司法考試綁架罪

『壹』 請問，司法考試2006年卷二第1題即，韓某在向張某催要賭債無果的情況下，糾集好友把張某挾持至韓某家，

應定非法拘禁罪。因為韓等人挾持張是為了索要賭債，刑法第238條對此種行為內有明確規定。

第二百容三十八條【非法拘禁罪】非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節的，從重處罰。
犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條【故意傷害罪】、第二百三十二條【故意殺人罪】的規定定罪處罰。
為索取債務非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規定處罰。
國家機關工作人員利用職權犯前三款罪的，依照前三款的規定從重處罰。

『貳』 2021司法考試每日一練：刑法-多項選擇題（1.15）

一、多項選擇題

1.甲為要回30萬元賭債，將乙扣押，但2天後乙仍無還款意思。甲等5人將乙押到一處山崖上，對乙說：“3天內讓你家人送錢來，如今天不答應，就摔死你”。乙勉強說只有能力還5萬元。甲剛說完“一分都不能少”，乙便跳崖。眾人慌忙下山找乙，發現乙已墜亡。關於甲的行為定性，下列哪些選項是錯誤的?(2014/二/59)

A.屬於綁架致使被綁架人死亡

B.屬於搶劫致人死亡

C.屬於不作為的故意殺人

D.成立非法拘禁，但不屬於非法拘禁致人死亡

參考答案

1.【考點】非法拘禁罪與綁架罪、搶劫罪的區分;非法拘禁致人死亡

【答案】ABC

解析：《最高人民法院關於對為索取法律不予保護的債務非法拘禁讓人行為如何定罪問題的解釋》規定，“行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護的債務的，非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪的規定定罪處罰”。故甲為要回30萬賭債將乙扣押的行為構成非法拘禁罪。

甲之所以不構成搶劫罪、綁架罪的原因在於：第一，主觀方面，行為人成立搶劫罪、綁架罪必須具有非法佔有(他人財物)目的。甲索要的是自己的賭債，雖然賭債不受法律保護，但是賭債也是債務，甲自認為索要賭債是獲取本人應得的財物，而不是他人的、不應得的財物，因此不能認定甲具有非法佔有(他人財物)目的。第二，客觀方面，成立搶劫罪要求行為人使用暴力、威脅等手段足以壓制被害人的反抗，從而當場取得財物。甲雖然威脅了乙，對乙說“3天內讓你家人送錢來，如今天不答應，就摔死你”，但是沒有以此壓制乙的反抗當場從乙身上取得財物，故甲不構成搶劫罪。成立綁架罪要求行為人向第三方索要錢財或者提出其他不法要求。甲並未將控制乙作為拍並籌碼實際向乙的家人索要錢財，而只是讓乙自己通知家人送錢來，這並不會對乙的家人帶來憂慮、造成恐懼，故甲不構成綁架罪。

綁架罪與非法拘禁罪的區別，還在於二者所侵犯法益的側重點不同。兩罪雖然同屬於侵犯公民人身權利罪，但是非法拘禁罪侵犯賀稿的至多是被扣押人的身體活動自由，綁架罪是既侵犯被綁架人的身體活動自由更侵犯被綁架人的人身安全。A、B兩項錯誤，當選。

乙雖然面臨死亡威脅，但該死亡威脅並非現實的、即刻的死亡威脅，因為只要口頭答應3天內讓家人送錢來，就不會馬上面臨死亡的危險。乙沒有選擇答應，而是選擇自己跳崖。按照自我答責理論，乙的行為應屬於自殺行為，甲對此不負刑事責任。即便認為甲基於先行行為有救助乙的作為義務，但是，甲見乙跳崖後慌忙下山找乙，說襲拍跡明甲並非不履行救助義務，但是發現乙已墜亡。此時甲已經沒有履行作為義務的必要與可能性了，故甲的行為也成立不作為犯罪。C項錯誤，當選。

非法拘禁致人重傷、死亡是指非法拘禁行為本身致被害人重傷、死亡(結果加重犯)。成立非法拘禁致人死亡，要求非法拘禁行為與重傷、死亡結果之間必須具有直接的因果關系。行為人在實施非法拘禁行為之後或之時，被害人由於自殘、自殺或者自身過失等原因造成重傷、死亡結果的，因為缺乏直接的因果關系，不能認定為非法拘禁致人重傷、死亡。本題中，乙在未面臨現實的、即刻的死亡威脅的情況下，在甲剛說完“一分都不能少”後，便突然選擇跳崖，這一介入因素過於異常，應當認定乙的死亡與甲的非法拘禁行為之間沒有直接的因果關系，故甲不屬於非法拘禁致人死亡。D項正確，不當選。

故本題選ABC。

『叄』 本人要參加司法考試，請問怎樣學習刑法及

相對於其它部門法，刑法最重要特點是理論與實踐的結合性強。針對這個特點，建議在復習司法考試的過程中，建議你要做到理論結合案例的學習方法。

刑法具有自身獨特的理論。從一般的刑法教材上，我們可以看出，刑法的理論分為總論和分論兩大塊，其中總論主要是刑法的理論部分，分論部分除了前半部分的罪狀、法條偏向於理論外，其他都是各個罪名和法定刑，偏向於實踐性。理論部分，我們不僅要從整體上把握刑法的理論體系，細節部分也不能錯過。具體來說，刑法最重要的理論構成部分，顯然是統領刑法理論的犯罪構成理論。我們知道，刑法是規定犯罪和刑罰的部門法，其中犯罪構成理論就是規定犯罪的部分。在這塊，理論性最強。一定要仔細研習犯罪構成的三階段新理論。
具體來說，未成年人的刑事責任、犯罪構成的主觀方面、認識錯誤是司法考試中的重點。
在犯罪停止形態這部分，犯罪既遂、犯罪未遂、犯罪預備、犯罪中止等都是非常重要的考點，尤其是像涉及到犯罪中止與犯罪未遂、犯罪預備的區分問題，在共同犯罪中，比較重要的內容有共同犯罪的成立條件、實行過限、共同犯罪中的部分中止以及共同犯罪人的種類和刑事責任。在罪數形態中，較重要的考點，像想像競合犯、牽連犯以及刑法分則特別規定的不適用數罪並罰的情形。
正當防衛這塊，一個重要的考點涉及到無過當防衛，或者稱特殊防衛。在刑法里，比較重要的考查的知識點，像死刑問題，剝奪政治權利的問題，緩刑、減刑、假釋、累犯、自首這些重要的刑法制度。
除了理論性，刑法也具有很強的實踐性，獨角獸網校的老師建議我們，在刑法的復習過程中，一定要注意結合案例，把刑法案例結合到學習中。我們知道，刑法中具有很多經典案例，對於這些案例，一定要知道典型案子的來龍去脈，以及案子所具有的意義，並且把案例同前部分的理論聯系起來，達到理論和案例的結合。
在刑法分則當中，涉及到400多個罪名，但是從司法考試所要求的情況來看，重點要考查的罪名非常少。在侵犯財產罪這一章，要考查的罪名比較多，也比較集中。具體來說，像盜竊罪、詐騙罪、搶劫罪、搶奪罪、敲詐勒索罪、侵佔罪、挪用資金罪。其次就是侵犯公民人身權利、民主權利罪這一章，比較重點的罪名有綁架罪、故意傷害罪、強奸罪、拐賣婦女兒童罪。
在貪污受賄罪這一章，也涉及到比較重要的罪名，比如貪污罪、挪用公款罪、受賄罪。在瀆職罪當中，涉及到比較重要的是濫用職權罪、玩忽職守罪、徇私枉法罪。
在妨害社會管理秩序罪中，涉及到較重要的罪名有走私販賣、運輸製造毒品罪、非法持有毒品罪、窩藏包庇罪、偽證罪。在破壞社會主義市場經濟秩序罪這一章，涉及到比較重點的罪名有信用卡詐騙罪、生產銷售偽劣產品罪、走私罪、侵犯知識產權罪。
在危害公共安全罪這一章，涉及到的有交通肇事罪、重大責任事故罪、以危險方法危害公共安全罪。危害國家安全罪、危害國防利益罪和軍人違反職責罪，不屬於司法考試的重點內容，但是我在這里要提醒大家要注意一些罪名，在危害國家安全罪當中，比較重要的罪名包括間諜罪、為境外竊取刺探收買非法提供國家秘密罪。在危害國防利益罪這一章，值得引起注意的罪名有阻礙軍人執行職務罪。在軍人違反職責罪這一章中，值得注意的是戰時自傷罪、阻礙執行軍事職務罪。
在刑法分則當中，在毒品犯罪這一節所規定的「特別再犯」制度，具體的說，在犯走私、販賣、運輸、製造、非法持有毒品罪以後，又犯毒品犯罪的，應當從重處罰。在量刑這一塊，除了一些重要的量刑作為考試的內容之外，在卷四當中還有可能考查的，是刑法分則所規定的某些犯罪處罰的問題，關於這一點，在你復習的過程當中，可能會引起很大的疑慮。總之，你多聽老師講解就可以了。
在刑法分則中規定「絕對確定的死刑」，具體來說，劫持航空器致人重傷死亡，或者是航空器遭受嚴重破壞的，綁架者致使被綁架人死亡，或者故意殺害被綁架人的，拐賣婦女兒童情節特別嚴重的，實施貪污受賄行為數額在十萬元以上且情況特別嚴重的，這些情形都要處死刑。除此以外，還需要掌握盜竊罪的死刑適用，根據新刑法規定，僅適用盜竊金融機構、盜竊文物這些情形。搶劫罪當中，八種加重情形的死刑適用、故意傷害死刑適用，也是引起特別重視的。
在最近五年中，刑法在司法考試中，每年平均分值90分左右，基本就這些了，你在復習刑法時可以借鑒一下。

『肆』 2010年司法考試《刑法》重點考題

2010年司法考試《刑法》重點考題
刑法喊顫每年都有一些試題直接從三大本教材中選出，而許多考生不重視這些題目，是很不應該的。現在是最後沖刺階段，我把教材中的考生容易忽視的地方列出來，以便最後沖刺使用。

1. 從違反法律規范的性質上看，不作為不僅違反了刑法的禁止性規范，而且直接違反了某種命令性規范。如，遺棄罪中的不提供扶助的行為，表現為沒有扶養不具有獨立生活能力的人，該行為不僅違反了刑法第261條遺棄罪的禁止性規范，而且直接違反了婚姻法中的命令性規范。

2. 只有當行為人履行作為義務可以避免結果發生時，其不作為才可能成立犯罪。如，司機過失造成了交通事故，導致被害人頭蓋骨骨折，即使立即送往醫院也不能挽救生命，或者被害人將立即死亡時，即使司機沒有救助，也僅成立交通肇事罪，而不成立不作為的故意殺人罪。

3. A以殺人故意對B實施暴力，導致B遭受瀕臨死亡的重傷。B在醫院接受治療時，醫生C存在輕微的過失，未能挽救B的生命。由於A的行為導致死亡結果的危險性大，而介入情況(輕微過失)對死亡結果發生的作用小，所以應認定A的行為與B的死亡之間具有因果關系。

4. 不滿14周歲的行為人在他人的酒中投入毒葯，並將毒酒隱藏於酒櫃中，他人飲用時，行為人已滿14周歲的，可以認為行為人對自己14周歲以前的行為所可能引起的危險有排除的義務，其已滿14周歲，仍然不履行危險源排除義務，因而導致他人死亡的，應當成立故意殺人罪。

5. 放任是以行為人認識到危害結果具有可能發生也可能不發生這種或然性為前提的，如果行為人已經認識到自己的行為必然發生危害結果而又決意實施的，根本不存在放任的可能，其主觀意志只能是屬於希望結果發生的直接故意。

6. 在防衛過當的全部損害結果中，由於存在正當防衛的前提，所以這種損害結果實際上可以分解為兩部分：一是應有的損害，二是不應有的損害。鄭鍵敗防衛過當只對其不應有的危害結果承擔刑事責任，而不對全部損害結果承擔刑事責任。這也是我國刑法明文規定防衛過當應當減輕或者免除處罰的主觀和客觀的根據，這一規定是罪刑均衡的基本原則的體現。

7. 並非對於任何行凶、殺亮桐人、搶劫、************、綁架等暴力犯罪進行防衛都適用無過當防衛制度。只有當暴力犯罪嚴重危及人身安全時，才可以無過當防衛。如，對於採取不會造成他人傷亡的麻醉方法進行搶劫的不法侵害進行防衛的，不能無過當防衛。

8. 拐賣兒童的行為，即使得到兒童的，也不影響拐賣兒童罪的成立。

9. 對象不能犯與手段不能犯，都僅限於具有導致危害結果發生的危險性的情形。倘若某種行為完全不可能導致危害結果發生，就不應當作為未遂犯處罰。如，在荒山野外，誤將稻草人當作仇人而開槍射擊，也不可能導致其他人傷亡的，不成立犯罪未遂。又如，誤將健身葯品當作砒霜而投入他人食物的，由於絕對不可能發生傷亡結果，不應當以犯罪未遂論處。

10. 共同犯罪也可能僅指具備犯罪構成的客體與客觀要件意義上的共同犯罪。如，16周歲的乙應15周歲的甲的要求，為甲入室盜竊望風。在這種情形下，應認為乙與甲成立具備犯罪的客體與客觀要件意義上的共同犯罪。乙符合犯罪主體與主觀要件，因而是共同犯罪(盜竊)中的從犯(在這種場合，不能認定乙是間接正犯)。但由於甲沒有達到刑事責任年齡，不符合犯罪主體要件，對甲不能以盜竊罪定罪量刑。

11. 甲意欲搶劫而對A實施了暴力，在壓制了A的反抗後，乙到了現場，並且明知甲在搶劫A的財物，乙與甲一起共同強取了A的財物。在這種情況下，甲與乙成立搶劫罪的共同犯罪。

12. 丙意欲搶劫B的財物而對其實施暴力，並且造成了B的重傷，此時丁到了現場，明知丙要搶劫B的財物，丁與丙共同強取了B的財物。丁雖然與丙構成搶劫罪的共同犯罪，但丁不對B的重傷承擔刑事責任，只有丙對B的重傷承擔刑事責任。

13. 丙丁二人共同故意傷害B，但不知道是誰的行為導致了B的重傷，對此，丙丁均應對B的重傷承擔責任。

14. X與Y共同故意對C實施了暴力，導致C死亡，C僅有一處致命傷，但不知由誰的行為造成，而且事後查明，X具有殺人的故意，Y僅有傷害的故意。對此，應認定X成立故意殺人罪(既遂)，Y成立故意傷害(致死)罪。

15. 如果教唆犯實施了教唆行為，但被教唆的人沒有犯被教唆的罪，則教唆犯與被教唆的人不成立共犯，但教唆犯仍然應當承擔刑事責任。

16. 甲乙共謀殺害在某博物館工作的丙，並同時舉槍向丙射擊，甲擊中了國家保護的珍貴文物，乙沒有擊中任何目標。這是一種共同正犯，由於甲乙對丙有共同殺人故意，但沒能造成丙的死亡，所以成立故意殺人未遂的共同犯罪。甲的行為另外觸犯了過失損毀珍貴文物罪，過失犯罪不構成共犯，所以乙不成立該罪的共犯。甲的行為是一行為觸犯數罪名，屬於想像競合犯，所以對甲實際上只能以殺人未遂論處。

17. 甲邀約乙對丙實施暴力，乙以為甲只是希望傷害丙，事實上甲具有殺人的故意，甲乙共同對丙實施暴力，導致丙死亡。在這種情況下，只能在故意傷害罪的范圍內認定甲與乙構成共同犯罪(共同正犯)，丙都對死亡結果承擔責任。但由於甲具有殺人的故意與行為，對甲應認定為故意殺人罪。

18. 甲教唆乙破壞公用電信設施，乙誤解了甲的教唆內容，破壞了軍用通信設施。由於甲有教唆他人破壞公用電信設施的故意與行為，成立破壞公用電信設施罪的教唆犯。乙在此范圍內與甲成立共犯(部分犯罪共同說)。但由於乙的行為另外符合破壞軍事通信罪的構成要件，所以對乙的行為認定為破壞軍事通信罪。

19. 甲以為乙是沒有刑事責任能力的人，以間接正犯的意圖唆使乙實施盜竊行為，事實上乙具有刑事責任能力，並實施了盜竊行為。如果刑法將共犯人分為正犯、教唆犯與幫助犯，則必須確定甲是間接正犯還是教唆犯。盡管我國刑法將共犯人分為主犯、從犯、脅從犯，對於教唆犯應當按照他在犯罪過程中所起的作用處罰，但在是否成立共犯的意義上說，仍然有必要分清甲是間接正犯還是教唆犯。根據刑法原理，應在主客觀相統一的范圍內，將甲認定為教唆犯。在相反情況下，即以為對方具有刑事責任能力進行教唆，實際上對方沒有刑事責任能力的，也只能在主客觀相統一的范圍內，認定為教唆犯。

20. 為了殺人而盜竊槍支，並利用所盜竊槍支殺人的，不能認定為一罪。因為對故意殺人罪的法律評價，不可能包含對盜竊槍支罪的法律評價，應當以盜竊槍支罪與故意殺人罪數罪並罰。

21. 如果竊取的檔案是國家秘密，則同時觸犯了竊取國有檔案罪與非法獲取國家秘密罪，屬於想像競合犯，從一重罪論處。

22. ************婦女致其重傷的，由於刑法加重了法定刑，屬於結果加重犯。而強制猥褻、侮辱婦女致其重傷的，因為刑法沒有加重法定刑，所以不是結果加重犯。

23. 僅在客觀上具有牽連關系而主觀上不存在牽連關系的，不宜認定為牽連犯。如，行為人在一年前為了狩獵而盜竊了槍支，一年後為了搶劫銀行而使用了該槍支。兩個行為雖然在客觀上有牽連關系，但主觀上不存在牽連關系，所以否認牽連犯的成立。

24. 雖然手段行為與目的行為之間在主觀上有牽連關系，但如果手段行為與目的行為之間的牽連關系不具有通常性，也不應認定為牽連犯。如，為了搶劫銀行而盜竊槍支，然後利用所盜竊槍支搶劫銀行的，以搶劫罪與盜竊槍支罪數罪並罰，不能認定為牽連犯。

25. 死緩依法減為無期徒刑或者有期徒刑的，雖然實質上減輕了刑罰，但不是刑法第78條規定的減刑制度。

26. 對於被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的暴力性犯罪人，即使減刑後其刑期低於10年有期徒刑，也不得假釋。

27. 只要是在假釋考驗期內犯新罪，即使經過了假釋考驗期後才發現新罪，也應該撤銷假釋，按照先減後並的方法實行並罰。

28. 利用保險合同騙取保險金的行為，觸犯保險詐騙罪與合同詐騙罪，適用原則是重法優於輕法(2010年三大本第112頁) 保險詐騙行為都利用了保險合同，在此意義上說，保險詐騙行為都觸犯了保險詐騙罪與合同詐騙罪，規定合同詐騙罪的224條與規定保險詐騙罪的第198條，存在普通法條與特別法條的關系。在這種前提下，如果一概適用特別法條優於普通法條的原則，會出現不合理現象：利用保險合同詐騙保險金的，無論數額多少、情節多麼嚴重，只能判處15年有期徒刑;而利用其他經濟合同騙取財物的，可能判處無期徒刑。因此，如果認為刑法第198條與刑法第224條之間存在特別法條與普通法條的關系，在符合適用重法條優於輕法條原則條件的前提下，可以適用該原則，以實現罪刑相適應原則。首先，利用保險合同騙取保險金的行為，觸犯的是同一法律的特別法條與普通法條;其次，同一法律的特別法條規定的法定刑，明顯低於普通法條規定的法定刑，而且，根據案件的情況，適用特別法條不符合罪刑相適應原則;最後，刑法第224條沒有禁止適用普通法條，即沒有像刑法第266條那樣明文規定必須適用特別法條。因此，就可以適用重法條優於輕法條的原則。

29. 行為人實施了其他犯罪行為後為了銷毀罪證而放火，或者為了騙取保險金而放火並且已經著手騙取保險金的，應實行數罪並罰。(2010三大本第115頁)

30. 將破壞交通工具罪中的汽車解釋為包括大型拖拉機，是一種擴大解釋，不是類推解釋。

31. 盜竊、搶奪槍支、彈葯、爆炸物，屬於抽象危險犯：只要行為人實施了盜竊、搶奪槍支、彈葯、爆炸物的行為，便可根據社會一般生活經驗，得出具有公共危險的結論。但是盜竊、搶奪危險物質的，屬於具體的危險犯，需要根據危險物質的種類、盜竊與搶奪的行為方式等具體判斷是否具有公共危險，如果沒有危害公共安全，則不成立此罪。

32. 行為人非法製造槍支、彈葯後又持有、私藏的，屬於吸收犯，只定非法製造槍支、彈葯罪。

33. 行為人明知酒後駕車違法、醉酒駕車會危害公共安全，卻無視法律醉酒駕車，並在肇事後繼續駕車沖撞，造成重大傷亡，說明行為人主觀上對持續發生的危害結果持放任態度，具有危害公共安全的故意。對此類醉酒駕車造成重大傷亡的，應依法以以危險方法危害公共安全罪定罪。

34. 在盜竊他人機動車過程中或者在盜竊後，違反交通運輸管理法規，造成交通事故，構成犯罪的，應當以交通肇事罪與盜竊罪實行並罰。

35. 行為人在交通肇事後，以為被害人已經死亡，為了隱匿罪跡，將被害人沉入河流中，事實上被害人溺死於河流中的，應將後行為認定為過失致人死亡罪。如果前行為已經構成交通肇事罪，則應實行數罪並罰。

36. 已經通電使用，只是由於枯水季節或電力不足等原因，而暫停供電的線路，仍應認為是正在使用的線路。行為人偷割這類線路中的電線，如果構成犯罪，應按破壞電力設備罪追究其刑事責任。

37. 非法運輸危險物質罪中的運輸既包括境內的運輸，也包括從境內運往境外和從境外運往境內。

38. 實施生產銷售假葯罪，同時構成生產銷售偽劣產品、侵犯知識產權、非法經營、非法行醫、非法采供血等犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。

39. 國有公司、企業或者其上級主管部門直接負責的主管人員，私自將國有資產低價折股或者低價出售給自己、配偶、子女的，或者與他人串通，名義上出售給他人，實際上自己獲利的，認定為貪污罪，不是徇私舞弊低價折股、出售國有資產罪。

40. 使用假幣，是將假幣作為真貨幣而使用。既可以是以外表合法的方式使用假幣，如購買商品、兌換另一貨幣、存入銀行、贈與他人，或者將假幣用於繳納罰金或者罰款等，也可以是以非法的方式使用假幣，如將假幣用於賭博。此外，將假幣交付給不知情的他人使用的，以及向自動售貨機中投入假幣以取得商品的，都成立使用假幣罪。

41. 將假幣作為證明自己信用能力的資本而給他人查看的，為了與對方簽訂合同，將假幣給對方查看，以證明自己有能力履行合同的，不是使用假幣。

42. 被告人將刑法第191條洗錢罪規定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益誤認為刑法第191條規定的上游犯罪范圍內的其他犯罪所得及其收益的，不影響洗錢罪「明知」上游犯罪的認定。

43. 盜竊他人真實有效的信用卡並不使用的行為，不能成立盜竊罪，也不能構成信用卡詐騙罪。

44. 使用偽造、變造、盜竊的武裝部隊車輛號牌，不繳或者少繳應納的車輛購置稅、車輛使用稅等稅款，逃稅數額較大且占應納稅額的10%以上的，以逃稅罪論處。

45. 行為人非法購買並使用武裝部隊車輛號牌，情節嚴重，同時不繳或者少繳應納的車輛購置稅、車輛使用稅等稅款，構成逃稅的，應以非法買賣軍用標志罪與逃稅罪實行並罰。

46. 行為人收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產之後，才產生非法佔有目的，但僅僅是逃匿，而沒有採取虛構事實、隱瞞真相的手段使對方免除其債務的，不認定為合同詐騙罪。

47. 刑法第224條合同詐騙罪第4項規定的「收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產後逃匿」，僅限於行為人在收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產之前便存在非法佔有目的，而且對方之所以給付貨物、貨款、預付款或者擔保財產，是由於行為人的詐騙行為所導致的。

48. 甲得知自己的朋友乙(一般公民)有大量存款，便產生詐騙故意。甲聲稱，自己有一筆絕對賺錢的生意，投資50萬元後，3個月內可以賺100萬元，但自己一時沒有50萬元，希望乙投資30萬元，3個月後返還乙60萬元。甲按上述內容起草了一份書面合同，雙方在合同上簽字後，乙交付30萬元給甲。甲獲得乙的30萬元後逃匿。對於甲的行為不認定為合同詐騙罪，而應認定為普通的詐騙罪。合同詐騙罪中對方當事人應是從事經營活動的市場主體，否則難以認定為合同詐騙罪。

49. 行為人與他人簽訂合同，收到他人貨款後，提供偽劣商品的，一般應認定為生產、銷售偽劣商品的犯罪，不認定為合同詐騙罪。

50. 中介組織人員提供虛假證明文件的同時，索取他人財物或者非法收受他人財物的，只定提供虛假證明文件罪，但是法定刑升格。其中的索取他人財物或者非法收受他人財物不應包括索取或者非法收受數額巨大財物的情形;換言之，如果中介組織人員在提供虛假證明文件的同時，索取他人財物或者非法收受他人財物數額巨大的，認定為非國家工作人員受賄罪。

51. 誣陷沒有達到法定年齡或者沒有辨認或控制能力的人犯罪，也構成誣告陷害罪。

52. 出於報復等心理對婦女實施傷害其性的羞恥心，侵犯其性的自主權，違反性行為秩序的行為，如甲出於報復當眾或者在非公共場所強行脫掉婦女乙的衣褲的行為，是對婦女的性的自主權的侵犯，也是對婦女名譽的侵犯，但針對婦女的性的自主權而言，性的自主權這一權益性質重於其他方面的名譽。不管出於什麼動機與目的，不管在什麼場所，強行剝光婦女衣褲的行為，都屬於強制猥褻、侮辱婦女罪。

53. 一貫以暴力干涉婚姻自由，只要其中一次屬於故意殺人或故意傷害行為，就構成暴力干涉婚姻自由罪與故意殺人罪或者故意傷害罪，實行數罪並罰。

54. 強迫職工勞動罪是採取限制人身自由的方法。如果採取剝奪人身自由的方法，如將職工長時間關閉在車間里，是強迫職工勞動罪與非法拘禁罪的想像競合犯，從一重罪處罰。

55. 僱用童工從事危重勞動，同時違反勞動管理法規，以限制人身自由方法強迫其勞動，情節嚴重的，數罪並罰。

56. 在使用暴力、脅迫等行為之際，被害人由於害怕而逃走，將身邊財物遺留在現場，行為人當場取走該財物的，構成搶劫罪。行為人實施暴力、脅迫行為，導致被害人逃跑時失落財物，行為人在追趕時拾得該財物的，不宜認定為強行劫取財物，即不宜認定為搶劫既遂，可以認定為搶劫罪未遂與侵佔罪。

57. 為索取合法債務而使用暴力的，不成立搶劫罪，可以成立故意傷害罪、非法拘禁罪、非法侵入住宅罪等。

58. 在實行盜竊、詐騙、搶奪過程中，尚未取得財物時被他人發現，為了非法取得財物，而使用暴力或者以暴力相威脅的，應直接認定為搶劫罪，不適用刑法第269條的事後搶劫。

59. 為了事後圖財，先將被害人殺死的，屬於圖財殺人，成立故意殺人罪，不成立搶劫罪。

60. 即使是自己所有的財產，倘若處於他人合法佔有的狀態，行為人竊取該財物的，成立盜竊罪。如，行為人通過鐵路運營部門將自己的財物從A地托運往B地，交付託運後行為人竊取該財物，對此應應定為盜竊罪。

61. 以毀壞的意思取得他人財物後，沒有毀壞財物而是單純予以放置的，成立故意毀壞財物罪，因為該行為導致被害人喪失了財物的效用。以毀壞的意思取得他人財物後，又利用該財物的，成立侵佔罪。

62. 原本沒有支付飲食、住宿費用的意思，而偽裝具有支付費用的意思，欺騙對方，使對方提供飲食、住宿的，如果數額較大，成立詐騙罪。

63. 行為人原本具有支付飲食、住宿費用的意思，但在飲食、住宿之後，採取欺騙手段不支付費用的，不成立詐騙罪。如，行為人在高檔酒店吃完後，聲稱送走朋友後回來付款。但在將朋友送出酒店後產生了不支付費用的意思，於是乘機溜走。由於被害人並沒有因此而免除行為人的債務，即沒有處分行為，所以對該行為難以認定為詐騙罪。

64. 甲先將自己的不動產賣給乙，在乙經過登記取得不動產所有權之後，甲為了騙取丙的財產，又隱瞞真相，將該不動產賣給丙，使丙遭受財產上的損害。甲的行為成立詐騙罪。

65. A將自己的鋼琴出賣給B，同時約定，A繼續佔有鋼琴一個月(所有權已經轉移給B);A在此期間又將該鋼琴賣給C(A與C無通謀)，使B遭受財產損失的，對A應認定為侵佔罪，因為A不法處分了自己佔有但歸B所有的財產。

66. 行為人教唆自殺的行為使被害人對權益的有無、程度、情況等產生錯誤認識，其對死亡的同意無效時，應認定為故意殺人罪。如，醫生欺騙患者說：「你最多隻能活三個月，而且一周後開始劇烈疼痛。」進而導致患者自殺身亡的，患者對自殺的同意無效，對醫生應認定為故意殺人罪。

67. 對過失重傷進而引起被害人死亡的，應直接認定為過失致人死亡罪，不能套用故意傷害致死的模式，定過失傷害致人死亡罪。

68. 刑法規定非法拘禁罪只保護現實的自由(限定說)，即只有當行為侵犯了他人的現實自由時，才認定為非法拘禁罪。如，將已經入睡的人反鎖在房間，在其醒來前又將鎖打開的，不成立非法拘禁罪。

69. 行為人為了索取法律不予保護的債務或者單方面主張的債務，以實力支配、控制被害人後，以殺害、傷害被害人相威脅的，宜認定為綁架罪。

70. 行為人為了索取債務，而將與債務人沒有共同財產關系、扶養、撫養關系的第三者作為人質的，應認定為綁架罪。

71. 綁架過程中殺害被綁架人的，屬於結合犯，即將綁架行為與故意殺人行為結合為一個罪。殺害被綁架人未遂的，適用「殺害被綁架人的，處死刑，並處沒收財產」的規定。同時適用刑法總則關於未遂犯的處罰規定。

72. 行為人綁架他人後，故意實施傷害、************行為的，應數罪並罰。

73. 盜竊屬於國家秘密的國有檔案，觸犯了竊取國有檔案罪與非法獲取國家秘密罪，從一重罪論處。

74. 不具有醫生執業資格的人，沒有反復、繼續實施的意思，偶然為特定人醫治疾病的，不成立非法行醫罪。如，某醫院護士甲，沒有醫生執業資格，但答應同事乙的請求，商定以1500元為乙之子丙戒除毒癮。甲在沒有對丙進行必要的體格檢查和並不了解其毒癮程度的情況下，便照搬其利用工作之便抄下來的一張戒毒處方為丙戒毒。在對丙使用大劑量葯品時，丙出現不良反應，後經送醫院搶救無效死亡。甲雖然沒有醫生執業資格，但她並沒有反復、繼續私自為他人戒毒的意思，客觀上也沒有反復實施這種行為，所以不能認定甲在非法從事醫療業務，因而不構成非法行醫罪。對於甲的行為應認定為過失致人死亡罪。

75. 非法組織賣血中，造成他人傷害的，定故意傷害罪。這里的傷害應限於重傷，即非法組織出賣血液，造成他人輕傷的，認定為非法組織賣血罪;造成重傷的，認定為故意傷害罪，並適用重傷的法定刑。如果致人死亡的，認定為故意傷害(致死)罪。

76. 殺害珍貴、瀕危野生動物的，構成殺害珍貴、瀕危野生動物罪。故意傷害珍貴、瀕危野生動物的，以故意毀壞財物罪論處。

77. 行為人以郵寄方式運輸毒品時，在郵件包裝過程中被查獲的，屬於運輸毒品罪的未遂。如果已經將裝有毒品的郵件交付給郵局，就是運輸毒品罪的既遂。

78. 使用交通工具運輸毒品的，當毒品置入交通工具內，交通工具已經進入行駛狀態時，就是既遂。

79. 不能將毒品轉移的行為都認定為運輸毒品罪，只有與走私、販賣、製造有關聯的行為，才認定為運輸毒品罪。如，行為人居住在甲地，在乙地出差期間購買了毒品，然後將毒品帶回甲地。如果是為了吸食，數量大的，認定為非法持有毒品罪。如果是為了販賣，認定為販賣、運輸毒品罪。

80. 引誘****賣*，同時又容留、介紹賣*的，應分別認定為引誘****賣*罪與容留、介紹賣*罪，實行數罪並罰。

81. 行為人擁有巨額財產，本人不能說明其合法來源的，法院判決成立巨額財產來源不明罪。但在以後辦案過程中，司法機關查清了該巨額財產的來源，如果來源是合法的，原來的判決必須維持，不能更改;如果來源是非法的，則按非法來源的性質再次定罪，也不能************原來的判決。