎,在確實認為被告人所實施的犯罪行為與其職業有密切關系,而且確有可能再次利用其職業實施犯罪的,才可以宣告「從業禁止」。
(二)違反「從業禁止」的法律責任
刑法第三十七條之一第二款規定,「被禁止從事相關職業的人違反人民法院依照前款規定作出的決定的,由公安機關依法給予處罰;情節嚴重的,依照本法第三百一十三條的規定定罪處罰」。本款規定了行為人違反「從業禁止」所要承擔的法律責任,即行為人違反了「從業禁止」的規定,情節較輕的,由公安機關依法給予處罰,也就是由公安機關視其違法的具體情況依據相關行政處罰法律給予處罰。
根據刑法第三十八條第四款關於違反管制禁止令的規定,是由公安機關依照《中華人民共和國治安管理處罰法》給予拘留、罰款的處罰,因此,違反「從業禁止」情節較輕的,公安機關給予行為人的處罰形式也應該是以罰款、行政拘留為主。對於違反「從業禁止」,情節嚴重的,刑法規定依據刑法第三百一十三條即「拒不執行判決、裁定罪」定罪處罰,目前違反「從業禁止」情節嚴重的情形,法律尚未作出詳細規定,實踐中建議也要謹慎把握,至少應當與拒執罪的情節嚴重程度相當。
(三)「從業禁止」的執行機關
法院在對被告人宣告「從業禁止」後,應當由誰執行?目前刑法第三十七條之一並未作出明確規定。在一些規定了保安處分制度的國家中,對於保安處分的執行機關通常有三類:
一類是矯正機構,即由社區矯正機構對行為人進行監督和改善;一類是決定機關,即做出保安處分決定的機關也同樣承擔著監督行為人是否執行該決定的責任;還有一類是警察機構,因為警察機構承擔了維護社會治安的職責,其更方便於對行為人進行監視和控制。根據現行刑法的規定,法院即是「從業禁止」的決定機關,同時又與公安機關共同承擔了對違反「從業禁止」的行為人進行制裁的職能,
因此,筆者認為由社區矯正機構對法院宣告了「從業禁止」的人員進行監管和執行更具有合理性,而且在目前我國各地區已經建立了比較完善的社區矯正機構的情形下,由社區矯正機構承擔這一職能也更具可行性。
Ⅳ 刑法中的禁止類推解釋中不禁止對有利於告人的類推解釋是什麼意思,能舉個例子嗎
1、意思:我國刑法暫不適用類推解釋,刑法中有文理(義)解釋、擴充解釋、限制解釋、當然解釋、體系解釋、法意解釋、目的解釋以及補正解釋,但是根據刑法中「罪刑法定原則」,刑法不適用類推解釋,但類推解釋有利於被告人的除外。
形式側面禁止類推解釋,是禁止一切類推解釋。因為類推解釋導致刑法的規定適用於相似的情況,然而,只要兩種現象之間存在相同之處,人們就可以說它們具有相似性。於是,任何行為都可能與刑法規定的行為相似,都有被定罪量刑的危險。
2、例子:《刑法修正案九》第34條將刑法第302條修改為:「盜竊、侮辱、故意毀壞屍體、屍骨、骨灰的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制。」
由於「屍體」不包括骨灰,因此將「屍體」解釋為包括骨灰屬於法律所禁止的類推解釋,但立法者認為侮辱骨灰同樣侵害了公眾對骨灰的虔敬感情,理應得到刑法的保護,那麼立法者可以通過立法使其成為刑法所保護的內容。
(5)刑法所禁止的擴展閱讀:
司法解釋禁止類推解釋
司法解釋是溝通立法與司法的橋梁,對於刑法適用具有重要意義。但在罪刑法定原則的制約下,司法解釋是有限度的,超越這種限度的司法解釋是越權的,也是違反罪刑法定原則的。
在罪刑法定原則下,司法解釋不能採用類推解釋的方法。類推解釋是指對於法無明文規定的行為,按照刑法中最相類似的條文加以解釋。
因此,類推解釋是以法無明文規定為前提的,類推解釋使刑法適用於法無明文規定的行為,因而有悖於罪刑法定原則,是應予禁止的。同時,不利於被告人的擴張解釋,由於解釋已經超出刑法條文詞義的范圍。因而也是違背罪刑法定的,不應允許。
Ⅵ 禁止令的刑法禁止令
刑法第38條第2款規定:「判處管制、可以根據犯罪情況,同時禁止犯罪分子在執行期間從事特定活動,進入特定區域、場所,接觸特定的人。」
刑法第72條第2款規定:「宣告緩刑,可以根據犯罪情況,同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動,進入特定區域、場所,接觸特定的人。」
我國刑法中 禁止令應分為管制執行期間的禁止令和緩刑考驗期間的禁止令。由違反兩種禁止令的差異化制裁模式決定,禁止令是一種對犯罪分子兼具刑罰性和非刑罰性的綜合性處遇制度。禁止令的直接法律功能是「管制執行」的繩索與「緩刑考驗」的規則,間接法律功能是刑罰執行或者緩刑考驗期間的資格禁止,並與前科形成法律效應上的呼應。
我國刑法中違反禁止令的後果:⑴判處管制的犯罪分子違反禁止令,由負責執行禁止令的社區矯正機構所在地的公安機關依照《中華人民共和國治安管理處罰法》(以下簡稱《治安管理處罰法》)第60條的規定處罰;(2)被宣告緩刑的犯罪分子違反禁止令尚不屬於情節嚴重的,處理模式與前同;(3)被宣告緩刑的犯罪分子違反禁止令情節嚴重的,撤銷緩刑,執行原判刑罰。而「情節嚴重」主要是指三次以上違反禁止令、因違反禁止令被治安管理處罰後,再次違反禁止令以及違反禁止令,發生較為嚴重危害後果的。
需要注意的是,判處管制的犯罪分子在管制執行期間多次違反禁止令的,只能反復適用《治安管理處罰法》第60條,不會產生加重管制刑罰的法律效果,也不能由人民法院作出新的更加嚴厲的禁止令。總的來說,兩者違反禁止令的差異制裁模式的根本區別在於:違反管制中的禁止令只會產生行政法律效果,而違反緩刑中的禁止令除了產生行政效果外,還可能產生刑事法律效果。
Ⅶ 辨析題:凡是做出法律所禁止的行為,都是犯罪行為。
這前提與結果不是對等的,法律禁止的不一定都是犯罪,但刑法是法律,刑法所禁止的你專實施了一屬定是犯罪,不過一般的民事法律所禁止的,不一定是犯罪.如相鄰關系,一般是進行民事賠償,而不是犯罪.所以,凡是做出法律所禁止的行為,都是犯罪行為的說法是不正確的.
Ⅷ 違法就是指做出法律所禁止的行為;犯罪就是指做出刑法所禁止的行為.___(判斷對錯)
依據課本內容,凡是不履行法律規定的義務,或者做出法律所禁止的行為,都是違法行為;犯罪:是指違法情節嚴重,對社會危害很大,觸犯刑法並依法應受刑罰處罰的行為.也稱為嚴重違法行為.
故答案為:正確.