商法的形成

⑴ 商法產生的歷史

商法的歷史發展與獨立成因

商法，又稱商事法，是調整市場經濟關系中商事交易主體及商事行為的法律規范的總稱。

關於商法的起源，現代大多數民商法學者通常認為，近代商法實際上形成於中世紀地中海沿岸的一些自治城市，其最早的形成是商人習慣法，即商人法。

（一）中世紀的商法

商人習慣法是商法的最初形式，但這一制度的形成有著特定的社會根源④。

中世紀的歐洲（約395—1500）處於封建專制統治之下，商品經濟極為潺弱，主要表現為自已自足的手工業經濟，同時也是農業社會。

11世紀後期，以農為本的歐洲進入了發展時期，伴隨著十字軍東征的勝利，使歐洲大量的剩餘商品湧向東方市場，商品經濟開始迅速發展活躍。

這種東西方貿易的發展促進了地中海海上貿易的發展和地中海沿岸的一些新興城市的商業貿易的繁榮，隨著地中海沿岸城市的成長，行業分工細化和商品交換的進一步發展，產生了調整商人內部經濟關系的自律組織——商會。

此間，數個單一的商人基於共同的經濟利益關系已成為眾多階層中的一個獨立階層，他們迫切需要對其利益給以法律上的保護，以實現商業發展和商事交易的自由。

然而，中世紀的歐洲大陸實際上仍是處在封建法和寺院法的支配之下，很多商業城市的貿易狀況與封建法制的實際狀況，極端的不協調，有關保護商業活動的一系列條件均缺少必要的法律反映，許多國家的法律甚至對商人還加以種種歧視。

正是貿易發展與封建法制處於尖銳的矛盾斗爭之中，商會不得不另立規范以求發展。

在商會自身的發展中，逐漸形成了自己的自治權和裁判權，有條件的利用商事生活習慣訂立自治規范，並實施於本商會內，於是該種規范經11世紀至14世紀實行數百年後，終於形成了中世紀商法，即商人習慣法。

（二）近代商法

近代商法是以中世紀商人習慣法為基礎上發展起來的。

進入16世紀後，孕育已久的資本主義商品經濟關系開始萌芽，並顯示出了蓬勃的生機，與此相比，歐洲一些國家的封建割據勢力日漸衰落，這促使統一的民族國家逐步形成。

與此相適應，中世紀占統治地位的寺院法開始被廢棄，這就形成了民族國家制定統一法律和商人習慣法向成文法轉變條件，新生資產階級必然首先要關心制定自己的法典，以保護資本主義商品經濟關系，在這一形勢下，歐洲的德國、法國率先開始了本國商事法律統一運動。

與此同時，同處歐洲的英國和其他歐陸國家也制定了商事法，由此推動了國家公力干涉促使「商法國民化」的過程。

（三）現代商法

18世紀末期，資產階級革命在歐洲如火如荼並逐個成功，封建專制的社會關系被徹底粉碎,整個社會隨之發生了根本變革。

保護資本主義商品經濟關系，推動商事活動，促進統一完整的商品市場形成，成為許多新興國家的基本國策。

19世紀初，歐洲大陸國家相繼開始了大規模的法典制定活動，至此以後，商法開始在大多數大陸法系國家作為一個獨立的法律部門出現⑤。

可以看出，商法的產生，決非偶然，而是有其深刻的經濟、政治原因。

1、商法產生的根據原因是商品經濟進一步發展。

商品經濟的發展促使掌握了一定經濟基礎、積累相當物質資料的商人形成一種勢力，他們要求脫離封建領主的司法管轄及宗教勢力的支配，對商品生產交換用一個統一的社會規則進行概括，以保護和發展自由貿易，進入資本主義社會後，商品經濟發展的內在要求，使原來作為自治規范的商人法必然發展成為國家制定的統一的商事法律。

2、商法的產生是國家推行重商主義政策的結果。

16、17世紀，由於新大陸的發現，世界市場突然擴大，地中海海上貿易隨之遍及世界角落，各國 *** 為了發展本國經濟，大力推行促使經濟發展的重商主義政策，這一政策導致了商人地位的特殊性和商業活動的特殊化。

於是，商法作為獨立的法律部門出現，各國紛紛制定了商法。

由此可見，商法只所以迅速在各國法典法，只不過是各國重商主義政策的法律化。

法國學者丹尼斯·特倫曾指出：商法的形成實際上來自於實踐，它們的系統化過程不是民法學者的傳播，而是由於推行者的努力⑥。

⑵ 西方法律制度的基本特徵

西方法律制度基本特徵是：在國家權力結構層面上堅持權力制衡、三權分立。國家權力分為立法權、行政權和司法權。法律由議會制定，行政機構在法律規定框架內行使行政權，法院根據法律獨立掌握司法權。在法律內容上注重保護個人權利，包括生命權、自由權和財產權等。在司法實踐過程中堅持程序公正和無罪推定。

西方立法制度的優勢：

1、分權制衡原則是立法體制建立的基石。

目的是防止權力集中在一個部門手中，防止出現專制或獨裁，便各政府部門向不同的利益團體負責，使政府反映各種不同的利益，從而導致利益之間的妥協和平衡。為了特別防止立法機關的專權，制約立法機關凌駕於薯嫌其他機關之上，對其立法權採取了有效的制約手段，即總統可對國會的立法行使「有限否決權」，聯邦法院可對國會的立法行使「違憲審查權」。

這樣可以便國會在行政機關與司法機關的雙重製約下依法行使立法權。同樣，州立法機關在州行政機關和州司法機關的雙重製約下行使立法權。這種建立於制衡原則上的立法體制是保證良性運作的基礎。

2、有限的立法權。

根據美國憲法規定，國會是聯邦的立法機關，州議會是各州的立法機關。無論是國會還是州議會，他們所享有的立法權都是有限的，只能在憲法規定的范圍內立法。

而且，國會和州議會的有限立法權還要受到來自行政機關和司法機關的雙重製約，即「有限否決權」與「違憲審查」。這種對立法機關的數敗手制約主要保證其在有限的立法許可權內認真履行職能，防止專制，確保立法質量。

⑶ 試述國際商法形成的歷史沿革。

【答案】：商法作為一個獨立的法律部門最早出現於歐洲，歐洲各國商法的主要淵源是中世紀時期逐漸形成的商人習慣法，而商人習慣法則是隨著歐洲商業的復興與東西方貿易的發展而逐漸形成的。
在中世紀時，地中海沿岸的一些城市的商業較發達，東西方貿易也很活躍。商人在從事商事活動中，為了擺脫封建勢力和宗教勢力的支配與束縛，各地商人逐漸組合成各種各樣的團體，而那些團體擁有商事自治權和裁判權，他們可以根據其商事習慣訂立自治規則，久而久之，那些自治規則逐漸被固定下來而發展成為了商人習慣法。這種商人習慣法與當時的封建王朝的地方性法律相比較，具有明顯的跨國性和特定性的特點。
16世紀以後，隨著歐洲中央集權國家的興起，新興的資產階級要求制定統一的商法，以便保護和發展自由貿易。於是，歐洲各國均採取不同的形式把原來商人團體的商人習慣法納入了國內法的范疇，成為國內法的組成部分。自此以後，在一段漫長的歷史過程中，凡處理國際商事關系糾紛時，主要依賴於各國的國內法去調整。然而，隨著國際貿易的發展、國際商事活動范圍的拓展，各國國內商事法已難以與之相適應。於是在19世紀末葉，一些國際組織試圖制定一套與國際商事特點相適應的、統一的有關國際商事方面悄鉛的法規，至今已取得了很大的成績和有效的進展，從而使國際商法作為一門獨立的法律學科得洞汪到了不斷地完善與發啟顫好展。

⑷ 商法的概念可以表述為

商法的概念可以表述為調整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關系,即商事法律關系的法律規范的總稱。
商法是調整平等主體之間帆者舉商事關系的法律規范的總稱。商法是與民法並列並互為補充的部門法。商法具有調整行為的營利性特徵，又具有商主體嚴格法定等原則。主要包括公司法、保險法、合夥企業法、海商法、破產法、票據法等。商法這一概念最早起源於古羅馬時代的商事規嫌隱約，但近代意義上的商事立法肇始於中世紀歐地中海沿岸自治城市的商人法，正式確立於1807年的法國商法典，發展到今日為大陸法系國家廣泛態碧繼承。

⑸ 西方法制特徵及主要表現

小談西方法制文明的特徵

從原始社會起，人類逐步產生了許多道德規范、宗教規范等初級的社會規范。而隨著階級的產生，私有制和商品經濟的產生，這些社會規范首先表現為習慣，而後便形成了法律。西方法制文明猶如一顆璀璨明星在歷史的銀河中熠熠生輝。而西方法制文明的重要特徵就是西方資產階級法律的產生和發展。

在歐洲中世紀後期，隨著資本主義經濟的成長，逐步出現了帶有資本主義因素的法。羅馬法、日爾曼法、教會法和商法是西方資產階級法律的四大淵源。

一、羅馬法

羅馬法是東西羅馬帝國全部法律的總稱。它隨著羅馬社會的變遷，吸收了古希臘自然法思想、法治思想，經歷了近千年的變遷，最終成為了古代奴隸制社會最發達、最完備的法律體系。法德等國以羅馬法為基礎，逐步形成了大陸法系。

二、日耳曼法

日爾曼法是西歐早期封建時期適用於日耳曼人的法律總稱。被當時的羅馬人稱為「蠻族法典」。日爾曼法是繼羅馬法之後在西歐形成的一種法律體系。法國、德國吸收了大量的日耳曼法中的內容，而英國普通法更是保存了大量的日耳曼法因素。

三、教會法

教會法，也稱寺院法，形成於基督教與教會產生和演變的過程中。主要分為三個階段：

（一） 形成階段（公元4－9世紀）

形成時期的教會法確定了羅馬皇帝與主教「二元化」的管轄原則，但是仍受世俗王權的約束。

（二） 鼎盛階段（公元10－14世紀）

這個時期的教會法在法蘭克帝國的解體和東西教會分裂的背景下發展至鼎盛。

（三） 衰落時期（15世紀以後）

隨著15世紀科學與人文思想的發展，16世紀的宗教改革，17、18世紀資產階級政權的確立，教會勢力日趨衰落。但是教會法作為一個法律體系保存了下來，成為資產階級各國立法的重要淵源之一。

四、商法

商法的發展過程可以分為三個階段：

（一） 古代商事法規

在簡單的經濟條件下，沒有明確的「商法」概念。但是在早期確實存在著有關商事方面的法律規范。

（二） 中世紀的「商人法」

商法實際上產生於中世紀。中世紀歐洲商業的復興導致了商人階級的產生，而商人法正是商人的一種自治法。這種商人法是近代西方國家商法典的前身。

（三） 近現代商法

近現代商法包括三個體系：

（1） 法德為代表的商法體系

（2） 英美為代表的商法體系

（3） 社會主義商法體系

⑹ 國際商法的淵源是什麼

法律分析：國際商法主要有兩方面的淵源：一是國際條約；二是國際貿易慣例。

1、國際條約是指兩個或兩個以上的國家，為確定相互之間的權利、義務而達成的協議。

2、國際貿易慣例是指各國商事組織在商事貿易交往中，重復類似行為而逐漸形成的習慣做法。它不是法律，不具有法律的普遍約束力，但是如果有關當事人在合同中採用了某種國際貿易慣例，該慣例對合同當事人就具有確定的約束力。

法律依據：《中華人民共和國對外貿易法》 第六條 中華人民共和國在對外貿易方面根據所締結或者參加的國際條約、協定，給予其他締約方、參加方最惠國待遇、國民待遇等待遇，或者根據互惠、對等原則給予對方最惠國待遇、國民待遇等待遇。