司法考試假釋
十二、犯罪中止
[案情]
被告人:劉某,男,31歲,農民。
1991年6月,被告人寫信給當地一專業大戶,「借3萬元錢給我買汽車,5日後下午5時40分你一人到某公園假山後找我,如果不帶錢或帶來他人,小心你女兒。」5日後,被告人按自己定的時間來到某公園,遠遠看到假山旁有一人提包在等人,在他試圖接近該人時,發現公園內遊人較多,且假山旁經常有人出現,於是,他在公園內轉了3小時左右,終未接近該人,最終放棄,走到公園門口處,被公安機關抓獲。
[問題]
犯罪中止應如何認定與處理?
[判決]
法院判決認為,被告人劉某的行為屬於自動放棄實施犯罪的行為,因為他可以接近或接觸被害人,卻基於自己的意志,終於放棄,有效地防止了犯罪結果的發生,符合我國刑法關於犯罪中止的規定,所以被告人的行為是犯罪中止。
[法理分析]
根據我國《刑法》第24條規定,所謂犯罪中止就是在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果的發生的行為。構成犯罪中止,必具備以下要件:首先是必須在犯罪過程中停止犯罪,即犯罪中止只能發生在犯罪預備,犯罪實行和實行終了之後,犯罪結果發生之前的過程之中。換言之,只有在犯罪預備至犯罪既遂之前的過程中停止犯罪的,才可能成立犯罪中止。其次是必須自動放棄犯罪或自動防止犯罪結果的發生,所謂自動中止犯罪就是行為人出於自己的意志停止本可以進行下去的活動。再次是必須徹底地停止犯罪或有效地防止犯罪結果的發生。所謂徹底地停止犯罪,侍滑就是行為人打消了完成該種犯罪的念頭而不實施該種犯罪。由此可以看出,犯罪中止也是主觀和客觀的統一:主觀上自動放棄了意圖,客觀上中止了犯罪或者有效地防止了犯罪結果的發生,只有這樣,才能認定是否為犯罪中止。對於中止犯罪,沒有造成損害的,應當免除處罰;造成損害的,應當減輕處罰。
從以上分析犯罪中止的成立條件來看此案,我們認為,劉某的行為不符合犯罪中止的成立要件,而只符合犯罪未遂的的基本特徵。因為:被告人劉某因作案現場的不利情形放棄了犯罪行為,是基於客觀上的不利因素不得已被迫放棄的,而不是出於被告自己的內在意志停止可能進行下去的活動。被告人發現公園內遊人較多,且經常有人在假山附近出現,被告人因此受阻或感到恐懼認為自己不可能完成犯罪而停止了犯罪的行為,這不屬於犯罪中止,而是犯罪未遂,故法院的判決是錯誤的。
十三、共同犯罪
[案情]
被告人:李某,男,50歲,某法院助理審判員。
被告人:趙某,女,48歲,某紡織廠職工,與被告人李某系夫妻關系。
1990年7月,某縣銀行幹部余某因挪用本單位資金罪被依法逮捕,余某之妻徐某找到同廠好友被告人趙某,要求趙某請其夫被告人李某幫忙,想辦法將余某放出來,並表示一定給予重謝。趙回家後對李講了這件事,李拒絕說:「此案不在我手裡,我不能做到。」趙聽到後很生氣,罵李某沒用,死腦筋,送上門來的錢都不要。李仍然不答應,說:「我不是不想要錢,而是不能要,弄不好自己要坐牢的。」趙聽後大哭大鬧,並聲稱要與李離婚,李聽後說:「那聽你的,看她願意拿出多少錢。」趙上班後告知徐某,徐某回家後,拿出家中密藏的未被檢察院查出的現金5000元,又向同廠職工、鄰居借了5000元,於當晚送到了趙家,趙、李收下了1萬元現金。被告人李某拿到錢後,想方設法把余的案子爭取到由自己辦,並在提審被告人余某時,支走同去的書記員,告訴余某如何在法庭上回答問題,由於徐某借錢的職工中有一個與趙某不睦,寫檢舉信給李某所在法院的領導,法院領導找李某談話,李某如實交代了受賄事實。1990年12月退贓時,被告人趙某和李某退出贓款1萬元。
[問題]
共同犯罪的基本特徵是什麼?有哪些形式的共同犯罪人?
[判決]
法院判決認為,被告人李某是有身份者,被告人趙某是無身份者,本案屬於無身份者教唆有身份者共同實施犯罪。所以趙某應依李某的行為定受賄罪。
[法理分析]
根據《刑法》第25條規定,所謂共同犯罪就是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪的基本特徵為:首先,從犯罪主體來說,必須是兩個以上達到刑事責任年齡,具有責任能力的人共同實施犯罪。其次,從犯罪的客汪培觀方面來說,各共同犯罪人必須有共同的犯罪行為。也就是說,各共同犯罪人的行為都指向同一犯罪,互相聯系互相老陵臘配合,從而構成一個統一的犯罪活動的整體,每一個人的行為與犯罪結果之間都有因果關系。共同犯罪行為的形式有共同的作為,或者共同的不作為以及作為與不作為的結合。根據共同犯罪人在共同犯罪活動中所處的地位和作用不同,可將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。所謂主犯,就是組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。從犯,是指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的犯罪分子。脅從犯,是指被脅迫參加犯罪的犯罪分子。教唆犯,是指故意唆使他人實施犯罪的人。
據此上述,我們認為,趙某與李某的犯罪行為屬於共同犯罪。因為:首先,從主觀上看,當被告人趙某要被告人李某利用自己職務上的便利將余某放出來,並收受余某之妻徐某的賄賂時,李某開始不同意,後經趙某的多次勸說、逼迫,李某終於同意。到此,共同受賄的犯罪故意已經形成。其次,從客觀上看,被告人趙某利用被告人李某職務上的便利收受他人財物的行為,被告人李某實施了利用其職務上的便利為他人獲取非法利益的行為,表明兩人行為已經形成既有分工,又相互聯系的共同受賄犯罪行為,被告人趙某雖不具有國家工作人員的身份,但夥同有國家工作人員身份的被告人李某利用其職務上的便利受賄。因此,屬於受賄罪的共犯,並應以受賄罪對其定罪判刑。
因此,人民法院的判決是正確的。
十四、數罪並罰
[案請]
被告人:潘某,男,32歲。
被告人潘某以下廣西做工為名,將××縣挽蘭鄉女青年王某騙到廣西某縣,以3500元人民幣賣給該縣村民李某,因村民需要該女青年的婚姻狀況證明,先付2000元,待潘將此證明辦來後再補1500元。潘返回××縣後,即找到田某(另作處理),請其幫忙私刻「××縣挽蘭鄉政府」公章一枚,刻好後,潘某將事先寫好的假證明蓋上章,即將印章銷毀,後二人將此證明帶到廣西某縣李某處,補得1500元。
[問題]
如何正確區分一罪與數罪?數罪並罰有幾種類型?
[判決]
法院判決認為被告人潘某以出賣為目的,將拐騙的女青年王某賣與他人的行為,已構成拐賣婦女罪。被告人潘某雖有私刻公章並偽造婚姻狀況證明的行為,但其行為並不單獨構成偽造印章罪,因為該行為只是潘某詐騙李某1500元的手段行為,被告人潘某又構成詐騙罪。
[法理分析]
數罪是相對於一罪而言,一罪是指一人犯一罪的情況,而數罪是一人犯兩種或兩種以上罪行的情況。一罪又可分為實質上的一罪與法定的一罪,其中實質的一罪包括想像競合犯、結果加重犯和繼續犯,法定的一罪通常包括結合犯和慣犯。處斷一罪是實質上數罪,處斷上按一罪處理,包括連續犯、牽連犯和吸收犯。數罪又可按不同標准分為同種數罪與異種數罪、並罰數罪與非並罰數罪。我國區分一罪與數罪的標准通常採用「犯罪構成標准說」,也就是說,應以犯罪構成的個數為標准確定犯罪的單復,具備一個犯罪構成的為一罪,具備數個犯罪構成的為數罪。
數罪並罰是刑罰適用的基本制度之一,是指人民法院對一行為人在法定界限內所犯數罪分別定罪量刑後,按照法定的並罰原則及刑罰計算方法決定其應執行的刑罰的制度。具有以下幾個方面的特徵:第一,必須是一行為人犯有實質上的數罪或獨立的數罪;第二,一行為人所犯的數罪必須發生於法定的時間界限之內;第三,必須在對數罪分別定罪量刑的基礎上,依照法定並罰原則,並罰范圍和並罰方法,決定執行的刑罰。我國刑法關於數罪並罰適用期限及不同並罰方法的基本內容主要有:第一,判決宣告以前一人犯數罪的,依照《刑法》第69條規定的原則進行並罰;第二,判決宣告以後,刑罰還沒有執行完畢以前,發現被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,依據《刑法》第70條規定的「先並後減」方法進行並罰;第三,判決宣告以後,刑罰還沒有執行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,依據《刑法》第71條規定的「先減後並」方法進行並罰;第四,被宣告緩刑的犯罪,在緩刑考驗期限內再犯新罪的,或者發現判決宣告前還有其他罪沒有判決的,依照《刑法》第69條的規定進行並罰;第五,被假釋的犯罪分子,在假釋期限內再犯新罪的,應依《刑法》第71條的規定進行並罰,如發現在判決宣告前還有其他罪沒有判決的,應依《刑法》第69條的規定處罰。
據此分析上述案件,我們認為被告人潘某的行為應構成拐賣婦女罪和詐騙罪兩個犯罪。理由是:其一,被告人潘某將女表年王某騙到廣西並出賣給李某,其行為已構成拐賣婦女罪,且屬犯罪既遂,根據我國《刑法》第240條的規定,以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女行為之一的,就應構成拐婦女罪的既遂,並不以行為人是否實際取得營利為必要條件。其二,被告人潘某在完成拐賣婦女的犯罪之後,出於騙取剩下的1500元的目的,私公章偽造王某婚姻狀況證明,騙取李某1500元的行為完全符合詐騙罪的構成要件,應認定為詐騙罪。至於私刻公章的行為,並不單獨構成犯罪,它作為手段行為與詐騙他人錢財的目的行為構成牽連犯罪,應按詐騙罪一罪論處。
被告人潘某的行為構成拐賣婦女和詐騙罪,應按《刑法》第69其理由是:被告人潘某的行為可分為兩個階段。第一階段是拐賣婦女罪,第二階段是詐騙罪。被告人出於兩個故意,實施了兩個行為,構成兩個犯罪,並且兩罪都是在被判決之前犯的,所以應按《刑法》第69條之規定實行並罰。
Ⅱ 2022法考放寬政策有哪些司法考試放寬政策是怎樣的
2022年對法考及司法考試的放寬地區具體政策有哪些?相信有很多考生都非常關心這個問題,接下來就和我看看問題的答案吧!下面是整理的文章,本文僅供參考,歡迎大家參考閱讀本文。
2022法考放寬地區政策
放寬政策的范圍
根據《國家統一法律職業資格考試實施辦法》第二十三條規定,為解決艱苦邊遠和民族地區基層法律職業人才短缺問題。國家統一法律職業資格考試對25個省(區、市)的1000餘個縣(縣級市、區)實施考試放寬政策,具體范圍和名單詳見司法部網站。
報考條件政策放寬
《公告》明確,國家統一法律職業資格考試放寬地區可以將報名學歷條件放寬為高等學校本科學歷,這是一項特殊政策,在-定時期內適用。體現在兩個方面:
一是取得高等學校本科及以上學歷即可,不論是否為法學專業,也不論是否為全日制學歷,也不要求具有三年法律工作經歷。(即:非法本可以報考,無論是否為2018年4月28日前入學)
二是如法律大專人員取得本科及以上學歷的,在放寬政策適用地區和適用期限內,不受其取得學籍(考籍)的時間和取得畢業證書時間限制,都可以報考。(即:法律專科取得本科以上學歷,不受2018年4月28日前入學的限制都可報考)
放寬政策A證與C證
法考改革之前證書類別有A證、B證、C證,改革後原法律職業資格B證已經取消,只有A、C兩類證書,但原已考過司法考試的考生,證書不受影響。
法考改革後,國家國家統- -法律職業資格考試實行客觀題考試和主觀題考試兩部分考試分別通過的方式。對於客觀題考試來說,兩張試卷合計總分劃定合格分數線,不實行單科合格。主觀題考試也實行單獨通過方式,客觀題考試成績和主觀題考試成績不合並計算。客觀題、主觀題兩部分考試成績均達到全國合格分線的(客觀題180+ ,主觀題108+) ,可以申請授予A類法律職業資格。
符合放寬政策的考生客觀題或者主觀題考試成績中有一個只達到放寬合格分數線的只能申請授予C類法律職業資格。取得C證,不影響A證的取得。對於客觀題考試成績達到全國合格分數線,主觀題成績未達到全國合格分數線的,在申請授予C類法律職業資格後,還可以繼續參加第二年的主觀題考試,達到統一合格分數線的,可申領A類法律職業資格。
對於參加司法考試取得C類法律職業資格的人員,參加國家統一法律職業資格考試,若客觀題成績達到全國合格分數線的,可以參加主觀題考試,但如主觀題考試成績未達到全國合格分數線的,不能再次申請授予C類法律職業資格。
客觀題考試階段已經申請享受考試放寬政策,且客觀題考試成績達到放寬合格分數線的,主觀題考試繼續享受放寬政策。
對於客觀題考試報名結束後才將戶籍遷入放寬地方以及未在客觀題考試報名時申請享受放寬政策的,不能在主觀題考試階段申請享受放寬政策。
為鼓勵法律職業人才到艱苦邊遠和少數民族地區落戶執業,根據有關政策規定,對原戶籍在放寬條件地方因.上大學將戶口遷至非放寬地方消宴(院校)的2019年普通高等學校應屆畢業生考生,客觀題考試成績達到原戶籍地放寬合格分數的,在承諾畢業後能夠取得本科及以上學歷並將戶口遷回至原籍(放寬條件地方)地的,允許其參加下一階段的主觀題考試,享受原戶籍地放寬政策。
司法考試放寬地區政策
合格分數線放寬政策
(1)法考客觀題合格分數線國家統一法律職業資格考 試客觀題全國合格分數線為180分。
放寬地區客觀題合格分數線分為三檔:
①西藏自治區放寬合格分數線為140分。
②青海、四川雲南、甘肅四省藏區,新疆南疆四地州和四川涼山州、雲南怒江州、甘肅臨夏州等「三區三州」的放寬合格分數慎頃線為150分。
③其他放寬地方合格分數線為160分。
(2)法考主觀題合格分數線
國家統一法律職業資格考試主觀題全國合格分數線為108分。
放寬地方合格分數線分為三檔:
①西藏自治區放寬合格分數線為85分;
②青海、四川、雲南、甘肅四省藏區,新疆南疆四地州和四川涼山州、雲南怒江州、甘肅臨夏州等「三區三州」放寬合格分數線為90分;
③其他放寬地方合格分數線為95分。使用少數民族語言文字試卷參加考試的,單獨確定合格分數標准。
寬橋陸 享有放寬地區政策的省份
司法部法考放寬地區名單除北京市、天津市、上海市、 福建省、江蘇省、山東省沒有外,其他地區均有享受放寬地方政策區域。其中河北省(48個)、山西省(36個)、內蒙古自治區(70個)、遼寧省(8個)、吉林省(11個)、 黑龍江省(58個)、浙江省(1個)、安徽省(20個)、江西省(24個)、河南省(38個)、湖北省(28個)、湖南省(40個)、廣東省(3個)、廣西壯族自治區(65個)、海南省(8個)、 重慶市(4個)、四川省(72個)、 貴州省(66個)、 雲南省(96個)、 西藏自治區(全區共74個)、陝西省(56個)甘肅省(61個)、青海省(41個)、 寧夏回族自治區(12個)、新疆維吾爾自治區(98個)。
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客觀題備考階段訓練主觀題思維
對於今年參加客觀題考試的考生,建議在備考客觀題的同時捎帶為主觀題考試作準備。當然,主觀題的考試題型與客觀題不同,主觀題中主體和行為更多,人物法律關系更為復雜,涉及的考點知識更多、更綜合,要求考生快速理清人物關系並與相關考點匹配對應,從而得出結論。但法考的客觀題和主觀題考試並不是完全割裂的,主觀題的考點也是客觀題考查的內容,客觀題備考打下扎實的知識基礎,主觀題考試也就胸有成竹可從容應對;而在備考客觀題時,也應當有意識地訓練主觀題做題思維。對此,建議從以下兩方面入手:
一是在知識點復習時融會貫通。距離客觀題考試還有1個半月左右時間,絕大多數考生應該是至少完成了第一輪基礎知識的學習,進入熟悉考點、提高做題准確率的新階段。在這個階段,考生需要牢記常考知識點、理清易錯易混淆考點,此時也是可以融匯各學科知識,跳出某個學科之外以全局的視角思考法律問題的階段。由於主觀題題目存在學科融合趨勢,比如近幾年的主觀題考試中民法、商法、民訴融合出題,在一對或者幾對人物關系中存在民法、商法、民事訴訟上的多個具體權利義務關系,看似復雜,實際上拆解開來仍然是一個個具體的民法考點、商法考點、民事訴訟法考點,但如果考生不經過特別的練習,或許就會一葉障目,分析法律關系時考慮不周全有遺漏。其實,考生在復習知識點時是可以有意識地進行訓練這種思維的,比如,遇到商事合同的知識,聯想一下可能涉及到哪些民法合同的知識?公司法、企業破產法中有許多涉及訴訟的知識,能否關聯到民事訴訟的相關內容?刑法與刑事訴訟法在量刑、減刑、假釋等內容方面也存在很強的關聯性,法理學在主觀題論述題、其他部門法中的特殊疑難問題中則可作為學理來論證自己的觀點。
當然,知識的融會貫通建立在扎實的學科知識基礎之上,考生首先應當熟練理解掌握各學科的考點知識,然後再有意識地進行融合。
二是做題時訓練分析法律關系的思維。刷題無疑是應試的不二法寶,在客觀題復習時,有的考生可能會二輪、三輪的刷題,把歷年試題反反復復做好幾遍,甚至有的一看到題目的開頭不用繼續看選項就知道選哪個,因為已經做過多次,題目已經深深印在腦海中。刷到這種程度再繼續刷題實際上是在做無用功,換一種表述(如考試時)就很可能做不對。還有的考生,客觀題准確率較高,能夠通過考試,但主觀題考試卻得分率低,導致落敗,這是因為客觀題畢竟有4個選項,在選項的提示下,能夠很好地匹配所學知識,做對題目,但主觀題是問答形式,沒有提示所以做不對,其根本原因是沒有學會獨立分析法律關系。主觀題和案例化的客觀題沒有本質區別,法考改革後,客觀題案例化明顯,考生們在刷客觀題時也是可以鍛煉主觀題做題思維和能力的:建議考生在做題時可以不著急看選項,通過題乾的信息,先嘗試能否分析出人物之間的法律關系,存在哪些法律問題,當事人有什麼救濟方式,等等,然後再看選項一一驗證。這樣做不僅是鍛煉分析案情的能力,有利於主觀題考試,也能檢驗自己的基礎知識是否掌握到位,思考問題是否周全等。
客觀題和主觀題是可以做到一體化備考的,畢竟主觀題專門的備考時間也就1個月多點,在客觀題備考階段有意識地融進主觀題做題思維,到備考主觀題的時候就能更篤定,不會慌亂。不過,客觀題備考階段的首要目標肯定是通過客觀題考試,因此,考生不需要過多地把精力用於主觀題復習,上述建議考生在知識點復習和做題時在大腦中有意識的過一過即可,不必在紙上或者電腦上形成連貫的文字。
Ⅲ 點撥司法考試刑法案例(一)
答題思路和方法
(一)刑法分析題:分人逐句摘錄案情,定罪與量刑並重。
定罪時:(1)罪名是什麼,如果是選擇性罪名,只寫他所犯的部分
(2)犯罪的主觀心態
(3)一罪還是數罪,是否需要數罪並罰或擇一重罪
(4)犯罪形態:各人是否相同
(5)是否共同犯罪,或者僅就某部分犯罪成立共同犯罪
量刑時:(1)是否有特殊身份——年齡、國家(機關)工作人員、婦女等;
(2)如果有未完成形態,應當怎樣量刑;
(3)如果是共同犯罪,是否區分主犯、從犯、是否首要分子;如何量刑
(4)有無自首、立功、累犯、處於緩刑、假釋期間等量刑情節。
強調:答題時要求考點完整、用語准確,二者缺一不可。還要簡練,言簡意賅,否則時間將不夠用。
宋某系某私營建築公司的總經理、法人代表。2006年,為達到出國觀光目的,宋向有關國家機關工作人員送禮約2萬余元,使其違規辦理了出國手續。在國外,宋某在*賭博,贏3萬元。歸國後,2007年4月,宋某指使其建築公司在施工中用低標號水泥代替高標號水泥,導致該公司承建的一座禮堂坍塌,損失近200餘萬元。為逃避制裁,宋某找到時任公司經理的同鄉金某商議對策。金某恰因走私被追查,金某提出請宋到自己在雲南的親戚家暫避,並請宋將自己走私的證據帶走,隱藏好或乾脆悄悄毀掉。行前金某交納亂給宋某2萬元路費。宋某走後,金某恐其難逃法網,遂命其表弟譚某帶劉、黃二人在途中將宋幹掉。譚某聞言色變,說此舉恐有殺身之虞,勸金某放棄。金某詭稱只要譚將自己的一封親筆信帶給劉黃二人,並隨其找到宋某,不必譚動手。譚某默許。於是金某當著譚某的面寫了信,並給譚某3萬元。譚某在途中將金某的信舉拆交給劉黃二人,假說自己另有急事,一切事由可與金某直接聯絡,遂於中途下車。劉黃二人尋到宋某,欲施毒手,經宋某苦苦哀求並許以重金,遂放過宋某。後宋某向當地公安機關自首。請分析各人的刑事責任。
(1)宋某的行為構成行賄罪、幫助毀滅證據罪。宋某還須為單位所犯的工程重大安全事故罪承擔刑事責任。對宋某應數罪並罰。宋某有自首行為,可以從輕、減輕處罰。
宋某為了違規出國,向有關國家機關工作人員送禮的行為構成行賄罪,宋某將金某走私的證據帶走並准備銷毀的行為構成幫助毀滅證據罪。宋某所在公司在施工中用低標號水泥代替高標號水泥,導致禮堂坍塌的行為構成工程重大安全事故罪,宋某作為直接責任人員,應承擔刑事責任。
(2)金某的行為構成故意殺人罪(未遂)和窩藏罪。應當數罪並罰。
金某命其表弟譚某帶劉黃二人追殺宋某的行為構成故意殺人罪,其明知宋某構成犯罪,仍助其逃跑的行為構成窩藏罪。
(3)譚某的行為構成故意殺人罪(未遂)。
譚某明知金某要殺宋某,仍為其帶信尋找殺手,構成故意殺人罪的共犯。
(4)劉黃二人構成故意殺人罪(中止)。
劉黃二人接信後追殺宋某的行為構成故意殺人罪。他們因宋某哀求即放過宋某,說明他們是自動停止犯罪,因此構成犯罪中止。
(5)金某、譚某、劉、黃構成故意殺人罪的共犯,但劉黃二人屬於犯罪中洞答檔止,因沒有危害結果,應當免除處罰;金某、譚某屬於犯罪未遂,因為殺人未能成功是由於金某、譚某意志以外的原因:劉黃中止犯罪造成的。對其犯罪未遂,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰。
(二)刑訴、民訴、法律文書改錯題:逐句摘錄案情、依序分段回答
案情:田某和苗某是前後院鄰居,田某家蓋的房子擋住了苗某家的採光,苗某多次交涉,田某不聽,反將苗某打成重傷,田某被逮捕。在刑事訴訟過程中,苗某為提起附帶民事訴訟,委託本市某律師事務所律師胡某為其訴訟代理人。胡律師接受委託後,為苗某寫了如下訴狀:
刑事附帶民事起訴狀
原告:苗×,男,34歲,漢族,××公司職員,家住本市四方區花家胡同20號。
訴訟代理人:胡×,本市××律師事務所律師。
被告:田×,男,36歲,漢族,××公司職員,家住本市四方區花家胡同21號。
請求事項:
1.請求法院依法判處被告賠償全部醫療費、誤工損失費和傷殘補助費;
2.請求法院判處被告拆除影響原告家採光的非法建築;
3.請求法院判處被告賠償原告精神損害費4萬元。
事實和理由:
被告田×和原告系前後院鄰居。今年3月,被告在房屋改建過程中,不顧鄰里關系,新建的房屋後檐離原告家的前窗只有半米,嚴重影響了原告家房屋的採光。原告多次同被告交涉,被告均置之不理。今年4月1日,原告再次找被告交涉時,被告態度更為惡劣,不但不聽原告交涉,反而拿起鐵杴鏟原告,原告躲閃不及,右腳跟踺被鏟斷,雖經住院治療30餘天,仍然留下殘疾,行走不便,經鑒定為三級傷殘。以上事實,有證人××的證言,××醫院的診斷證明書,以及××司法鑒定室的鑒定報告為證。
被告的上述行為,嚴重侵害了原告的合法權益,給原告的身心健康造成了極大的傷害,現向貴院提起刑事附帶民事訴訟,請求法院依法判處。
具狀人:胡×
2003年5月4日
問題:請根據刑事附帶民事訴訟的法律規定和基本理論,從對執業律師法律文書規范化的角度,分析本刑事附帶民事訴狀存在哪些問題,並簡要說明理由。
【答案】本刑事附帶民事訴狀存在下列問題:
1、基本情況部分存在的問題是:
未寫明原告和被告在刑事訴訟中的地位。正確的寫法是,在原告的基本情況後面加上「系田某故意傷害案的被害人」,在被告的基本情況後面加寫「系田某故意傷害案的被告人」(1分)。
2、請求事項部分存在的問題有:
(1)對醫療費、誤工損失費和傷殘補助費沒有寫明具體的賠償數額,因此不符合必須寫明具體的訴訟請求的法律要求(1分)。
(2)房屋採光被擋不是由於被告的犯罪行為所引起的,不屬於刑事附帶民事訴訟的請求范圍(1分),應另行提起民事訴訟,因此,一並要求法院判處被告拆除擋光建築的請求不合適(1分)。
(3)根據刑事訴訟法第77條的規定,刑事附帶民事訴訟只解決物質損失的賠償問題,因此,本訴狀中要求被告賠償精神損害費的請求也是不合適的(1分)。
3、事實和理由部分存在的問題是:
對於損失的具體數額沒有敘述。應當具體寫明共花去醫療費多少元,造成誤工損失費多少元,後期繼續治療及傷殘補助估計多少元(1分)。
4、結尾部分存在的問題有:
(1)沒有寫明起訴的法律依據,應當寫明:「依據刑事訴訟法第××條、民法第××條、民事訴訟法第××條的規定,向貴院……」(1分)。
(2)沒有寫明本訴狀的致送法院,應當寫明「此呈四方區人民法院(1分)。
(3)具狀人不應當寫訴訟代理人,而應當寫原告苗某,因為在訴訟過程中,訴訟代理人應當以原告的名義進行訴訟活動(1分)。
(4)本訴狀中沒有附註起訴狀份數和相關證據目錄(1分)。正確的寫法是,在具狀人之後寫明:
附:
(1)刑事附帶民事訴狀×份
(2)證人××的證言
(3)××醫院的診斷證明書
(4)××醫院的醫葯費收據×張
(5)原告的工資證明一份
(6)××司法鑒定室的鑒定結論一份
(1分,寫出兩項以上得分,兩項以下不得分)
Ⅳ 司法考試刑法速記口訣
一、取保候審、監視居住、緩刑、假釋和管制、盜竊犯7個加重情節記憶口訣、犯人的重大立功六個表現記憶口訣、告訴才處理的5罪
1、取保候審:拘傳證人。
即:非經許可不得離開居住的市縣,傳訊時到案,不毀偽串供,不幹擾證人作證。
2、監視居住:拘傳見證人。
即:非經許可不得離開指住的居住地,傳訊到案,未經許可,不得會見他人,不毀偽串供,不幹擾證人作證。
3、緩刑、假釋和管制:客居發報。
即:遵守關於會客的規定,非經許可不得離開居住的市縣,遵守法律,向考察(執行)機關的規定報告自己的活動情況。另外,管制的加上言論出版結社遊行六大權利受限制,需經執行機關批准才可以行使。
4、盜竊犯7個加重情節記憶口訣
主犯累犯,致死流竄,盜竊金融特款,嚴重影響生產。
5、犯人的重大立功六個表現記憶口訣
口訣:發人抗貢檢止。
說明:重大發明、舍已救人、抗洪救災中重大立功的、作出其它重大貢獻的.、檢舉他人重大犯罪活動查證屬實的、制止他人實施重大犯罪活動的。
6、告訴才處理的案件
被害人有證據證明的輕微刑事案件:善哉,新婚以為之,人身財產三年下。
善,即傷:故意傷害案(輕傷)
哉,即宅:非法侵入他人住宅案
新,即信:妨害通信自由案
婚:重婚案遺:
以,即遺:遺棄案
為,即偽:生產銷售偽劣產品案
之,即知:侵犯知識產權案
人身財產三年下:侵犯人身財產權利可判三年有期徒刑以下刑罰的其他輕微刑事案件。
二、監外執行的情形
有期徒刑和拘役,嚴重疾病需就醫;
懷孕哺乳嬰兒女,生活無著難自理。
出去危害大社會,自傷自害不能醫。
理解:
1、先決條件:只有判處有*徒刑、拘役才可以監外執行;
2、附加條件有四者之一:有嚴重疾病需要保外就醫的(需要由省級人*政府指定的醫院開具證明文件依照法律規定的程序審批);懷孕的婦女;正在哺乳自己嬰兒的婦女;生活不能自理,暫予保外就醫不致危害社會的罪犯。
3、排除條件:可能有社會危害性的罪犯;自傷自殘的罪犯,不得保外就醫;
三、永遠記住「應當與可以」
應當與可以順口溜
(一)、應當、可以從輕或減輕
應當從輕或減輕,
遺憾你我不年輕
可以從輕或減輕,
自首立功樣樣行。(不過只要一樣就行了,自首後可以不立功,如執意要立就立大功,那就恭喜你是「應當減輕或免除」了)
教唆犯罪未遂心,(是指教唆未遂、犯罪未遂)
半瘋半癲不免刑。(尚未完全喪失辨認能力或控制能力的精神病人犯罪可以從輕或減輕,但不免除)
(二)、應當、可以減輕或免除
應當減免防避脅,(防衛過當、避險過當、脅從犯,考慮此三種沒有主觀惡性或主觀惡性較小)
自首兼加立大功。(立大功是可以減免,加上有自首,「可以」變為「應當」是情理之中)
犯罪中止視後果,(鼓勵在犯罪過程中放棄犯罪)
無損免除損減輕。
可以減免大功扛,(要重大立功,不是一般立功)
行*介賄快聲張。(要搶在被追訴前聲張-主動交待,晚了白搭;介賄是指介紹賄賂)
貪*受*別超限,
悔改過後就退贓。(數額在5000-10000元之間者方可考慮本情節,悔改並積極退贓)
(註:對在國外犯罪已受處罰的,依本法需追究時先考慮免除,其次才是減輕)
(三)、應當、可以從輕、減輕或免除
應當從減或免除,
只有從犯享此「福」。(犯罪時注意別搶主犯當)
可以從減或免除,
聾啞盲人預備族。(指聾啞人或盲人以及預備犯這一族人)
(四)、可以免除
可以免除這樣做:
只犯輕罪並自首。(犯罪較輕同時還要自首)
種植毒物別逃走,
未收獲前鏟根蔸。(主動鏟,等公安來叫你鏟時就晚了)
四、搶劫罪加重情形速記法
入戶上車搶銀行
多次巨額有傷亡
冒充軍警持著槍
特殊物資不能搶
搶劫罪加重情形速記法:「刑法263條:有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑,
無期徒刑或者死刑,並處罰金或者沒收財產:
(一)入戶搶劫的
(二)在公共交通工具上搶劫的
(三)多次搶劫或者搶劫數額巨大的
(四)、搶劫致人重傷,死亡的
(五)、冒充軍警人員搶劫的
(六)、持槍搶劫的
(七)、搶劫軍用物資或者搶險,救災,救濟物資的
Ⅳ 阮齊林司法考試刑法學重點法條、司法解釋(一)
(1)總則:
①相對刑事責任年齡,第17條;
②正當防衛,第20條第2、3款
③預備、未遂和中止,第22-24條
④共同犯罪,第25-29條
⑤死刑,第48-51條
⑥剝奪政治權利,第55-58條
⑦量刑,第62條(從重從輕),第63條(減輕),第65、66條(累犯),第67、68條(自首立功),第69-71條(數罪並罰原則)。
⑧第72條-77條(緩刑適用、考察、撤銷),第78條(減刑的條件),第81條-86條(假釋適用、考察、撤銷)
⑨第87條-第89條(追訴時效及其延長、起算、中斷)
⑩其他規定,第91條(公共財產),第93條(國家工作人員),第96條(違反國家規定),第97條(首要分子),第98條(告訴才處理),第第101條(法條競合)
(2)分則
①第109條(叛逃罪),第110條(間諜罪)
②第120條(組織、領導、參加恐怖活動組織罪),第133條(交通肇事罪)
③第140條、第149條(生產銷售偽劣商品罪競合犯的處理)
④第151條第2款(走私文物貴金屬),第154條(特殊形式走私),第157條(暴力抗拒緝私的並罰)
⑤第191條(洗錢),第193條、194條、196條、198條(金融詐騙)
⑥燃悶第204條第2款(騙稅與偷稅)
⑦第224條(合同詐騙)、第225條(非法經營)
⑧第238條(非法拘禁)、239條(綁架)、240條(拐賣婦女兒童)、第241條(收買白拐婦女兒童),第247(刑訊逼供暴力取證),248(虐待被監管人)
⑨第263、269(搶劫)、第264、265(盜竊)第270(侵佔)、第271(職務侵佔)
⑩第305條(偽證),第306條(辯護人妨害作證),第307條(妨害作證),第316條(脫逃)
⑾第318條(組織偷越)、第321條(運送偷越)
⑿第358條(組織賣*強迫賣*)
⒀第384條(挪用公款),第385條(受賄),第389、390條(行賄)、第392條(介紹賄賂)、第164條(對公司企業人員行賄)
⒁第宏橡399條(徇私枉法等),第417條(幫助犯罪分子逃避處罰)
說明:(1)這里的「重點法條」不能與「考試重點」完全等同。有些條文涉及的知識點非常重要,但是因為不適合通過法條掌握,所以沒有列出,比如第14條(故意)、15條(過失)、16(無罪過事件)涉及的知識就常常被考查到,只是因為不適合從法條角度掌握而沒有列出。另外有的知識點在法條中沒有規定,但很重要,比如想像競合犯、牽連犯、法條競合犯、認識錯誤等等,因此,不可把重點法條與重點完全等同。准確點說,這里的「重點法條」是指適合從法條角度掌握的重點。
(2)總則重點法條,有的就是考查重點、要點,有的屬於簡單考查條文內容,需要適當記憶。
(3)分則重點法條,主要掌握兩項內容:①罪狀中表述的構成要件。②加重犯、轉化犯、數罪並罰一類的規定。比如第198條(保險詐騙):「有下列情形之一,進行保險詐騙活動,數額較大的,處5年以下有期徒刑或者拘役,並處1萬元以上10萬元以下罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處5年以上10年以下有期徒刑,並處2萬元以上20萬元以下罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處10年以上有期徒刑,並處2萬元以上20萬元以下罰金或者沒收財產:
(一)投保人故意虛構保險標的,騙取保險金的;
(二)投保人、被保險人或者受益人對發生的保險事故編造虛假的原因或者誇大損失的程度,騙取保險金的;
(三)投保人、被保險人或者受益人編造未曾發生的保險事故,騙取保險金的;
(四)投保人、被保險人故意造成財產損失的保險事故,騙取保險蔽段旁金的;
(五)投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險金的。
有前款第四項、第五項所列行為,同時構成其他犯罪的,依照數罪並罰的規定處罰。
單位犯第一款罪的,對單位判處罰金,並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處5年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處5年以上10年以下有期徒刑;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處10年以上有期徒刑。
保險事故的鑒定人、證明人、財產評估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險詐騙的共犯論處。
對於上述第198條,重點掌握:
①罪狀中列舉構成特徵,知道其主體一般為「投保人、被保險人或者受益人」,包含單位;
②第(一)至(五)項列舉的行為表現;
③第2款「有前款第四項、第五項所列行為,同時構成其他犯罪的,依照數罪並罰的規定處罰。」
④數罪並罰:「保險事故的鑒定人、證明人、財產評估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險詐騙的共犯論處」。至於具體的處罰(法定刑)則不用掌握。
Ⅵ 司法考試分類法規隨身查:刑法及相關司法解釋全面解讀
司法考試分類法規隨身查中的刑法及相關司法解釋全面解讀主要包括以下內容:
中華人民共和國刑法:這是刑法的基本法規,包含了刑法的各項原則和具體罪名、刑罰等規定,是司法考試中刑法部分的基礎。
全國人民代表大會常務委員會關於刑法的相關決定和解釋:
- 關於懲治騙購外匯,逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定:針對特定經濟犯罪行為的規定。
- 關於刑法第九十三條第二款的解釋:對刑法中特定條款的詳細闡釋。
- 對刑法第二百二十八條、第三百四十二條,第四百一十條的解釋:對涉及房地產、非法佔用農用地以及特定瀆職犯罪的具體規定進行解釋。
- 對刑法第二百九十四條第一款、第三百八十四條第一款、第三百一十三條的解釋:分別對黑社會性質組織犯罪、挪用公款罪以及拒不執行判決、裁定罪等罪名進行具體解釋。
- 關於刑法第九章瀆職罪主體適用問題的解釋:對瀆職罪主體的界定和適用問題進行明確。
- 刑法有關出口退稅、抵扣稅款的其他發票規定的解釋:對涉及稅收犯罪的發票問題進行詳細規定。
- 關於刑法文物規定適用於科學價值古脊椎動物化石、古人類化石的解釋:將刑法中文物的保護范圍擴展到具有科學價值的古脊椎動物化石和古人類化石。
最高人民法院關於刑法的相關規定:
- 關於適用財產刑若干問題的規定:對財產刑的適用和執行進行具體規定。
- 關於處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋:對自首和立功的認定和量刑進行明確。
- 關於辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規定:對減刑、假釋的條件和程序進行規定。
- 關於審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋:對破壞公用電信設施犯罪的認定和量刑進行具體規定。
- 關於審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋:對交通肇事犯罪的認定和量刑進行明確。
最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理特定類型刑事案件的規定:
- 關於辦理危害礦山生產安全刑事案件具體應用法律若干問題的解釋:對危害礦山生產安全犯罪的認定和量刑進行規定。
- 關於辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋:對生產、銷售偽劣商品犯罪的認定和量刑進行明確。
這些內容構成了司法考試分類法規隨身查中刑法及相關司法解釋的全面解讀,為考生提供了詳盡的刑法法規依據和司法解釋指導。