商法總論課件范健
❶ 當代大學生如何弘揚人文精神和科學精神
基於法經濟學視角的商法價值取向研究
一、關於商法價值取向的分歧
商法價值取向是從法哲學高度對商法宗旨的概括,是商法在調整商事社會關系時欲求的理想目標,因而是商法重要的基本理論問題之一。近年來我國已有不少學者關注商法價值取向問題,相關成果極大地推動了我國商法基本理論的研究。如錢玉林從商法與經濟法相比較的角度,認為兩者有著完全不同的理念和價值取向,現代商事法的價值取向是交易迅捷、靈活和交易安全。交易安全與交易迅捷在功能上相得益彰[1]。而胡鴻高認為商法的價值是指商事法律規范對於社會和個人及其群體的積極意義。它體現商法精神,統領商事立法、執法和司法的全過程。交易效率價值、交易安全價值和交易公平價值構成了當代商法的三大基本價值。商法的三大價值不是孤立的,它們之間既有聯系又有區別。它們在貿易本位的基礎上組成了一個動態的、既互相制約又互相促進的相輔相成的基本價值鏈[2]。在商法的價值取向的認識上,雖然結論不完全一致,有認為是公平,有認為是效率,但相同之處在於多傾向於存在一個終極價值目標可以統領一切商法價值。
但是,在一些重要問題上尚存在深入研究的必要,體現在以下幾方面:第一,已有成果界定商法價值取向的方式是從理論到理論的推導,商法價值取向這一宏觀問題缺少微觀基礎支持。第二,也有學者意識到單一商法價值取向的缺陷,給出的解決方法是羅列多種價值作為替代,分別將其定位為「目標」、「基點」或「條件」,但這並不能說明各價值間的關系。「理想的商法價值取向構成狀況應為交易安全與交易效率的平衡,但二者的衡定卻是相對的、暫時的,而兩者的沖突在現實中難以避免。所以,有必要事先預設其序位,權衡出首要的價值目標,為價值沖突的解決立下規則」[3]。但是,「事先預設序位,權衡出首要的價值目標」,等於先入為主預先確立了商法的終極價值取向,也就不存在價值沖突問題。第三,從部門法比較的角度考察經濟法與民商法,得出商法價值取向與經濟法不同的結論,但該類分析是建立在「民商合一」論之上的,認為公平原則是民商法的一項基本原則,該原則是一個高位原則,對其他民商法的其他原則起指導作用。實際上未注意民法與商法價值取向的不同,籠統地將二者作為一個整體,是在「民商合一」的前提假定之下得出商法的價值取向為公平[4]。第四,有個別文獻認識到商法價值取向的歷史性,但沒有考慮到商法價值取向的現實性和層次性,未能從實然之商法和應然之商法的層面加以詳解。第五,研究方法以法學的規范研究為主,缺少經濟學、社會學等多學科視角的考察和相互佐證。因此,運用法經濟學的研究方法,從商法的微觀層面———商法的要素入手,探尋隱藏在商法規范、原則、概念和技術性規定之中的商法價值取向,並討論商法價值取向的層次性、現實性和歷史性,對完善商法基本理論的研究有重要意義。
二、商法價值取向的建構
(一)法律價值取向的微觀基礎
價值是對人類需要的基本滿足,反映現實的人同滿足其某種需要的客體的屬性之間的關系。法的價值蘊涵在法的要素之中,而在法的要素中,法律規范是具體規定權利、義務及法律後果的行為准則,具有微觀指導性和可操作性;法律概念是對專門法律術語的抽象和概括,包含特定法律意義;法律規范和法律概念構成法的價值的微觀基礎。法律技術性規定是法律文件中的技術性事項,涉及法律的效力和法律解釋權等問題;相比其他法律要素而言,法律原則具有宏觀指導性和本源性。法律原則和法律技術性規定是法的價值的宏觀基礎,法律的基本原則是法的價值的積淀,決定了法律的價值取向。立法價值取向是指法律向著某種目的或達到某種社會效果的方向運作和發展,價值取向集中體現在部門法的法律原則上[4]。立法價值取向主要有兩層含義:其一是指各國在制定法律時希望通過立法所欲達到的目的或追求的社會效果,其二是指法律所追求的多個目標出現矛盾時的最終價值目標的選擇[5]。價值取向與法律原則的關系是:價值取向可以轉化為或直接體現為法律原則,而法律原則所體現的精神又會具體體現為各項明確、肯定的法律規范和法律制度。在效力層次上,價值取向是法律原則的上位概念。而在法律原則與具體法律規范的關繫上,法律原則又是制定具體法律規范的依據,它要求具體法律部門的所有法律規范之間應當具有統一的價值取向,從而可以避免具體法律規范之間的矛盾,實現法律體系內部的和諧[6]。
(二)商法價值取向的內涵
商法的價值取向也可稱為商法的精神。商法的價值取向是抽象的,它存在於商法規范、商法概念、商法技術性規定和商法原則中。商法的價值取向必須藉助商事規范、概念、技術性規定和原則來體現。商法的原則較多地反映了商法的精神,它是調整商事關系必須遵循的普遍行為准則,是編撰商事法規和制定商法典的根本出發點和理論依據[7]。因此,討論商法的價值取向離不開對商法要素的考察,尤其是對商法基本原則的分析。所謂商法基本原則是指集中體現商法的性質和特點、概括商法的基本制度並反映商法基本精神的根本規則[8]。在我國商事法學研究中,商法基本原則是一個必然論及的問題。在數量有限的商法基本理論研究的學術論文中,關於商法基本原則的專題論文佔了較大的比重。事實上,極少有國家像我國這樣重視法律基本原則[9]。關於商法的基本原則,國內學者具有代表性的觀點有:
(1)三原則說。有認為應包括保障營利原則、維護交易效率原則和維護交易安全原則。也有認為應表述為交易自由原則、交易誠信原則、交易公平原則。還有學者主張維護市場正常運行原則、提高商事交易效率原則和保障商事交易安全原則[10]。(2)四原則說。持四原則說的學者最多,但分歧也較大,如有學者認為從商自由原則、企業維持原則、商事交易便捷性原則和商事交易安全性原則是商法的基本原則。也有認為應是是強化商事組織原則、維護交易公平原則、促進交易迅捷原則和維護交易安全原則。還有認為是促進交易自由原則、維護交易公平原則、提高交易效率原則和確保交易安全原則[11]。(3)五原則說。主要是商主體法定原則、公平交易原則、交易簡便和迅捷原則、鼓勵交易原則、交易明確和安全原則。還有認為是商事主體法定原則、確認和保護營利原則、促進交易簡便快捷原則、維護交易公平原則和保護交易安全原則[12]。(4)七原則說。認為包括依法自由行使權利原則、商事主體意思自治原則、誠實信用原則、合法原則、尊重公共利益公序良俗原則、鼓勵交易保障交易便捷原則和維護交易安全原則[13]。(5)八原則說。即利潤最大化原則、誠實信用原則、磋商調節原則、互惠原則、簡便敏捷原則、安全原則、經營自主原則、強化商事組織和社會責任原則[14]。
從以上觀點可以看出,雖然在商法基本原則問題上存在較大分歧,但維護交易公平原則、提高交易效率原則和確保交易安全原則是為主流觀點所認可的。筆者認為,公平、效率和安全原則正是商法價值取向的直接體現,公平價值體現在許多商事規范中,如「公司法人人格否認」制度、公司收購制度、公司破產制度等。公平價值在法律上表現為商事主體資格、權利、義務的平等性,在經濟上應該是表現為分配正義,強調初次分配和再次分配的公正性。商法效率價值體現在交易自由、交易規則及行為方式定型化、格式合同、短期時效、權利證券化、電子簽名、股東藉助證券交易系統投票等具體商事法律規范中。如學者所言:「商業是以營利為目的,為達到此種目的,必須力求交易敏捷。因交易敏捷,從事於商業之人,才能多次反復地交易,得以經濟其時間之利用,而達到其營利之目的。」[15]而信息披露制度、要式性、權利外觀主義、公示主義、票據無因性和嚴格責任等制度則是商法安全價值的體現。
有些原則不能作為商法的基本原則,僅僅適用於商法的某一制度或領域,是商法基本原則在具體商事制度或領域的表現,比如誠實信用原則是民法的基本原則,雖然在民法中被譽為「帝王條款」,但在商法中,誠實信用只是公平原則的體現。至於有學者主張「保障營利原則是商法保障營利基本價值理念在商法基本原則上的直接反映,它能適應商事交易發展的需要而進一步細化出商法的其他基本原則,是商法基本原則中的基本原則」[16],筆者認為,這種看法混淆了商行為與商法的關系,值得商榷。因「營利已不再是商法所保護的商事經營活動的最高目標,法律必須盡最大可能去阻止那些不公正或對他人及社會產生消極影響的營利行為」[7]。
三、商法價值取向的法經濟學解析
(一)商法價值取向的均衡性:利益集團博弈的結果
商法的價值是一組價值集合,經過博弈達成一種均衡狀態,商法的價值取向是效率、安全和公平價值的均衡結果,而不是以某種優位價值統率其他價值。商法各價值經過博弈達成價值均衡狀態,從而顯示商法的價值取向,商法各價值間的博弈過程實際上是社會各利益集團博弈的過程,制定法的出台就是利益集團力量博弈的結果。具體歷史時期的商法是該時期社會各利益集團的博弈均衡,該均衡表現商法的價值取向。無論是我國的商法還是國外的商事法律,其產生、發展及演變過程都清楚地顯示了這一博弈過程及其均衡結果。另外,商法價值取向的均衡性還要求效率、安全和公平價值在同一商事法律中的不同規范間實現均衡,只有這樣,該法律才能適應經濟活動的需求。比如舊《公司法》是為適應建立現代企業制度的需要,新《公司法》強調規范公司的組織和行為,很明顯兩者體現的是效率、安全和公平價值之間不同的均衡狀態,同時也說明商法價值取向從均衡到不均衡再到均衡的變化。
(二)商法價值取向的具體性:商事部門法的價值取向
就商法在一國法律體系中的地位而言,在世界范圍內,有所謂「民商合一」與「民商分立」之爭,我國商法學研究者曾對此問題投入大量研究力量。超越「民商合一」與「民商分立」,制定《商事通則》是現階段商法學研究界佔主流地位的學說[17]。我國不存在形式意義上的商法,只有公司、證券、票據、保險、破產、合夥企業、信託法和海商法等一系列單行商事立法,我國近年來出版的商法學著作也主要以上述商事部門法為研究內容。從各個商事部門法的立法宗旨可以看出,各商事部門法的價值取向並非整齊劃一,各商事部門法對效率、安全和公平價值側重不同。《公司法》側重效率,《證券法》和《保險法》強調安全,《破產法》更關注公平。所以,效率、公平和安全等價值在不同的商事部門法中體現出的不同均衡狀態,或者說效率、公平和安全等價值在不同均衡狀態中的地位,因不同的商事部門法而異。
(三)商法價值取向的歷史性:商事制度變遷與商法價值取向
正如前文所言,商法的價值取向是一個宏觀問題,能夠通過其微觀基礎,即商法的規范、原則、概念和技術性等要素得以體現。而商法相對其他部門法而言,具有易變性,商事立法隨經濟發展的變化而變化,不同時期的商法必然與當時的經濟、政治、文化和社會等背景相適應,不同的微觀基礎也就必然體現差異性的商法價值取向。以我國的《公司法》為例,該法自出台以後歷經三次修改,其中第三次是修改幅度最大、最全面的的一次,基本上所有的條文都有修改,修改後的公司法降低了公司設立的門檻,明晰了法人治理結構,更大程度體現了公司的意思自治,突出了中小股東股東的權益保護。公司立法理念的變化可以從新舊法律條文的對比中清晰地得到答案,同樣的結論可以在證券、保險等商事部門法的修改中得出。而對法律價值取向的歷史性最有說服力的論據莫過於我國的《憲法》,從1954年、1975年、1978年和1982年《憲法》的變化,尤其是1982年憲法所經歷的4次修改,都充分說明了法律價值取向的歷史性。此時如果仍然堅持認為新《公司法》與舊《公司法》在價值取向上的同一性,恐怕難以服人。有學者與筆者持類似觀點,認為法律諸價值的階位僅在特定時期、特定社會的具體制度中探討才有意義,純理論上的研究僅具有假設意義[18]。理想的商法價值構成狀況應為交易安全與交易效率的平衡,但二者的衡定卻是相對的、暫時的,而其沖突在現實上難以避免[3]。
(四)商法價值取向的層次性:實質意義與形式意義上商法的價值取向
商法的價值取向可分為三個層次來表達:第一,商法作為私法的價值取向,即商法和同為私法的民法以及其他部門法一樣,其終極價值目標都是社會的公平、正義。第二,實質意義上商法的價值取向,是實質意義上商法的具體價值追求,包括公平、效率和安全等價值觀。實質意義上商法的價值取向是公平、效率和安全等價值觀的集合。第三,形式意義上商法的價值取向是指在商事部門法內部,當不同的價值發生沖突時,何者更為優先。形式意義上的商法的價值取向是公平、效率和安全等價值觀的均衡。以上三個層次構成完整意義上的商法價值取向。在我國商法理論研究中,對於民商法追求社會公平正義的終極價值目標這一點已形成共識[19],但根據筆者掌握的資料,已有的研究尚未注意到實質意義上的商法和形式意義上的商法在價值取向上的差異。
(五)商法價值取向的現實性:實然之商法和應然之商法的價值取向
「應然之法」與「實然之法」是法哲學的基本范疇。「實然之法」是現實存在之法,是「實際上是怎樣的法」,即在現實中實際存在、對人的行為實際發生效力的制定法,「實然之法」是各種利益相互妥協的產物。實然層面的商法的價值取向為公平、效率和安全三種價值的均衡。「應然之法」是理想之法,是「應該是怎樣的法」,即根據法的特性而應達到某種理想狀態的法。商法價值取向與商法基本原則的關系是商法價值取向決定商法基本原則,因此,可以通過對商事成文法基本原則的分析來追尋其背後的價值取向。但由此得到的只是實然層面的商法的價值取向,而不是應然層面的商法的價值取向。顯然,從商事部門法的要素中無法探知應然層面的商法的價值取向。
在法哲學領域尋求「應然之法」價值取向的研究產生了「自然法」的思想,法經濟學的研究視角給我們提供了探尋應然層面商法價值取向的又一路徑。法經濟學主要運用微觀經濟學的有關理論和方法,分析法學理論和法律現象。其理論的核心是:一切立法、司法、執法以及整個法律制度都起著分配稀缺資源的作用,故所有法律活動都要以資源的有效配置和合理利用,即效益最大化為目的。法律作為經濟的「內生變數」,如同資金、勞動力、技術等生產要素一樣,對經濟發展具有決定作用。法律的經濟功能包括降低交易費用、提高經濟效益、促成合作、提供激勵機制、外部性的內部化和減少不確定性[20]。新制度經濟學的研究表明:經濟制度可以降低交易成本、為經濟提供服務、為實現合作創造條件、提供激勵機制並抑制人的機會主義行為,制度創新有利於外部利潤內部化[21]。也就是說,當每個人自以為是奔向個人利益的時候,就是走向了公共的利益[22]。正如亞當•斯密在《國富論》中所言:個人追求利潤的活動在滿足交易雙方的同時,間接地促進了社會的繁榮。應然層面的商法作為正式制度,顯然也具有以上經濟功能,效益最大化也就成為「應然之商法」價值取向的不二選擇。
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❷ 大學里學法律專業都有哪些課程一般上幾年
法律專業課程簡介
法律專業課程簡介課程編號：0331101 課程名稱：中國法制史課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程講授我國自夏、商、西周至建國前法律制度形成和發展的歷史進程，以及各時期重要的立法狀況和重要法律的基本內容，旨在使學生對我國法律制度的形成有個大致的了解，批判地吸收和借鑒歷代法制中有益的東西，加深對馬克思主義法學基礎理論的理解，並打好法學歷史知識的基礎。教材：曾憲義，《中國法制史》，中國人民大學出版社，2000 參考書目：鄭定，《中國法制史教學參考書》，中國人民大學出版社，2003 課程編號：0331102 課程名稱：國際公法 課程類型：必修課授課學時：72主要內容：本課程的教學目的，是使學生掌握國際公法的基本知識、基本原理及國際關系方面的基本常識。本課程的教學內容分為總論和分論兩部分。總論部分闡述國際法基本的理論問題，包括國際法的性質與基礎、國際法的基本原則、國際法的主體、國家等。分論部分闡述國際關系各個領域中的國際法原則、規則的規章制度，包括領土法、海洋法、空間法、國際法上的個人、國際組織法、外交和領事關系、條約法、國際經濟法、國際爭端法和戰爭法等。國際法的定義及淵源，國際法主體，國家領土，海洋法，空間法，外交及領事法，戰爭法等。教材：邵津主編，《國際法》，北京大學出版社，高等教育出版社，2000 參考書目：周鯁生，《國際法》上下冊，商務印書館，1981 王鐵崖，《國際法》，法律出版社，1995 課程編號：0331103 課程名稱：國際私法 課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程的教學目的，是使學生掌握國際私法的基本概念、基本原理、基本知識，並能據此分析和解決實踐中出現的有關涉外民事法律問題。本課程的主要教學內容：國際私法的基本原理，講授國際私法的對象、范圍、性質、定義、原理及其發展，國際私法的基本規范——沖突規范，外國人的民事法律地位；涉外民事關系的法律適用，講授涉外法律關系主題的法律適用，適用於婚姻與家庭關系的法律，適用於財產所有權的法律，合同性債務的法律適用，對外貿易中的法律適用，適用於國際經濟技術合作的法律，侵權行為的法律適用，涉外繼承；涉外民事訴訟與商事仲裁，講授涉外民事訴訟中的司法管轄，涉外民事訴訟的一般法律程序與國際司法協助，區際私法等。教材：韓德培主編，《國際私法》，高等教育出版社，北京大學出版社，2000 參考書目：張仲伯主編，《國際私法學》，中國政法大學出版社，1999 李雙元主編，《國際私法學》，北京大學出版社，2000 杜新麗主編，《國際私法教學案例》，中國政法大學出版社，1999 課程編號：0331104 課程名稱：國際經濟法 課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程闡述了國際經濟法的概念、特徵和基本概念，並結合我國有關立法、司法實踐活動，介紹國際經濟法的基本理論、基礎知識。主要內容包括：國際貿易法律制度、國際結算與支付法律制度、調整和管制國際貿易的法律制度、國際投資的法律制度、國際金融法律制度、知識產權國際法律保護、國際稅法、國際商事仲裁等。 教材：余勁松、吳志攀主編，《國際經濟法》，北京大學出版社，高等教育出版社，2000 參考書目：姚梅鎮主編，《國際經濟法概論》，武漢大學出版社，1993 [英]施米托夫著，趙秀文選譯，《國際貿易法文選》，中國大網路全書出版社，1993 陳安主編，《國際經濟法學》北京大學出版社，2001 課程編號：0331105 課程名稱：知識產權法 課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程主要闡述了知識產權的概念、原則，系統論述了我國專利法、商標法、著作權法以及反不正當競爭法的基本理論、基本知識及其具體操作的基本技能，並結合我國的立法和司法實踐活動，介紹了國際知識產權有關公約的主要內容及其發展趨勢，旨在使學生能夠較全面地掌握我國的知識產權法律體系及其規定，了解國際知識產權的主要規定及發展。 教材：劉春田主編，《知識產權法》，高等教育出版社、北京大學出版社，2000 參考書目：劉春田，《知識產權法》，中國人民大學出版社，2000 吳漢東，《知識產權法》，北京大學出版社鄭成思，《知識產權保護實務全書》，中國言實出版社 課程編號：0331106 課程名稱：合同法課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程系統闡述了我國合同法的基本理論、基本知識，以及各種民事、經濟、技術等方面的合同規范。從理論與實踐兩個方面對合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉讓、合同的權利義務終止、違約責任等有關問題進行系統的討論。並具體介紹了有關買賣、供用電、水、氣、熱力、贈與、借款、融資、承攬、建設工程、運輸、技術、保管、倉儲、委託、行紀、居間等合同。 教材：陳小君主編，《合同法》，中國政法大學出版社，2002年修訂版參考書目：崔建遠主編，《合同法》，法律出版社，2003 P.S.阿蒂亞，趙旭東譯，《合同法導論》法律出版社，2002 王利明、崔建遠，《合同法新論總則》，2003 楊楨，《英美契約法論》，北京大學出版社，1997 課程編號：0331107 課程名稱：商法課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程概括闡述了公司法、票據法、保險法、證券法和破產法等方面的概念、特點、基本原理和基本知識。介紹我國有關的法律制度和本學科的發展趨勢。通過學習商法可以使學生對公司、票據、保險、證券等法律制度有所了解。教材：范健主編，《商法》，高等教育出版社，2002 參考書目：董安生等著，《中國商法總論》，吉林人民出版社，1994 趙中孚主編，《商法總論》，中國人民大學出版社，1999 史際春等著，《企業和公司法》，中國人民大學出版社，2001 范健等著，《公司法論》（上卷），南京大學出版社，1997 課程編號：0331108 課程名稱：勞動法學課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程講授我國勞動法方面的各種法律法規。通過學習本課程，理解勞動法學的基本理論、基礎知識，掌握我國勞動法的內容，並能理論聯系實際，運用勞動法學的基本理論，解決我國勞動關系法律調整中的實際問題。學生在學習本課基礎上，可對國外勞動法進行比較性的研究。 教材：王全興，《勞動法》，法律出版社，1997 參材書目：關懷，《勞動法學》，法律出版社，1996 課程編號：0331109 課程名稱：法律文書課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：法律文書包括規范性的法律文書和非規范性的法律文書，本課程主要講授司法文書與民用訴訟文書，屬於非規范性的法律文書基本內容。本課程的教學目的，是使學生掌握有關司法文書及民事訴訟文書的寫作要求和寫作方法，培養學生寫作有關司法文書及民事訴訟文書的能力。本課程的主要內容包括：司法文書的作用、特點和寫作的基本要求；公安機關的司法文書；檢察機關的司法文書；人民法院的司法文書；律師事物所常用的文書；司法機關的筆錄類文書等。教材：卓朝君 鄧曉靜，《法律文書學》，北京大學出版社，2002 參材書目：寧致遠，《法律文書學》，中國政法大學出版社，1999 課程編號：03311010 課程名稱：公司法課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程主要目的是使學生掌握各類企業，特別是公司的有關法律法規，及其在各類企業（公司）管理中的應用；指導學生逐步學會利用法律知識來解決企業（公司）管理中的問題。課程的主要內容包括公司及公司法的歷史發展、有限責任公司、股份有限公司、有限責任公司和股份有限公司的共同問題、關聯公司、外國公司分支機構、法律責任、世界各國的公司法立法等。教材：馮果，《公司法要論》，武漢大學出版社，參材書目：雷興虎，《公司法新論》，中國法制出版社， 課程編號：03311011 課程名稱：婚姻家庭法課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程依據我國婚姻家庭法律制度的規定，主要講授婚姻家庭法概述、我國婚姻法的基本原則、婚姻的成立――結婚、家庭關系、婚姻的中止――離婚、救助措施和法律責任等內容。通過本課程使學生掌握婚姻家庭法的基礎理論和基本知識，提高對我國婚姻家庭法的認知和分析運用的實際能力。教材：馬憶南著，《婚姻家庭法新論》，北京大學出版社，2002 參考書目：《中華人民共和國婚姻法》《中華人民共和國收養法》《家庭、私有制和國家的起源》，《馬克思恩格斯全集》（第21卷），人民出版社，1965 李銀河、馬憶南主編，《婚姻家庭法修改論爭》，光明日報出版社 課程編號：03311012 課程名稱：法理學課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程簡述法的本質特徵，法的價值和作用的一般原理，特別是關於法律的創制、法律的運行以及法律監督的一般原理；關於法制和法治，法制現代化等問題。通過本課程的系統學習，幫助學生樹立馬克思主義法律觀，確立依法治國，建設社會主義法治國家的思想觀念，並為學習部門法打好基礎。教材：張文顯主編，《法理學》，北京大學出版社、高等教育出版社，1999 參考書目：葛洪義，《法理學（2002年修訂版）》，中國政法大學出版社，2002 《現代西方法理學》；《西方政治法律學說史》 課程編號：03311013 課程名稱：憲法學課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：憲法學是以憲法現象為研究對象，研究憲法產生、發展、演變及其運行規律的科學。具體而言，憲法學以國家與公民這一憲法關系為研究對象，分析憲法關系的特點及與普通法律關系的區別。憲法學的內容既包括基本概念、原理，也包括憲法制度。本課程將在原理講授的基礎上，結合憲法判例、事例或者實例，增強學生對憲法學基本原理的理解程度，並學會理論聯系實際。通過憲法學的教學，重點是使學生了解和掌握憲法學的基本知識，憲法與普通法律的區別，增強學生的憲法意識，提高以憲法學基本原理分析問題和判斷問題的能力。教材：鄭賢君，《憲法學》，北京大學出版社，2002 參考書目：許崇德、胡錦光主編，《憲法學》，中國人民大學出版社，1999 周葉中，《憲法》，北京大學出版社，高等教育出版社，2000 韓大元主編，《現代憲法學基本原理》，中國人民公安大學出版社，2000 課程編號：03311014 課程名稱：民法學課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：民法學是以研究民法及其發展規律為主要對象的一門獨立的法學學科，屬於部門法學的范疇。由於民法是我國法律體系中的基本法之一，因此民法在整個法律體系中佔有極其重要的地位。民法學分為民法Ⅰ和民法Ⅱ兩部分。民法Ⅰ是民法總論的內容，主要介紹民法學中的一些基礎理論與制度，是對民法Ⅱ各編均有指導意義的內容。它主要包括民法的歷史發展、民法的基本概念、民法的調整對象、民法基本原則、民事法律關系、民事主體制度、民事法律行為、代理制度和訴訟時效制度等內容。民法Ⅱ主要是關於各項具體民事權利的法律制度，主要包括物權制度、債權制度、人身權制度、繼承權制度、民事責任等內容。教材：王利明主編，《民法》，人民大學出版社，2000 參考書目：魏振瀛主編，《民法》，北京大學出版社、高等教育出版社，2000 彭萬林主編，《民法學》，中國政法大學出版社，1999年修訂版 張俊浩主編，《民法學原理》，中國政法大學出版社，1997修訂版 課程編號：03311015 課程名稱：民事訴訟法 課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：民事訴訟法學是以民事訴訟法律規范、民事訴訟的具體實踐及民事訴訟的運行規律為研究對象的科學。本課的教學內容與體系安排：參照我國民事訴訟的立法體系結構，由導論（概括介紹民事訴訟法學的基本理論、歷史發展、民事訴訟法律關系、訴與訴權和民事訴訟模式和價值研究）、總論（重點講述我國民事訴訟法基本原則、基本制度、訴訟主體和程序保障）、程序論（包括通常審製程序、特殊程序、執行程序、證據及涉外民事訴訟程序的概念、性質、任務、內容、特點、作用、意義及相互關系等）三部分組成。教學採用理論闡述、法條解釋、分析比較、法案結合、課堂討論等形式、理論聯系實際、學以致用。教材：江偉主編，《民事訴訟法》，高等教育出版社，2000 參考書目：江偉主編，《中國民事訴訟法專論》，中國政法大學出版社，1998 陳桂明，《訴訟公正與程序保障》，中國法制出版社，1996 畢玉謙，《民事證據法及其程序功能》，法律出版社，1997 課程編號：03311016 課程名稱：刑法學 課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：刑法學分總論和分論兩部分內容。刑法總論研究刑法總則的法律規范及其所規定的犯罪、刑事責任和刑罰的基本原理、原則。刑法總論系統而深入地論述犯罪總論、刑罰總論的刑法基本原理與刑法總則規范，並結合司法實踐闡述有關犯罪、刑事責任和刑罰的原理、原則，刑法總論是學習和研究刑法分論的基礎。刑法分論則研究刑法分則的法律規范及其所規定的各種具體犯罪的犯罪構成及其處罰。刑法分論是在刑法總論的基礎上，逐章論述了我國現行刑法分則規定的十類犯罪的共性問題和每種犯罪的罪刑規范及理論問題。教材：高銘暄、馬克昌主編，《刑法學》，北京大學出版社、高等教育出版社，2001 參考書目：張明楷，《刑法學（上下）》，法律出版社，1997 王作富主編，《刑法分則實務研究》（上、下），中國方正出版社，2001 課程編號：03311017 課程名稱：刑事訴訟法課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：作為全國高等教育法學專業的必修課，本課程研究《中華人民共和國刑事訴訟法》及其他法律中有關刑事程序的規定，研究公安機關、人民檢察院、人民法院及律師等進行刑事訴訟的實踐經驗，研究有關刑事訴訟的一些基本理論。該課程由三大部分組成，即總論、證據論、程序論，主要介紹刑事訴訟及刑事訴訟法的基本概念、刑事訴訟中的主體、刑事訴訟基本原則、刑事證據理論、管轄制度、迴避制度、辯護與代理制度、強制措施等基本理論和基本制度，以及各項刑事訴訟程序所包含的具體內容，使學生熟悉刑事訴訟法律條文，培養學生提高分析解決刑事訴訟問題的能力。教材：陳光中主編，《刑事訴訟法學》（高等教育法學教材），北京大學出版社，2001 參考書目：樊崇義，《刑事訴訟法》，中國政法大學出版社第九版 課程編號：03311018 課程名稱：行政法 課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程主要闡述行政法的一般原理、原則以及有關該學科的歷史發展；行政法主體的一般理論，行政主體的發展、演變，以及行政相對人的范圍、權利、義務；行政行為的性質、特徵、構成要件、合法要件、效力的具體體現，以及各種類別的行政行為運作的相關理論與制度（具體包括行政立法、行政許可、行政處罰、行政確認、行政強制、行政合同、行政復議）。教材：羅豪才，《行政法學》，中國政法大學出版社，1992 參考書目：王連昌，《行政法學》，中國政法大學出版社，1992 王名揚，《英國行政法》，中國政法大學出版社，1993 王名揚，《美國行政法》，中國法制出版社，1993 王名揚，《法國行政法》，中國政法大學出版社，1988 課程編號：03311019 課程名稱：經濟法課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：經濟法通常被認為是調整國家協調經濟運行過程中發生經濟法律關系的法律規范的總稱。經濟法在當代世界各國的法律體系中雖然表現形式有所不同，但是均占據著重要地位。在市場經濟和法律制度較為完善的國家中，經濟法與民法、商法緊密銜接互相配合，共同為調整社會經濟關系發揮著重要作用，經濟法成為現代國家法律制度中不可或缺的基本法律制度之一。經濟法主要研究和討論各類市場主體的組織機構、反不正當競爭、反壟斷、產品質量管理、消費者權益保護、國家經濟計劃和產業政策、財政與稅收、對外貿易秩序等相關內容。經濟法課程是我國教育部指定的高校法學專業核心課程，在市場經濟完善的過程中對該課程的學習顯得尤為重要。教材：李昌麒，《經濟法學（2002年修訂版）》，中國政法大學出版社，2002 參考書目：陳婉玲，《經濟法概論》，中國檢察出版社，2003 課程編號：03311020 課程名稱：環境與資源保護法課程類型：必修課授課學時：72 主要內容：本課程的內容包括環境與資源保護法的概述、發展、體系、其法學基礎理論以及其基本原則，環境權與資源權，自然資源保護法，環境污染防治法，環境管理體制和監督管理制度，環境法律責任和國際環境法。通過對這些內容的系統學習，使學生掌握環境法的基本內容。 教材：金瑞林，《環境與資源保護法學》，北京大學出版社，2002 參考書目：呂忠梅，《環境法》，法律出版社，1997 韓德培，《環境保護法教程（第四版）》，法律出版社，2005
❸ 我想考西北政法大學民法的研究生，專業課有哪些書籍請哪位學長或老師告訴一下
西北政法的民商法專業考研專業課為：
法理、刑法、行政法
民法總論、商法總論
參考書目：
司法部規劃教材或相關版本教材
1、張俊浩《民法學原理》
2、《民法學》本院教材
3、董安生《中國商法總論》
4、范健《商法學》高等教育出版社
5、江平《新編公司法教程》法律出版社
希望有幫助。
❹ 清華大學民商法學博士考試
一：如果是考清華民商的博士的話，可以看看下邊的民法書，僅供參考
崔建遠，《物權 規范與學說》（上下冊）（精讀）
韓世遠 《合同法總論》（精讀）
崔建遠等《民法總論》（精讀）
崔建遠 韓世遠 余敏《債法》
龍衛球《民法總論》（精讀）
楊立新《侵權行為法》
王澤鑒《民法總則》
王澤鑒《債法原理》（一、二、三）
二：商法方面的參考書
1、 商法總論，王保樹，清華大學出版社2007年版。
2、 商法學，施天濤，法律出版社2006年版。
3、 商法的價值、源流及本體，范健、王建文著：中國人民大學出版社2004年出版。
多看王保樹老師的書（三-四遍），並且做讀書筆記，這樣考試的時候可以有重點的看。基本上題目都出在他的書上，其他都是參考。對於一些熱點和重要的問題，可以網上找些論文來看，自己適當做點摘抄，考試前看看，很有幫助。
三：商法分論：
1、 公司法：施天濤：《公司法論》（重點看）；趙旭東：《公司法》（參考）。
2、 證券法：彭冰：《證券法》；
3、 票據法：謝懷拭：《票據法》；梁宇賢：《票據法新論》（兩本重點看）；
4、 保險法：梁宇賢：《保險法新論》；江朝國：《保險法基本原理》。（兩本重點看）並且找一本最新出的我國的保險法教科書。因為保險法修改了。
5、 破產法：王欣新：《破產法》，這本書有時間稍微看看，萬一出題。
五：基本上是1-4部法內出題。基本上，每門法一道題。公司法的分值最高。重點關注。對於熱點問題，還是下點文章看看，把重點內容摘抄出來。這樣考試復習的時候稍微方便一點。對於熱點問題，吃深吃透；並且全面復習，不遺漏，但不是熱點重點的話，知道大概即可。
六：英語：
1、人大出版社有一本詞彙，專門針對考博。每個詞彙，如果有相應的考博試題，它都會列出來，挺有幫助。《考博英語詞彙分級考點詳注》。
2、找一本清華英語歷年試題做做，
❺ 100分~~~~ 求法經濟學的價值體現在哪些方面請認真回答
基於法經濟學視角的商法價值取向研究
一、關於商法價值取向的分歧
商法價值取向是從法哲學高度對商法宗旨的概括,是商法在調整商事社會關系時欲求的理想目標,因而是商法重要的基本理論問題之一。近年來我國已有不少學者關注商法價值取向問題,相關成果極大地推動了我國商法基本理論的研究。如錢玉林從商法與經濟法相比較的角度,認為兩者有著完全不同的理念和價值取向,現代商事法的價值取向是交易迅捷、靈活和交易安全。交易安全與交易迅捷在功能上相得益彰[1]。而胡鴻高認為商法的價值是指商事法律規范對於社會和個人及其群體的積極意義。它體現商法精神,統領商事立法、執法和司法的全過程。交易效率價值、交易安全價值和交易公平價值構成了當代商法的三大基本價值。商法的三大價值不是孤立的,它們之間既有聯系又有區別。它們在貿易本位的基礎上組成了一個動態的、既互相制約又互相促進的相輔相成的基本價值鏈[2]。在商法的價值取向的認識上,雖然結論不完全一致,有認為是公平,有認為是效率,但相同之處在於多傾向於存在一個終極價值目標可以統領一切商法價值。
但是,在一些重要問題上尚存在深入研究的必要,體現在以下幾方面:第一,已有成果界定商法價值取向的方式是從理論到理論的推導,商法價值取向這一宏觀問題缺少微觀基礎支持。第二,也有學者意識到單一商法價值取向的缺陷,給出的解決方法是羅列多種價值作為替代,分別將其定位為「目標」、「基點」或「條件」,但這並不能說明各價值間的關系。「理想的商法價值取向構成狀況應為交易安全與交易效率的平衡,但二者的衡定卻是相對的、暫時的,而兩者的沖突在現實中難以避免。所以,有必要事先預設其序位,權衡出首要的價值目標,為價值沖突的解決立下規則」[3]。但是,「事先預設序位,權衡出首要的價值目標」,等於先入為主預先確立了商法的終極價值取向,也就不存在價值沖突問題。第三,從部門法比較的角度考察經濟法與民商法,得出商法價值取向與經濟法不同的結論,但該類分析是建立在「民商合一」論之上的,認為公平原則是民商法的一項基本原則,該原則是一個高位原則,對其他民商法的其他原則起指導作用。實際上未注意民法與商法價值取向的不同,籠統地將二者作為一個整體,是在「民商合一」的前提假定之下得出商法的價值取向為公平[4]。第四,有個別文獻認識到商法價值取向的歷史性,但沒有考慮到商法價值取向的現實性和層次性,未能從實然之商法和應然之商法的層面加以詳解。第五,研究方法以法學的規范研究為主,缺少經濟學、社會學等多學科視角的考察和相互佐證。因此,運用法經濟學的研究方法,從商法的微觀層面———商法的要素入手,探尋隱藏在商法規范、原則、概念和技術性規定之中的商法價值取向,並討論商法價值取向的層次性、現實性和歷史性,對完善商法基本理論的研究有重要意義。
二、商法價值取向的建構
(一)法律價值取向的微觀基礎
價值是對人類需要的基本滿足,反映現實的人同滿足其某種需要的客體的屬性之間的關系。法的價值蘊涵在法的要素之中,而在法的要素中,法律規范是具體規定權利、義務及法律後果的行為准則,具有微觀指導性和可操作性;法律概念是對專門法律術語的抽象和概括,包含特定法律意義;法律規范和法律概念構成法的價值的微觀基礎。法律技術性規定是法律文件中的技術性事項,涉及法律的效力和法律解釋權等問題;相比其他法律要素而言,法律原則具有宏觀指導性和本源性。法律原則和法律技術性規定是法的價值的宏觀基礎,法律的基本原則是法的價值的積淀,決定了法律的價值取向。立法價值取向是指法律向著某種目的或達到某種社會效果的方向運作和發展,價值取向集中體現在部門法的法律原則上[4]。立法價值取向主要有兩層含義:其一是指各國在制定法律時希望通過立法所欲達到的目的或追求的社會效果,其二是指法律所追求的多個目標出現矛盾時的最終價值目標的選擇[5]。價值取向與法律原則的關系是:價值取向可以轉化為或直接體現為法律原則,而法律原則所體現的精神又會具體體現為各項明確、肯定的法律規范和法律制度。在效力層次上,價值取向是法律原則的上位概念。而在法律原則與具體法律規范的關繫上,法律原則又是制定具體法律規范的依據,它要求具體法律部門的所有法律規范之間應當具有統一的價值取向,從而可以避免具體法律規范之間的矛盾,實現法律體系內部的和諧[6]。
(二)商法價值取向的內涵
商法的價值取向也可稱為商法的精神。商法的價值取向是抽象的,它存在於商法規范、商法概念、商法技術性規定和商法原則中。商法的價值取向必須藉助商事規范、概念、技術性規定和原則來體現。商法的原則較多地反映了商法的精神,它是調整商事關系必須遵循的普遍行為准則,是編撰商事法規和制定商法典的根本出發點和理論依據[7]。因此,討論商法的價值取向離不開對商法要素的考察,尤其是對商法基本原則的分析。所謂商法基本原則是指集中體現商法的性質和特點、概括商法的基本制度並反映商法基本精神的根本規則[8]。在我國商事法學研究中,商法基本原則是一個必然論及的問題。在數量有限的商法基本理論研究的學術論文中,關於商法基本原則的專題論文佔了較大的比重。事實上,極少有國家像我國這樣重視法律基本原則[9]。關於商法的基本原則,國內學者具有代表性的觀點有:
(1)三原則說。有認為應包括保障營利原則、維護交易效率原則和維護交易安全原則。也有認為應表述為交易自由原則、交易誠信原則、交易公平原則。還有學者主張維護市場正常運行原則、提高商事交易效率原則和保障商事交易安全原則[10]。(2)四原則說。持四原則說的學者最多,但分歧也較大,如有學者認為從商自由原則、企業維持原則、商事交易便捷性原則和商事交易安全性原則是商法的基本原則。也有認為應是是強化商事組織原則、維護交易公平原則、促進交易迅捷原則和維護交易安全原則。還有認為是促進交易自由原則、維護交易公平原則、提高交易效率原則和確保交易安全原則[11]。(3)五原則說。主要是商主體法定原則、公平交易原則、交易簡便和迅捷原則、鼓勵交易原則、交易明確和安全原則。還有認為是商事主體法定原則、確認和保護營利原則、促進交易簡便快捷原則、維護交易公平原則和保護交易安全原則[12]。(4)七原則說。認為包括依法自由行使權利原則、商事主體意思自治原則、誠實信用原則、合法原則、尊重公共利益公序良俗原則、鼓勵交易保障交易便捷原則和維護交易安全原則[13]。(5)八原則說。即利潤最大化原則、誠實信用原則、磋商調節原則、互惠原則、簡便敏捷原則、安全原則、經營自主原則、強化商事組織和社會責任原則[14]。
從以上觀點可以看出,雖然在商法基本原則問題上存在較大分歧,但維護交易公平原則、提高交易效率原則和確保交易安全原則是為主流觀點所認可的。筆者認為,公平、效率和安全原則正是商法價值取向的直接體現,公平價值體現在許多商事規范中,如「公司法人人格否認」制度、公司收購制度、公司破產制度等。公平價值在法律上表現為商事主體資格、權利、義務的平等性,在經濟上應該是表現為分配正義,強調初次分配和再次分配的公正性。商法效率價值體現在交易自由、交易規則及行為方式定型化、格式合同、短期時效、權利證券化、電子簽名、股東藉助證券交易系統投票等具體商事法律規范中。如學者所言:「商業是以營利為目的,為達到此種目的,必須力求交易敏捷。因交易敏捷,從事於商業之人,才能多次反復地交易,得以經濟其時間之利用,而達到其營利之目的。」[15]而信息披露制度、要式性、權利外觀主義、公示主義、票據無因性和嚴格責任等制度則是商法安全價值的體現。
有些原則不能作為商法的基本原則,僅僅適用於商法的某一制度或領域,是商法基本原則在具體商事制度或領域的表現,比如誠實信用原則是民法的基本原則,雖然在民法中被譽為「帝王條款」,但在商法中,誠實信用只是公平原則的體現。至於有學者主張「保障營利原則是商法保障營利基本價值理念在商法基本原則上的直接反映,它能適應商事交易發展的需要而進一步細化出商法的其他基本原則,是商法基本原則中的基本原則」[16],筆者認為,這種看法混淆了商行為與商法的關系,值得商榷。因「營利已不再是商法所保護的商事經營活動的最高目標,法律必須盡最大可能去阻止那些不公正或對他人及社會產生消極影響的營利行為」[7]。
三、商法價值取向的法經濟學解析
(一)商法價值取向的均衡性:利益集團博弈的結果
商法的價值是一組價值集合,經過博弈達成一種均衡狀態,商法的價值取向是效率、安全和公平價值的均衡結果,而不是以某種優位價值統率其他價值。商法各價值經過博弈達成價值均衡狀態,從而顯示商法的價值取向,商法各價值間的博弈過程實際上是社會各利益集團博弈的過程,制定法的出台就是利益集團力量博弈的結果。具體歷史時期的商法是該時期社會各利益集團的博弈均衡,該均衡表現商法的價值取向。無論是我國的商法還是國外的商事法律,其產生、發展及演變過程都清楚地顯示了這一博弈過程及其均衡結果。另外,商法價值取向的均衡性還要求效率、安全和公平價值在同一商事法律中的不同規范間實現均衡,只有這樣,該法律才能適應經濟活動的需求。比如舊《公司法》是為適應建立現代企業制度的需要,新《公司法》強調規范公司的組織和行為,很明顯兩者體現的是效率、安全和公平價值之間不同的均衡狀態,同時也說明商法價值取向從均衡到不均衡再到均衡的變化。
(二)商法價值取向的具體性:商事部門法的價值取向
就商法在一國法律體系中的地位而言,在世界范圍內,有所謂「民商合一」與「民商分立」之爭,我國商法學研究者曾對此問題投入大量研究力量。超越「民商合一」與「民商分立」,制定《商事通則》是現階段商法學研究界佔主流地位的學說[17]。我國不存在形式意義上的商法,只有公司、證券、票據、保險、破產、合夥企業、信託法和海商法等一系列單行商事立法,我國近年來出版的商法學著作也主要以上述商事部門法為研究內容。從各個商事部門法的立法宗旨可以看出,各商事部門法的價值取向並非整齊劃一,各商事部門法對效率、安全和公平價值側重不同。《公司法》側重效率,《證券法》和《保險法》強調安全,《破產法》更關注公平。所以,效率、公平和安全等價值在不同的商事部門法中體現出的不同均衡狀態,或者說效率、公平和安全等價值在不同均衡狀態中的地位,因不同的商事部門法而異。
(三)商法價值取向的歷史性:商事制度變遷與商法價值取向
正如前文所言,商法的價值取向是一個宏觀問題,能夠通過其微觀基礎,即商法的規范、原則、概念和技術性等要素得以體現。而商法相對其他部門法而言,具有易變性,商事立法隨經濟發展的變化而變化,不同時期的商法必然與當時的經濟、政治、文化和社會等背景相適應,不同的微觀基礎也就必然體現差異性的商法價值取向。以我國的《公司法》為例,該法自出台以後歷經三次修改,其中第三次是修改幅度最大、最全面的的一次,基本上所有的條文都有修改,修改後的公司法降低了公司設立的門檻,明晰了法人治理結構,更大程度體現了公司的意思自治,突出了中小股東股東的權益保護。公司立法理念的變化可以從新舊法律條文的對比中清晰地得到答案,同樣的結論可以在證券、保險等商事部門法的修改中得出。而對法律價值取向的歷史性最有說服力的論據莫過於我國的《憲法》,從1954年、1975年、1978年和1982年《憲法》的變化,尤其是1982年憲法所經歷的4次修改,都充分說明了法律價值取向的歷史性。此時如果仍然堅持認為新《公司法》與舊《公司法》在價值取向上的同一性,恐怕難以服人。有學者與筆者持類似觀點,認為法律諸價值的階位僅在特定時期、特定社會的具體制度中探討才有意義,純理論上的研究僅具有假設意義[18]。理想的商法價值構成狀況應為交易安全與交易效率的平衡,但二者的衡定卻是相對的、暫時的,而其沖突在現實上難以避免[3]。
(四)商法價值取向的層次性:實質意義與形式意義上商法的價值取向
商法的價值取向可分為三個層次來表達:第一,商法作為私法的價值取向,即商法和同為私法的民法以及其他部門法一樣,其終極價值目標都是社會的公平、正義。第二,實質意義上商法的價值取向,是實質意義上商法的具體價值追求,包括公平、效率和安全等價值觀。實質意義上商法的價值取向是公平、效率和安全等價值觀的集合。第三,形式意義上商法的價值取向是指在商事部門法內部,當不同的價值發生沖突時,何者更為優先。形式意義上的商法的價值取向是公平、效率和安全等價值觀的均衡。以上三個層次構成完整意義上的商法價值取向。在我國商法理論研究中,對於民商法追求社會公平正義的終極價值目標這一點已形成共識[19],但根據筆者掌握的資料,已有的研究尚未注意到實質意義上的商法和形式意義上的商法在價值取向上的差異。
(五)商法價值取向的現實性:實然之商法和應然之商法的價值取向
「應然之法」與「實然之法」是法哲學的基本范疇。「實然之法」是現實存在之法,是「實際上是怎樣的法」,即在現實中實際存在、對人的行為實際發生效力的制定法,「實然之法」是各種利益相互妥協的產物。實然層面的商法的價值取向為公平、效率和安全三種價值的均衡。「應然之法」是理想之法,是「應該是怎樣的法」,即根據法的特性而應達到某種理想狀態的法。商法價值取向與商法基本原則的關系是商法價值取向決定商法基本原則,因此,可以通過對商事成文法基本原則的分析來追尋其背後的價值取向。但由此得到的只是實然層面的商法的價值取向,而不是應然層面的商法的價值取向。顯然,從商事部門法的要素中無法探知應然層面的商法的價值取向。
在法哲學領域尋求「應然之法」價值取向的研究產生了「自然法」的思想,法經濟學的研究視角給我們提供了探尋應然層面商法價值取向的又一路徑。法經濟學主要運用微觀經濟學的有關理論和方法,分析法學理論和法律現象。其理論的核心是:一切立法、司法、執法以及整個法律制度都起著分配稀缺資源的作用,故所有法律活動都要以資源的有效配置和合理利用,即效益最大化為目的。法律作為經濟的「內生變數」,如同資金、勞動力、技術等生產要素一樣,對經濟發展具有決定作用。法律的經濟功能包括降低交易費用、提高經濟效益、促成合作、提供激勵機制、外部性的內部化和減少不確定性[20]。新制度經濟學的研究表明:經濟制度可以降低交易成本、為經濟提供服務、為實現合作創造條件、提供激勵機制並抑制人的機會主義行為,制度創新有利於外部利潤內部化[21]。也就是說,當每個人自以為是奔向個人利益的時候,就是走向了公共的利益[22]。正如亞當•斯密在《國富論》中所言:個人追求利潤的活動在滿足交易雙方的同時,間接地促進了社會的繁榮。應然層面的商法作為正式制度,顯然也具有以上經濟功能,效益最大化也就成為「應然之商法」價值取向的不二選擇。
參考文獻:
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[2]胡鴻高.商法價值論[J].復旦學報:社會科學版,2002(5).
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