2011司法考試題

① 2011年司法考試案例分析：侵犯財產罪案例34例

2011年司法考試案例分析：侵犯財產罪案例34例
1、債務人或者第三人盜竊質權人所留置的質物的，侵害了質權人的對質物的佔有與收益，符合盜竊罪的特徵。

2、甲將自己的摩托車借給乙後，又從乙處偷回來，並接受乙的「賠償」。當自己所有的財物由他人佔有時，行為人盜竊他人佔有的該財物的，成立盜竊罪;甲盜竊了乙的手提電腦，乙採取威脅手段迫使甲返還該電腦的，不成立敲詐勒索罪。但乙採取威脅手段迫使甲提供其他財物的，仍然可能成立敲詐勒索罪。

3、盜竊罪的被害人(甲)從盜竊犯人(乙)那裡竊取自己所有的被盜摩托車的，由於乙對摩托車的佔有與所有權人甲相對抗，而且這種對抗沒有合理理由，相對於所有權人甲行使權利的行為而言，乙對摩托車的佔有不是財產犯的客體，故甲竊回該摩托車的，不成立侵犯財產罪。

4、行為人從位於八層的被害人家裡搬出電腦，然後從七層的樓梯口摔至樓下，導致電腦毀壞。如果行為人以非法佔有目的將電腦搬出，只是因為碰到被害人或者出於其他原因將電腦摔至樓下的，仍然成立盜竊罪;如果不具有非法佔有的目的，僅僅出於單純毀壞的故意而實施上述行為，則成立故意毀壞財物罪。

5、乙經常邀約甲的妻子打麻將，為此導致甲夫妻不和。某日乙又將甲妻邀至乙家打麻將，甲得知後來到乙的住處，掀翻麻將桌，打了乙幾耳光，並對乙說：「你破壞了我的家庭，必須賠償5000元。」甲雖然對乙實施了暴力行為，但從當時的環境來看，並不足以抑制乙的反抗，故不應認定為搶劫罪，而應認定為敲詐勒索罪。

6、A對B實施暴力，迫使B交付財物，但B身無分文，A令B立即從家中取來財物，或者一道前往B家取得財物的，應認定為搶劫罪。行為人實施暴力後，發現被害人身無分文，然後令被害人日後交付財物，原則上應認定為搶劫(未遂)罪與敲詐勒索罪，實行並罰。來源：考試大的美女我們

7、某甲在村口遇本村4個10歲至12歲的小孩玩耍，遂向前找他們要錢，4個小孩說沒錢。甲揪出其中一小孩乙，將其捆綁、倒吊、用鞭子抽打，並用煙頭燙，造成輕傷。然後告訴乙和其他3個小孩第二天到指定地點交錢，否則後果會比乙更嚴重。次日，每個孩子向甲交20元、30元不等。對甲的行為應認定為搶劫罪。

8、甲深夜潛入乙家中行竊，甲從窗戶翻入廚房後進入客廳里，被乙發現。乙抓捕甲時，甲為了拒絕抓捕而對乙實施暴力，導致乙輕傷。由於甲具有犯盜竊罪的故意，並且該罪過支配了著手實行犯罪，故符合「犯盜竊罪」的條件，應認定為搶劫罪。

9、15周歲的甲潛入乙家，從乙的抽屜里竊得5000元現金。恰逢此時，乙的兒子丙(14歲)放學回家。甲為了窩藏贓物而對丙實施暴力，導致丙輕傷。甲雖然沒有達到對盜竊罪負刑事責任的年齡，但其盜竊行為仍然是在盜竊故意支配下實施的，故符合「犯盜竊罪」的條件，應認定為准搶劫。來源：考試大的美女我們

10、A與B共同犯盜竊罪時，被C發現，A與B逃跑，A逃走了，但B被C抓捕後，對C實施暴力導致C重傷。顯然，A與B的行為構成盜竊罪的共犯，但由於B另觸犯了搶劫罪，所以，對B只能認定為一個搶劫罪。

11、甲邀約乙為自己的盜竊行為望風，乙同意，並按約定前往丙的住宅外望風;但甲在盜竊時，為窩藏贓物而當場使用暴力，乙卻對此一無所知。顯然，甲的行為構成了搶劫罪。問題是，對乙應當如何處理?如果否定甲與乙成立共同犯罪，則意味著對乙的行為不能作為犯罪處理。這明顯不合理。對乙的行為也不能單獨認定為盜竊罪，因為沒有實施任何實行行為。所以，在這種場合，應當採取部分犯罪共同說，認定甲與乙在盜竊罪的范圍內成立共同犯罪，對乙以盜竊罪的共犯論處，對甲單獨認定為搶劫罪。

12、張三教唆李四犯盜竊罪，而李四在犯盜竊罪的過程中轉化為搶劫罪，對此應如何處理?首先，對李四應認定為搶劫罪。其次，對張三應認定為盜竊罪的教唆犯，而且不能適用刑法第二十九條第二款。因為事實上，如果沒有張三的教唆，李四不會實施盜竊行為，更不會轉化為搶劫行為;張三的教唆行為與李四的搶劫行為之間具有因果關系。根據部分犯罪共同說，張三與李四在盜竊罪的范圍內成立共犯。換言之，由於李四所犯之罪包含了盜竊罪，所以不符合刑法第二十九條第二款的條件。

13、甲等三人共謀將計程車司機乙殺死後搶劫其財物，甲等三人上車後，讓乙將車開往偏僻處，隨即對乙實施暴力，並勒乙的脖子。乙休克後，甲等三人以為乙已死亡，將計程車內的現金劫走後潛逃。乙事後蘇醒，僅受輕微傷。如果將甲等三人的行為認定為一般搶劫顯然不合適。如果因此而將甲等三人的行為認定為故意殺人罪，也不合適，因為人民法院2001年5月22日《關於搶劫過程中故意殺人案件如何定罪問題的批復》中規定：「行為人為劫取財物而預謀故意殺人，或者在劫取財物過程中，為制服被害人反抗而故意殺人的，以搶劫罪定罪處罰。」所以，應當認為，搶劫罪中的故意「致人重傷、死亡」存在未遂。於是，對甲等三人的行為應適用刑法第二百六十三條對8種情形所規定的法定刑，同時適用未遂犯的規定，這樣便與故意殺人罪相協調了。

14、行為人為了盜竊財物而攜帶的用於劃破他人衣服口袋、手提包的微型刀片，就不宜稱為凶器。

15、甲使乙手持凶器與自己同行，即使由甲親手搶奪丙的財物，也應認定甲的行為是攜帶凶器搶奪(以乙在現場為前提，但不以乙與甲具有共同故意為前提)。攜帶行為通常可能出現兩種情況：一是行為人事先准備好了凶器，出門後便一直攜帶，然後伺機搶奪;二是行為人在搶奪之前於現場或現場附近獲得凶器(如撿起路邊的鐵棒等)，然後乘機搶奪。

16、民工外出打工時，將菜刀放在棉被中捆好後背在背後;實施搶奪時，被警察抓獲;警察查看棉被時發現了菜刀。對此，不能認定為攜帶凶器搶奪。

17、A打電話欺騙在家休息的老人B：「您的女兒在前面馬路上出車禍了，您趕快去。」B連門也沒有鎖便急忙趕到馬路邊，A趁機取走了B的財物(以下簡稱電話案)。雖然A實施了欺騙行為，但B沒有因為受騙而產生處分財產的認識錯誤，更沒有基於認識錯誤處分財產，只是由於外出導致對財物佔有的弛緩;A取走該財產的行為，只能成立盜竊罪。

18、洗衣店經理A發現B家的走廊上曬著西服，便欺騙本店臨時工C說：「B要洗西服，但沒有時間送來;你到B家去將走廊上曬的西服取來。」C信以為真，取來西服交給A，A將西服據為己有(以下簡稱西服案)。C顯然受騙了，但他只是A盜竊的工具而已，並不具有將B的西服處分給A佔有的許可權或地位。因此，A成立盜竊罪(間接正犯)。

19、A假裝在商品購買西服，售貨員B讓其試穿西服，A穿上西服後聲稱去照鏡子，待B接待其他顧客時，A趁機溜走。A顯然不成立詐騙罪，只成立盜竊罪。因為盡管B受騙了，但他並沒有因為受騙而將西服轉移給A佔有的處分行為與處分意思。倘若A裝上西服後，向B說：「我買西服需徵得妻子的同意，我將身份證押在這里，如妻子同意，我明天來交錢;如妻子不同意，我明天還回西服。」B同意A將西服穿回家，但A使用的是假身份證，次日根本沒有送錢或西服給B。那麼，A的行為則構成詐騙罪。因為B允許A將西服穿回家，實際上已將西服轉移給A支配與控制，這種處分行為又是因為受騙所致，所以，符合詐騙罪的特徵。

20、借打手機為名的案件，實際上也應認定為盜竊而不是詐騙。

21、甲與乙通過網上聊天後，約在某咖啡廳見面。見面聊了幾句後，甲的BP機響了，同時聲稱忘了帶手機，於是借乙的手機打電話。甲接過手機後(有時被害人的手機可能就放在桌上)裝著打電話的模樣，接著聲稱信號不好而走出門外，趁機逃走。這種行為也不能認定為詐騙，只能認定為盜竊罪。

22、甲沒有返還的意圖，卻隱瞞真相向乙借用轎車，乙將轎車交付給甲後，甲開車潛逃。乙只有轉移佔有的意思，但甲的行為依然成立詐騙罪。

23、丙將自己的財物委託給乙保管，其間，丙給乙打電話，聲稱第二天派丁取回自己的財產。偷聽了電話的甲第二天前往乙處，聲稱自己是丙派去的丁，乙將自己佔有而歸丙所有的財物交付給甲。處分財產的乙並不享有所有權，只是事實上佔有了財產，但這並不影響甲的行為成立詐騙罪。

24、B進入地鐵車廂後，發現自己的座位邊上有一個錢包，於是問身邊的A：「這是您的錢包嗎?」盡管不是A的錢包，但A卻說：「是的，謝謝!」於是B將錢包遞給A。由於B並沒有佔有錢包的行為與意思，所以他不可能處分該錢包，故A的行為不成立詐騙罪，只能視錢包的性質認定為侵佔罪或盜竊罪。

25、丙是乙的家庭保姆。乙不在家時，行為人甲前往乙家欺騙丙說：「乙讓我來把他的西服拿到我們公司乾洗，我是來取西服的。」丙信以為真，甲從丙手中得到西服後逃走。在這種情況下，對甲的行為也應認定為詐騙罪。

26、10餘人參加小型會議。散會前，被害人B去洗手間時，將提包放在自己的座位上。散會時B仍在衛生間，清潔工C立即進入會場打掃衛生。此時，A發現B的提包還在會場，便站在會場門外對C說：「那是我的提包，麻煩你遞給我一下。」C信以為真，將提包遞給A，A迅即逃離現場。在本案中，清潔工C沒有佔有B的提包，他也不具有處分該提包的許可權或地位。換言之，C是A盜竊提包的工具，而不是詐騙罪中的財產處分人。因此，A的行為不成立詐騙罪，只能成立盜竊罪。

27、乙委託甲將一貴重物品從北京帶給廣州的丙，甲將該物品帶至廣州後，見到來車站接自己的丁時，直接將該物品轉移給丁所有。顯然，甲的行為構成侵佔罪。

28、甲持有某種提單，因而在法律上佔有了提單所記載的貨物;但當該貨物事實上由乙佔有時，甲竊取該貨物，仍然成立盜竊罪。

29、遊人向公園水池內投擲的硬幣，屬於公園管理者佔有的財物。行為人取走這些財物的，成立盜竊而非侵佔。

30、甲搬家後尚未退房，讓好友乙為其打掃室內衛生。乙在打掃卧室時，從地上拾到一張工商銀行的牡丹靈通卡。乙未將此卡交給甲某，並於4日後到某工商銀行的自動取款機上分3次取出2000餘元(乙以前陪同甲取款時知道了密碼)。甲曾問過乙是否見過此卡，乙稱未見過。後甲報案，乙被查獲。甲雖然搬家，但因為未退房而繼續控制著該房屋，既然如此，該房屋內的一切財物(包括牡丹靈通卡)仍然由甲佔有，故乙的行為成立盜竊罪。

31、他人門前停放的自行車，即使沒有上鎖，也應認為由他人佔有。再如，掛在他人門上、窗戶上的任何財物，都由他人佔有。以非法佔有目的取得這些財物的，應認定為盜竊罪，而非侵佔罪。

32、乘客遺忘在計程車內的財物，屬於計程車司機佔有，雖然相對於乘客而言屬於遺忘物，但相對於計程車司機而言，則是其佔有的財物。所以，第三者從計程車內取走該財物的行為，應認定為盜竊罪。

33、B將手提箱(箱內有貴重金屬)上鎖後委託A保管時，A是否佔有其中的貴重金屬?區別說認為，手提箱整體由A佔有，但其中的貴重金屬由B佔有。A不法所有手提箱整體的，成立侵佔罪;取出手提箱中的貴重金屬的，成立盜竊罪。

34、長途客車司機B將代為他人購買的10餘部手機裝入一黑色包內，然後將包放在駕駛座位後(第一排乘客座位前)。A上車後坐在第一排時，就發現該包，並以為該包為與自己同排並坐的C所有。C下車後，A發現該包仍在車內，便以為C遺忘了包，於是A提前下車，將包據為己有。實際上，該包屬於B佔有，而非遺忘物，但A誤以為是遺忘物。也可能存在完全相反的情況，即本來是遺忘物，但行為人誤以為是他人佔有的財物。對此類案件，應根據主客觀相統一的原則，認定為侵佔罪，而不能認定為盜竊罪。

② 2011年司法考試卷三第75題解析

題目存在瑕疵，一些論壇也提出過B選項的問題。之前的真題，無異議的重點看，有異議的因為各家說法都是五花八門，所以不要太過糾結，可以適當琢磨出題者主要是想考你什麼。

③ 2011年司法考試卷四主觀題公序良俗原則解析

一、考點必備：公序良俗原則公序，指公共秩序，是指國家社會的存在及其發展所必需的一般秩序;良俗，指善良風俗，是指國家社會的存在及其發展所必需的一般道德。公序良俗指民事主體的行為應當遵守公共秩序，符合善良風俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。公序良俗原則於民法制訂之初，乃是對契約自由進行限制，但於今，公序良俗原則則被視為與誠信原則同等的私法領域的大原則：私法上權利的行使、義務的履行，須在此范圍內，始視為正當。誠信原則是在法律自由之基調上，從法律內部對當事人間的權益加以調整修補，而公序良俗則是在同樣的基調上，自外部對之加以限制。

二、司法考試歷年真題再現

1、【2005 真題】案情：甲系某大學三年級女生。2003年5月5日，甲到國際知名連鎖店乙超市購物，付款結賬後取回自帶的手袋，正要走出超市大門時，被超市保安阻攔。保安懷疑甲攜帶了未結賬的商品，欲將甲帶到超市值班經理辦公室處理。甲予以否認，爭執過程中引來眾多顧客圍觀。後在經理辦公室，甲應值班經理要求出示了所買商品及結賬單據。值班經理將甲自帶的手袋打開檢查，並叫來女工作人員對甲進行了全身搜查，均未查出未結賬的商品，遂將甲放走。事後，甲在超市被搜身的消息在本校乃至其他高校傳開，甲成了倍受關注的「新聞人物」，對甲形成了巨大的芹鉛精神壓力，出現了失眠、頭暈等症狀，無法繼續學業，醫生建議其做心理治療。甲認為乙超市侵害了自己的人格權，遂提起訴訟，請求判決乙超市賠償精神損害10萬元。
本案雙方的主要事實爭議是：乙超市在對甲進行全身搜查時，是否強令甲脫去棚凳了內衣。對此，雙方均未提出充分的證據。雙方的主要法律爭議是：超市在每年失竊數額巨大的情況下，是否有權對顧客進行搜查。乙超市認為自己在超市內已張貼告示，保留對顧客進行搜查的權利。一審法院認為乙超市不能提出沒有強令甲脫去內衣進行搜查的證據，故對脫衣搜查的事實予以認定;認為乙超市的搜查行嫌和好為侵犯了甲的人格權，且侵權情節惡劣，後果較為嚴重，同時考慮到當地經濟發展水平較高，判決被告賠償精神損害11萬元。乙超市不服，提出上訴。

二審法院除認為一審判決認定乙超市強令甲脫內衣進行搜查的事實證據不足外，對一審認定的其它事實予以維持，酌情改判乙超市賠償甲精神損害1萬元。甲對二審判決不服，以賠償太少為由，申請再審，請求將賠償數額改為11萬元。

1、運用你所掌握的法學知識和相關的社會知識闡述你的觀點和理由;

2、說理充分，邏輯嚴密，語言流暢，表述准確;

3、答題文體不限，字數不少於500字。

2、【2009年真題】

材料：潘曉大學畢業不久，向甲商業銀行申領了一張信用卡，透支額度為20，000元。潘曉每月收入4，000元，繳納房租等必需開銷3，000多元。潘曉消費觀念前衛，每月刷卡透支3，000多元，累計拖欠甲商業銀行借款近60，000元。不久，潘曉又向乙商業銀行申領了一張信用卡，該卡的透支額度達 30，000元。

據報道，甲商業銀行近幾年累計發行信用卡近600萬張，每張信用卡的透支額度從5，000元至10萬元不等。該銀行2009年8月統計發現，信用卡持卡人累計透支接近300億元，拖欠期限從一個月到四、五年不等。不少人至少持有兩張甚至多張信用卡，因延期還款產生的利息和罰息達到數千元甚至上萬元。由於上述現象大量存在，使得一些商業銀行的壞賬比例居高不下。對此，銀行界擬對透支額度大、拖欠時間長的持卡人建立個人信用檔案，列入「黑名單」，相關信息各銀行共享;擬採取加大罰息比例、限制發放個人貸款、限制發放信用卡、停止信用卡功能等措施制裁信譽不良持卡人;擬建議在設立企業、購買不動產等方面對持卡人進行限制。

另據反映，為數不少的信用卡持卡人則認為，銀行信用卡發放泛濫，安全防範功能不強，申領條件設定偏低，合同用語生澀，還款程序設計復雜且不透明，利息負擔不盡合理，呼籲國家出台政策進行干預。

問題：

根據上述材料，請從合法性與合理性的角度就銀行權益保護與限制、持卡****利與法律責任、銀行和持卡人的利益平衡與社會發展、資本市場風險的法律防範對策，或者其他任一方面闡述你的觀點。

答題要求：

1.應結合相關法律規定，運用部門法知識及法理學知識進行論述;

2.觀點明確，邏輯合理，說理充分，表述清晰;

3.字數不少於500字。

④ 2011年司法考試國際法第五章試題及參考答案(3)

11、甲是到澳大利亞投資的英國人，其在澳大利亞的投資全部被國有化且未得到任何補償，英國欲行使外交保護權。英國行使外交保護權必須具備的前提條件是：

A．甲的投資必須來自於英國

B．甲在英國行使保護權期間不得離開澳大利亞

C．甲用盡了澳大利亞所能提供的救濟手段

D．甲自始至終擁有英國的國籍

正確答案：C，D

12、根據維也納外交關系公約，下列哪些屬於使館特權？

A．使館館舍不可侵犯

B．檔案和文件不可侵犯

C．免除捐稅，免除關稅

D．通訊自由

正確答案：A，B，C，D

13、外交人員的派遣，須事先徵得接受國同意的人員是哪些？

A．大使

B．一秘

C．參贊

D．武官

正確答案：A，D

14、根據我國有關的法律規定，享有外交特權與豁免的人員對我國的義務是什麼？

A．搭段搏應當遵守中國的法律

B．不能幹涉中國的內政

C．不能在中國境內為私人利益從事任何職業活動

D．不能在中國境內為私人利益從事任何商業活動

正確答案：A，B，C，D

15、根據《維也納外交關系公約》，下列哪些屬於外交代表的特權和豁免權？

A．人身不可侵犯

B．寓所和財產不燃配可侵犯

C．對接受國的刑事，民事和行政管轄的豁免權

D．某些方面免除捐稅

正確答案：A，B，C，D

16、下列哪些選項屬於外交代表享有的特權與豁免？

A．不得干涉接受國的內政

B．人身、寓所、財產和文書信件不可侵犯

C．刑事、民事和行政管轄豁免

D．免納個人所有稅和其他直接稅

正確答案：B，C，D

17、根據《中華人民共和國外交特權與豁免條例》和《中華人民共和國領事特權與豁免條例》，在我國的外交與領事官員在下列各項訴訟中，享有豁免

A．甲國駐華大使在北京為家屬購買的住宅的房屋質量糾紛

B．乙國駐上海總領館一秘在某超市與中國公民互毆引起的侵權損害賠償糾紛

C．丙國駐華使館三秘在北京駕車撞上一中國公民引起的侵權損害賠償糾紛

D．丁國駐華使館參贊因對一中國公民的評論引起的名譽權糾紛

正確答案：B，D

18、亞歷山大是甲國派駐乙國大使館的三等秘書，在下列的情況下，乙國可以對亞歷山大提起訴訟或進行判決

A．亞歷山大在其妻經營餐館期間因餐館資金周轉向乙國公民借款10萬美元到期不還

B．亞歷山大繼承其父在乙國的房產

C．亞歷山大在乙國法院對乙國公民提起返還財產的訴訟，該乙國公民對亞歷山大提出反訴

D．亞歷山大在所在使館舉行國慶招待會時向乙國某酒廠購買紅酒未付款

正確答案：A，B，C

19、使館的職務開始即是外交代表（館長知祥）開始執行職務，具體是指什麼時間？

A．呈遞國書後

B．向接受國外交部或另經商定部門通知己到達

C．館長到達接受國擔任有關職務時起

D．館長被任命後

正確答案：A，B

20、下列人員中，哪些享有外交特權和豁免？

A．聯合國秘書長安南

B．參加吉隆坡世界盃的中國乒乓球隊隊員

C．正在訪問英國的美國總統布希

D．在美國參加巴以和談的巴以雙方代表團成員

正確答案：A，C，D

⑤ 2011年司法考試卷一98題

您好：
【答案】BD
【考點】物權的法律適用
【解析】《涉外民事關系法律適用法》第三十八條版規定權，當事人可以協議選擇運輸中動產物權發生變更適用的法律。當事人沒有選擇的，適用運輸目的地法律。因此，對於當事人有約定的，適用約定的法律，若沒有約定的，適用運輸目的地法律。
您犯的錯誤是沒有看全題目，原題是：A公司和B公司於2011年5月20日簽訂合同，由A公司將一批平板電腦售賣給B公司。A公司和B公司營業地分別位於甲國和乙國，兩國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國。合同項下的貨物由丙國C公司的「瀟湘」號商船承運，裝運港是甲國某港口，目的港是乙國某港口。在運輸途中，B公司與中國D公司就貨物轉賣達成協議。請回答第97—100題。
祝您好運！

⑥ 2011司考民事訴訟主觀題（5分）共同侵權的問題

為什麼不構成共同侵權？法律裡面沒有寫共同侵權，但依共同侵權概念，雙方基於共同故意或者共同過失實施的侵權行為，教唆的侵權行為完全符合這一概念。而且，共同侵權雙方負連帶責任，這和教唆侵權承擔連帶責任的規定是一致的。
教唆、幫助侵權是當然構成共同侵權的，就像刑法裡面的教唆犯、幫助犯當然構成共犯一樣。法律不過是把教唆和幫助兩種常見的共同侵權形式單另寫出來了而已，並不是不構成共同侵權。
至於監護人的責任，監護人有沒有盡到監護責任，是要在法庭上舉證質證來證明的，所以監護人當然應當作為共同被告出庭。只有先出了庭，才能判斷他是否要承擔責任。