國際商法模擬試題及其參考答案
⑴ 國際商法案例
【參考結論與法理分析】 甲、乙之間不成立合同關系而成立好意施惠關系 , 乙應向甲承擔過錯侵權責任 ,風險自負不能成為抗辯事由。
《合同法》第 2 條第 1 款規定 : 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設 立、變更、終止民事權利義務關系的協議。依此規定 , 合同首先是一種協商 , 協議須經 當事人協商達成一致 其次 , 合同是平等主體之間的協議 , 不是平等主體之間的協議 , 不屬於民法上的合同。平等主體包括自然人、法人以及其他組織。因此 , 諸如有關部 門與單位之間訂立的計劃生育協議、綜合治理協議等都不屬於民法上的合同 再次 , 合同是設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。不是以設立、變更、終止民事權利 義務為內容的協議也不屬於合同 , 如二人達成結伴出遊的協議 , 就不是合同。依合同 的概念可見 , 合同具有以下基本特徵 :(1) 合同是當事人之間在自由平等基礎上達成 的協議。合同只能由當事人在平等基礎上自由協商而訂立 , 當事人若不具有平等的 地位 , 若不是在自由協商的基礎上達成協議 , 也就不發生合同關系。 (2) 合同是雙方 法律行為。法律行為是以發生一定的民事法律後果即設立、變更、終止民事權利義務 為目的以意思表示為基本要素的法律事實。所謂意思表示 , 是指行為人將其實施行 為以設立、變更、終止民事權利義務的內在意思的外部表現 , 包括意思與表示兩方面 的內容。這里的意思也就是發生民事法律後果的效果意思。因此 , 法律行為的核心是效果意思表示 , 即當事人發生民事權利義務後果的意思表示 , 只要符合法律行為的成立生效要件 , 則當事人之間就會設立法律關系或者變更、終止已存在的法律關系。 合同是雙方的法律行為 , 因此 , 必須有當事人各方的意思表示的一致即合意 , 才能成立。 (3) 合同以確立民事權利義務關系為目的。當事人既可以通過合同設立權利義務 , 也可以通過合同變更、終止民事權利義務。依合同所發生的當事人之間的合同關系是以民事權利義務為內容的民事法律關系。法律關系是一種法律上的權利、義務關系 , 具有法律效力。對合同關系而言就是一種債權、債務關系 , 債權請求權以給付請求力、受領給付力、強制執行力、私力救濟力等為基本效力。由此可見 , 合同關系是以當事人意思自治為基礎的 , 以國家強制力為保障的權利義務關系 , 這是合同法律特性的應有內涵。 合同作為法律上的概念 , 其法律特性決定了合同關系不同於基於道德、宗教等發生的道德關系、宗教關系等。 在現實生活中 , 有的道德關系與合同極為相似 , 容易與合同相混淆 , 其中最典型的 就是好意施惠關系 (Gefaeligkdtsverhalmim) 。所謂好意施惠關系 , 是指當事人之間無意設定法律上的權利義務關系 , 而由當事人一方基於良好的道德風尚實施的使另一方受有恩惠的關系。好意施惠關系與合同存在以下相似之處 :(1) 二者都可以成為對方當事人受益的原因 , 當事人設立合同的結果為合法實現財產流轉或接受服務 , 因此合同是當事人受益的原因 : 好意施惠關系不為法律所禁止 , 並可以成為當事人受益的原因 , 因而施惠人不能要求不當得利返還。 (2) 合同以合意為本質特徵 , 好意施惠關系雙方當事人也存在一個 " 合意 ", 由此而言 , 好意施惠也往往具備合同的外形 , 德國學者 Efaupt 甚至認為 , 好意施惠關系可構成事實上的契約關系。① 但合同與好意施惠關系是不同的 , 二者存在以下主要區別 :(1) 合同主體須具有相應的行為能力 , 並需要履行理性人的注意義務 好意施惠人可以不具備合同所要求的行為能力。 (2) 合同盡管為當事人意思自治的產物 , 但其法律效果為法律所明文規定 , 而且訂立合同的雙方必須有創設法律關系或產生法律效果的意向嚴而好意施 惠關系超出了對於一般人的要求 , 實施該行為的人屬於具有良好道德風尚的人 , 其目的不在於產生法律上的效果 , 而只是一種道德上好意使然 , 因此好意施惠行為不產生強制執行力 , 受惠人也不能請求施惠人實際履行 , 以免害及施惠人的行為自由。 (3) 合同可分為有償合同、無償合同、雙務合同、單務合同 , 並以有償合同、有對價的雙務合同為常態 而好意施惠關系一般是無償關系、沒有對價的關系。無償合同、無對價的單務合同與好意施惠關系容易混淆。區別合同關系與好意施惠關系的方法為 : 在有償的情況下 , 當事人的約定一般可構成合同 在無償的情況下 , 是成立合同還是成立好意施惠關系需要解釋當事人之間的意思表示 , 並結合交易慣例與誠實信用原則及當事人的利益從受惠人的觀點加以認定。③具體言之 , 諸如贈與、無償保管、借用、無息借款等 , 雖然是無償的 , 但是牽涉到所有權或使用權的轉讓或財產交付 , 因使其成為合同法律關系 , 比較有利於提高當事人的注意標准 , 以及對對方當事人的約束 , 因此此類關系一般為無償合同 , 而不能成為好意施惠關系 僅與當事人提供某項 行為 ( 主要是作為 ) 相關的無償合同主要是無償委託合同 , 委託合同也不能構成好意施惠關系 , 因為委託合同一般是基於特殊人身信賴而發生的法律關系 , 且只有經過委託人的委託才可以發生 , 而好意施惠關系不僅不需要人身信賴 , 且往往不需要經過 " 委託 ", 單方面的施惠也可構成好意施惠關系 , 也正因為如此 , 如果施惠人也要受給付請求權的約束 , 則勢必嚴重限制當事人的行為自由 , 而且也會對於整個社會的法律 秩序及道德秩序的形成不利。在兩大法系 , 好意施惠關系以施惠人為受惠人提供某種便利服務為常態。總之 , 好意施惠關系並非合同關系 , 當事人之間沒有合同義務 , 因而不能要求對方承擔違約責任。 好意施惠關系雖然是道德關系 , 但一旦在好意施惠關系中發生了損害 , 則施惠人 也不能毫無干係。好意施惠行為畢竟使兩個此前相互自由的人存在某種程度的牽連 , 增加了受惠人或施惠人權益受侵害的幾率 , 因此 , 雙方當事人之間可能形成依照過錯原則或公平原則承擔侵權責任 , 但其由於施惠人有好意施惠的動機 , 因此在侵權責任構成上有其特色。在大陸法系 , 一般地認為 , 施惠人可能構成過錯侵權責任 , 但是 , 對於好意施惠關系中的侵權 , 對施惠人行為是否具備違法性的要求十分嚴格 , 一般地講應該區分受惠人所受的損害是財產利益損害還是人身利益損害而區別對待。 在受惠人的財產利益受損害時 , 只有當施惠人的行為被法院認定為是違反善良風俗的行為 , 並且主觀上具備故意 , 才能構成侵權行為 : 在受惠人的人身利益受到侵害時 , 可以類推適用無償委託關系中受託人應盡與處理自己事務為同樣的注意的標准 , 換言之 , 施惠人也需要對一般過失行為負責。 本案中 , 乙在甲陷於困境時 , 加以援助 , 是良好道德風尚的體現 , 而乙絕無與甲之間成立具備法律拘束力的合同的意思。由於當事人之間沒有設立、變更、終止民事權利義務的合意 , 雙方之間也就不成立合同關系 , 甲不享有請求乙將其拉至目的地的權 利 , 甲也不能依違約責任請求乙承擔違約責任。因此 , 甲與乙之間成立好意施惠關系 , 乙因一般過失造成車禍而致甲傷殘 , 如果沒有免責事由 , 乙須對甲承擔侵權責任。 從案情看 , 甲搭便車之前已經發現或應該發現乙的車窗上貼著 " 新車新手磨合期 , 感謝關照 " 字樣 , 而且乙在甲上車前說 " 我是新手新車 , 你不害怕出事就上來 ", 甲未予理 睬而上車。從行為的本身看 , 乙已經對未來可能出現的危險有足夠的預見 , 並已盡到足夠的提示義務 , 而甲默示同意 , 對此乙可否運用 " 風險自負 " 加以抗辯 , 以免除自己的侵權責任呢 ? ①筆者認為 , 該抗辯事由不能成立。首先 , 為體現對人身利益的優先保護 , 不僅免除人身傷害責任的合同條款無效 ( 《合同法》第 53 條 ), 而且好意施惠關系同樣不可提前免除未來的人身傷害責任；其次 , 所謂風險自負 , 是指當事人明知某具體危險狀態存在 , 而甘願冒險從事的行為。風險自負所面對的損害必須是可以避免的① 受害人與行為人都希望危險不要實現 , 特別是受害人一般存在僥幸心態。 在 " 風險自負 " 的情況下 , 只有在受害人故意或重大過失時才可免除行為人的責任。 若行為人有過錯 , 則可減輕責任。本案因乙的過失導致甲傷殘 , 盡管甲為自負風險行 為 , 但是並不能免除乙的責任 , 考慮到甲、乙之間好意施惠關系的無償、符合善良道德的要求的特點 , 基於公平的角度考慮 , 甲的傷殘後果損害應由雙方分擔。
⑵ 國際商法案例分析論文
國際商法案例分析論文
在社會的各個領域，大家總少不了接觸論文吧，論文可以推廣經驗，交流認識。怎麼寫論文才能避免踩雷呢？下面是我收集整理的國際商法案例分析論文，歡迎大家借鑒與參考，希望對大家有所幫助。
國際商法案例分析
摘要：
傳統的國際商法教學方法已不能滿足當前培養要求，案例教學可以彌補傳統講授式教學的不足，在激發學生學習興趣、促進學生理解和掌握知識要點、提升學生實踐能力、培養學生創造性思維、增強教學效果等方面具有不容忽視的現實意義。
關鍵詞：
國際商法；案例教學；法學教育
案例教學法一直是西方國家頗為重視並普遍推行的一種教學法。自傳入我國後在法學教育中推廣應用，並在實踐中發揮著重要的作用。近年來，因其在應用性人才培養方面的重要價值，也引起了我國高校教育工作者的廣泛關注。
一、案例及案例教學的內涵解讀
案例是指對具有代表性的典型事件的內容情節、過程和處理方法進行的客觀描述，以備查詢和再現。
關於案例教學的定義有很多種，對各層次屬性不同的排列組合、不同的取捨形成了不同的案例教學概念，也反映出對該教學法不同的認識程度。
大多數對案例教學的界定著眼於它的教學方式上。案例教學法是指以案例作為教學材料，結合教學主題，透過討論問答等師生互動的教學過程，讓學生了解與教學主題相關的概念或理論，並培養學生高層次能力的教學方法。案例教學法，就是通過教師講授、組織學生分析、討論實際案例、撰寫案例總結報告等過程來實現教學目的的一種教學方法。案例教學就是以教學案例為載體，是基於一定的教育目標，選擇一定的教學案例從事教學的一種教學方法，它以學生的積極參與為特徵，強調師生對案例共同進行討論，並寫出有關案例分析報告。這些界定對案例教學中的一些核心要素都有強調，側重面不一樣。
下面是一則比較完整的關於案例教學的定義，它也代表本研究對案例教學的界定：案例教學就是指教師根據教學目標和教學任務的要求，運用挑選出來的案例材料，使學生進入某種特定的事件、情境之中，通過組織學生對事件的構成進行積極主動的探究活動，從而提高學生創造性地運用知識、分析和解決實際問題的能力的一種教學模式。
二、國際商法案例教學的價值分析
目前，我國高校國際商法的教學中普遍採用的是講授的方法。中國高校傳統的`講授式教育還是有其優越性的，如傳授的專業知識具有條理性和系統性，便於學生作筆記和掌握。但是，講授式方法存在著其特有的缺陷，主要表現在：不利於培養學生的創造性思維，因為學生在課堂上自始至終處於被動的聽課狀態，不能調動學生的積極性，創造性的思考問題；不利於培養學生運用法律和法理獨立分析和解決問題的能力，因為學生在課堂上接受的主要是書本法律知識和經過教授智力加工的研究成果，很少有機會在課堂上具體、充分地討論實際案例。雖然近些年來，教育界一直在探討如何改進教學方法，改變講授式方法給學生帶來的被動局面。但在這方面我們同其他國家相比做得還很不夠。我們的教學方法應當移植其他國家的先進經驗，改變單向的理論灌輸式教學方式。
（一）可以培養學生的學習興趣，激發學生的學習熱情
《國際商法》是一門比較抽象的理論性課程，單調的法律條文和基本概念眾多，專業性強，內容龐雜，具有枯燥性的特點，如果只是簡單地教授知識，照本宣科，很難引起學生的興趣，不利於學生理解和掌握知識，更無法培養學生解決問題的能力。因此，激發學生的學習興趣就成了課堂教學中的一個重要問題。案例教學法可以將抽象的理論具體化，將現實生活中的生動、逼真的事例引入課堂，營造一種身臨其境的氣氛；給學生提供一個獨立思考、自由討論的學習環境。在這樣的學習狀態下進行教學，就比較容易提高學生的學習興趣，激發其學習的動力。
（二）可以培養學生綜合分析能力和解決實際問題的能力
《國際商法》也是一門實踐性很強的學科，學習國際商法的主要目的是為了將其運用於國際商事交往實踐中。傳統的講授型教學法，能使學生獲得解決問題的「標准答案」式的理論知識，卻難以獲得運用該理論知識去解決問題的實踐能力；而案例教學法更加註重運用理論知識去解決問題的實踐能力的培養。
案例教學由於通過讓學生認真分析案例，並在分析基礎上提出自己的解決意見，可以在一定程度上培養學生綜合分析能力和解決實際問題的能力。案例教學的開展，通常是由教師事先選擇教學案例，通過教學案例的呈現創設一個具體的實際問題情境，課堂教學就是在圍繞這個具體案例開展的分析討論中進行的。學生通過案例中所涉及的各種各樣的問題，在潛移默化中便逐漸學會了如何去分析問題，學會遇到類似的情境或問題時該如何對待，從哪些方面著手解決。而且由於大量案例並沒有唯一確定的解決辦法，可以給學生進行開放式思考和討論空間，也有利於學生綜合素質的提高，適應社會的需求。
（三）有利於培養學生的合作精神和與人溝通的能力
案例教學這種教學形式特別依賴並突出學生之間的通力合作。小組討論是案例教學的主要組織形式，為了達到共同的學習目標，小組成員之間必須學會相互理解、彼此尊重和信任。實踐證明，一個彼此合作、相互支持的團體的學習效果，要遠遠好於單個人的學習效果。在傳統的講授方法中很難培養或提高學生的協作和溝通能力。
（四）有利於學生系統化地掌握專業知識
國際商法教學案例應該會涉及很多問題，在分析案例的過程中，學生往往不能單純依靠某一部分的內容去分析整個案例，必須對學習的整體內容都非常熟悉並且能夠前後融通、綜合運用。所以，案例教學在無形之中將學生所學習到的全部內容有機地聯系在一起，在將課程不同內容和知識點系統化方面起到了紅線的作用。
三、案例教學中要注意的問題
（一）理論教學是案例教學的基礎
要實行理論教學與案例教學相結合，切不可提倡了案例教學，而丟棄了理論教學，因為沒有必要的理論基礎作鋪墊，案例討論就達不到理想的效果；沒有基礎知識和專業知識，培養能力也就成為一句空話。無論是採用什麼教學方法，其目的都是為了幫助學生全面系統地掌握課程的知識點，提高他們運用知識分析和解決問題的能力。因此，開展案例教學不是替代理論教學，講授教學應該與問題討論、案例教學結合起來，才能收到良好的效果。
（二）應選擇典型的案例
由於課時數的限制， 案例的選擇不在於多，而在於精，關鍵在於所選用案例能更好地適應具體教學內容和教學組織的需要。教師應精選並提煉國際貿易法方面的現實典型判例充實國際商法案例庫，以達到通過案例討論使學生加深理解法學基本理論之目的。因為案例教學法的主要目的不在於引發學生聽課的興趣，而在通過案例分析，使學生更好地理解和掌握法理的一般原理原則，提高學生運用法律解決問題的能力。案例越經典，學生就越有興趣，參與程度就越高，學習收獲也就越大。歐盟、美國、日本、東盟、韓國、俄羅斯等是我國最主要的貿易夥伴，因此，我們也應特別注意選用與這些國家或地區相關的典型案例。
（三）應注意及時更新案例
國際商法的案例伴隨著國際貿易和國際商法的進步而不斷變化。國際貿易具有涉及面廣、變化快等特點，國際貿易活動在網路和信息技術迅速發展的背景下也發生著深刻的變革。因此，在案例的選擇過程中，必須適應國際商法實踐迅速發展變化的實際；案例教學選擇的案例必須不斷更新，才能保證實際教學的需要。
（四）需要耗費較多時間和精力
案例教學以學生的積極參與為前提，以教師的有效組織為保證，以精選出來的能說明一些問題的案例為材料，而要做到這些方面的有機結合往往較為困難，有時會產生耗費時間較多而收效甚微的結果[5]。案例教學在時間和效益上存在著矛盾，案例教學需要耗費的時間較多，它要求教師和學生都要花費比較多的時間和精力去做好案例教學的一系列的准備工作，但教師和學生的精力和時間畢竟有限。
總而言之，教學中運用案例教學法，在理論上是可行的，在實踐上是必要的，是符合課程教學目的和專業培養目標的。在國際商法教學中運用案例教學法有益於師生的共同提高，有利於學生理解和掌握知識要點，增長實際操作能力。不過案例教學法的運用也有一定的局限性和風險性。
參考文獻:
[1] 鄒麗敏.案例教學的教育價值及教學流程探討[J].無錫教育學院學報,2004,(2):38-39.
[2] 楊清源.如何推行案例教學法[J].廣西財政高等專科學校學報,2002,16(8):44.
[3] 潘學中.論師資培訓中的案例教學[J].中小學教師培訓,2001,(6):13.
[4] 黃衛國.案例教學模式在教育學課中的運用[J].教育理論與實踐,2002,增刊:98-99.
[5] 鄭金洲.案例教學指南[M].上海:華東師范大學出版社,2006:21.
拓展： 國際商法論文選題
2、經濟法與社會法關系辨正
3、經濟法與弱勢群體的保護
4、市場經濟與反壟斷的立法建設
5、論規模經濟與反壟斷法的關系
6、我國反壟斷法的價值取向
7、反壟斷法若干問題的比較研究
8、加入WTO與加強消費者權益法律保護的研究
9、論消費者權益保護法的基本精神
10、新型消費領域消費者權利保護研究
11、稅負公平原則和農村稅費改革
12、稅收司法保障研究
13、稅法公平價值論
14、政策性銀行運行模式的國際比較及對我國的啟示
15、加入WTO後我國對外資銀行的監管策略研究
16、銀行業與證券業混業經營的若干法律問題
17、社會保障法律制度在改革中的問題與對策
18、論社會保障法律制度的基礎
19、我國社會保障制度的缺陷及其完善
20、新形勢下農村社會保障體系與法律制度的建構
21、國外社會保障稅對我國社會保障稅法的借鑒
22、國外社會救助制度的比較與借鑒
23、工傷保險若干法律問題研究
24、論土地徵用制度
25、房地產項目公司的法律問題研究
26、土地儲備制度研究
27、論農村土地承包制度
28、農村土地權屬法律模式研究
29、城市失地農民利益保護的法律思考
30、權法律制度研究
31、勞動合同若干法律問題研究
32、勞動爭議解決程序研究
33、論商法的基本原則
34、我國《證券法》存在的主要問題及修改建議
35、論上市公司信息披露的法律監管
36、證券發行保薦人民事責任研究
37、證券投資基金法律制度研究
38、試論我國證券發行制度的完善
39、試論我國企業立法體系的重構
40、合夥協議法律性質研究
41、公司章程法律性質研究
42、論有限責任與債權人保護
43、有限責任公司股東退出機制創新研究
44、上市公司小股東利益保護機制研究
45、《破產法》若干問題研究
46、論獨立董事的義務
47、公司資本制度研究
48、論股權
49、我國股份回購的現實意義與立法完善
50、股東知情權研究
51、企業並購的若干法律問題研究
52、關聯交易法律問題研究
53、股東訴權的司法實務研究
54、股權轉讓合同效力與股東登記的法律問題研究
55、公司法人治理結構的立法模式及其發展趨勢
56、清算中公司的性質及其責任的承擔
57、審理證券虛假陳述民事賠償的法律問題研究
58、論保險利益
59、票據權利研究
60、信託的法律性質與基本理念
61、保險委付研究
62、論保險中的誠實信用原則
;⑶ 學習國際商法的內容對我們將來從事國際貿易業務有什麼作用
中國企業經營已來與世界接源軌，參於國際競爭是中國經濟發展的必要。學習國際貿易便於跨國家、跨地區地進入各種各樣的貿易與合作是中國廣大企業開展國際化經營的需要。它的廣義內容包括：國際投資、國際避稅、國際公關、國際慣例、國際會計、國際商法、國際結算、國際租賃、國際聯運、國際金融、國際保險、技術貿易、加工貿易、補償貿易、勞務合作等等。
⑷ 高職高專國際商務專業系列教材·國際商法目錄
以下是高職高專國際商務專業系列教材《國際商法》的目錄概覽:
1. 國際商法基礎
- 1.1 國際商法的概念、淵源和內容
- 1.2 國際商法與其他部門法的關系
- 1.3 小結
- 1.4 思考題
- 1.5 習題
2. 國際商事組織法
- 2.1 法律概述
- 2.2 獨資企業法
- 2.3 合夥企業法
- 2.4 公司法
- 2.5 小結
- 2.6 思考題
- 2.7 習題
...（以此類推，每個章節都包含小結、思考題和習題部分）...
13. 國際商事仲裁法
- 13.1 法律概述
- 13.2 仲裁協議
- 13.3 仲裁程序
- 13.4 仲裁裁決的承認與執行
- 13.5 小結
- 13.6 思考題
- 13.7 習題
最後是參考答案和參考文獻部分，詳細內容將在教材中詳盡展開。
⑸ 國際商法的淵源有哪些
國際商法的淵源包括以下幾個主要方面：
1. 條約和協定
國際商法的重要來源之一是各種條約和協定。這些經過國家間協商和談判形成的文件具有法律約束力，對參與國的商業活動起到指導和規范的作用。這些條約和協定涵蓋了貿易、投資、知識產權、環境保護等多個領域，例如世界貿易組織（WTO）的相關協定和協議。
2. 國際商業慣例
國際商業慣例是在長期商業實踐中形成並被廣大商家所認可和遵循的習慣做法。這些慣例涉及商業活動的各個方面，如貿易術語、交易方式、支付方法等。國際商會制定的規則、聯合國國際貿易委員會制定的貿易規則等都屬於國際商業慣例的范疇，對於解釋和理解國際商法具有重要的參考價值。
3. 國內立法
各國國內的商業立法也是國際商法的重要來源。由於國際商法調整的是跨國商業活動，各國法律體系和法律規定存在差異，因此國內立法對於解決國際商業糾紛具有重要意義。例如，各國關於合同法、公司法、知識產權法等方面的規定都會影響到國際商業活動的進行。
4. 司法判例和學者學說
司法判例是各國法院在審理國際商業案件時形成的案例，這些案例體現了法律的適用和解釋。學者學說則是法學專家對於國際商法的研究和觀點，對於理解法律原理和發展法律理論有重要作用。雖然它們在國際商法的直接來源中可能不佔據主導地位，但在法律實踐和法律發展中有著重要的影響。
綜上所述，國際商法的淵源包括條約和協定、國際商業慣例、國內立法以及司法判例和學者學說等，這些共同構成了國際商法的體系，為跨國商業活動提供了法律指導和規范。
⑹ 國際私法形成性考核冊答案
《國際私法》形成性考核冊作業1-4參考答案《國際私法》形成性考核冊作業參考答案 2009-04-10 10:44:14 閱讀6856 評論1 字型大小：大中小 訂閱
國際私法作業1
一、不定向選擇題
1D 2C 3A 4C 5C 6D 7C 8A 9B 10A 11ACD 12C 13ACD 14ABD 15CD 16ABCD 17ABD 18ABC 19BCD 20BD
二、簡答題
1、 略
2、 可從學說產生的年代、學說的創始人、學說的內容、學說的意義幾個方面來答。
3、 略
三、論述題
四、見書p30頁。
五、課堂討論報告
反致制度的產生已有100多年的歷史，利弊之爭及其他理論之爭一直不斷。雖然反致制度尚存在許多明顯的缺點，但從反致的歷史發展及客觀現實來看，在國際私法領域還是需要反致制度的，重要的是更好的發展該制度使其符合國際私法的目的與宗旨。反致是國際私法上特有的制度,它包含三種類型,即直接反致、間接反致和轉致。考察反致的本質一般涉及四個方面的量度:歷史案例、政治環境、經濟條件和現實狀況等,而其本質在這四個量度的綜合作用下就表現為通過擴大本國法的適用范圍來達到維護本國人的利益和本國的國家利益。
我國未來的立法和司法實踐應該在借鑒西方經驗的基礎上設置這一制度,並且從反致的本質角度上講既是必要的又是可行的，在相關立法中有限制的接受反致制度，從而可以是涉外案件的判決結果更加的合理，符合法律的一般原則
理由是：1．採用反致有損內國國家主權。2．採用反致有悖於國際私法的基本原則。3．堅持沖突規范與實體規范二者不可分割，將使涉外民事案件無法解決。4．採用反致就是否定本國沖突規范。5．採用反致使案件無論在哪一國家審理都會得到相同的判決結果只有在特定的條件下才能實現。6．採用反致會給法院工作帶來諸多不便。
國際私法作業2
一、不定向選擇題
1C 2D 3A 4D 6ABD 7D 8A 9B 10A 11B 12D 13D 90D 14D 15A 16B 17CD 18ABD 19ABC 20BCDE
二、簡答題
略
三、案例分析題
1） 有管轄權。本案合同糾紛，雖然挪威艾格利股份有限公司已搶先在挪威王國法院申請扣押應付給大連市土產進出口公司的貸款，但由於雙方在合同中並未約定管轄法律，大連市土產進出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴，該地的中國法院有管轄權。
2） 本案應適用中國法律。本案雙方當事人未在合同中約定法律適用條款，因此，根據《民法通則》145條規定，本案應適用與合同有最密切聯系的國家的法律。由於合同簽訂地在中國，起運港在中國，而且按照CIF價格條件，是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費，並承擔貨物越過船舷以前的風險，故本案中與合同有最密切聯系的國家是中國，應適用中國法律。
六、課堂討論 見書p205頁
「合同要素分析法」是指法官通過對合同各種因素進行「量」與「質」的綜合分析，從而確定準據法。
「量」的分析。法官將與合同有關的全部連結因素列舉出來，然後將連接因素在數量上最集中的那個國家或地區確定為最強聯系地。如當事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業地、合同締結地、合同談判地、合同標的物所在地。這些均是法官在進行量化分析時需要列舉的。但這種「量」的分析絕不等於簡單的數字計算，只要列舉出來，找到聯系最多的國家就行了，而是深層次的綜合分析。並且要與「質」的分析相結合，才能最終確定某一合同的最強聯系地。
「質」的分析，法官在選擇法律時，應當根據各種聯結因素的相對重要程度，來確定在特定問題上與案件有最強聯系的國家的法律加以適用。即不只是計算各有關國家所擁有的連結點的多少，而是必須對連結點的質量及重要性進行分析。質的分析方法比較抽象，其難點在於如何確定各種聯系的相對重要程度。
大陸法系國家的「特徵履行」說
「特徵性履行」說是大陸法系國家用來判定最密切聯系地的一種理論和方法。它要求法院根據合同的特殊性質，以何方的履行最能體現合同的特性來決定合同的法律適用。它與最密切聯系原則相結合，使合同准據法的確定具有了確定性和可預見性。特徵性履行在立法和實踐中需要解決兩個關鍵性的問題，一是確定合同特徵性履行的標准，即依據什麼標准如何判定哪一方的履行為特徵性履行。二是確定合同特徵性履行的場所。即在確定了特徵性履行方之後，又要在地理或空間上尋找一個連結點，以最終確定合同應適用的法律。
在確定合同特徵性履行的標准上，法學理論與實踐一直存在分歧，歸納起來主要是兩種觀點：
第一種觀點認為，既然在雙務合同中，一方當事人要支付貨幣來履行義務（如價款、傭金），即所謂金錢履行，而另一方則為非金錢履行（如交貨、提供勞務）。在一般情況下，為金錢履行的那一方的履行義務較為簡單，也是所有合同的共性。而為非金錢履行的履行義務較為復雜，不同類型的合同也各不相同；這種復雜性正是我們對合同的種類和特徵加以區別的依據。以買賣合同為例，買方的義務是支付貨款，領受貨物，賣方的義務是交貨。這里，賣方的交貨義務就體現了這個合同的特徵，從而決定該合同是買賣合同而不是勞務合同或保險合同。所以賣方的履行就構成了合同的「特徵履行」。綜上，將合同中非支付金錢的一方所進行的履行確定為特徵性履行正是這一主張的內容。採用這一標准在大多數情況下確能合理地找到與合同有最密切聯系的法律，且簡單明了，易於掌握與操作。但在無貨幣介入的合同關系中，就顯得無能為力了。
第二種觀點認為，客觀上並不存在確定合同特徵性履行的標准，確定合同的特徵性履行，並不是專指明合同本身固有的不可改變的性質，而是要通過考察合同的功能，尤其是合同企圖實現的具體的社會目的，考察合同各方面相互間的關系，從而將最能體現社會功能的一方當事人的義務確認為特徵性履行。這種觀點採取的是一種彈性分析的方法，即認為確定合同特徵性履行應該具體合同具體分析，在分析過程中，即要考慮各方當事人的具體利益，更要考慮合同所起的社會作用。這種方式沒有標准，很難把握，因而在各國的立法與實踐中，多數採用第一種做法確定特徵履行方。
國際私法作業3
一、不定向選擇題
1ABCD 2BCD 3B 4BD 5BC 6B 7AB 8C 9B 10A 11A 12A 13B 14A 15A 16D 17C 18B 19B 20A
二、簡述題
1、 涉外婚姻的實質要件見書p281頁、我國關於涉外結婚法律適用的規定見書p287頁、我國關於涉外離婚法律適用的規定見書p294頁
2、 略
3、 略
三、論述題 1、見書p324頁 2、見書p341頁
四、案例分析題
1、 1）中國根據民政部發布的《中國共民同外國人辦理婚姻登記的幾項規定》第六條規定，中國公民與外國人在華要求離婚的，不論是雙方自願離婚，還是一方要求離婚，一律按訴訟程序辦理，不使用行政程序辦理，即此種離婚不能按婚姻登記機關辦理離婚登記的程序獲得離婚的法律效果。
2） 公民對不在中國領域內居住的人提起離婚之訴，屬於有關身份關系的訴訟，依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規定，該訴訟由原告住所地或經常居住地的人民法院管轄。因此，對於本案，廣州市白雲區人民法院有管轄權。根據《民法通則》第147條的規定，中國公民和外國人離婚，適用受理案件的法院所在地法律，本案應適用中國婚姻法審判。
2、 我國駐外使館辦理中國公民間的有關事項，應當適用我國法律。該分居協議不符合我國婚姻法的規定，故不能承認和協助執行，該分居協議系按照巴西法律允許的方式達成的，故只能按照巴西法律規定的程序向巴西有關方面申請承認，邊、王二人的分居協議是按照巴西法律達成的，巴西不準離婚的法律與我國婚姻法的有關規定相抵觸，承認和執行邊、王二人的分居協議有悖我國的公共秩序，所以我國不能承認邊、王二人的分居協議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執行的只能是一國法院的判決或仲裁機構的裁決，而不能是當事人之間的協議。
國際私法作業4
一、略
二、《國際私法》[德]馬丁·沃爾夫
本書是德國民法和國際私法學家沃爾夫的重要著作。中文譯本有李浩培、湯宗舜合譯的《國際私法》，法律出版社，1988年 8月版。沃爾夫在1933年還寫了簡明國際私法教科書。
全書主要內容為：緒論、英格蘭法院的管轄權、關於法律沖突的一般規則、人法和親屬法、債、財產法、繼承。
沃爾夫認為，國際私法的職能是：「在同時都是有效的幾個法律體系中，決定哪個法律體系應該適用於一些特定的事實。」根據作者的解釋，這一定義包含4個要點：1、國際私法的規則適用於一些特定的事實，適用於未經法律接觸過的，未經認定為產生某種法律關系的一些事實。 2、法院可以選擇的各個法律體系，限於同時都是有效的那些法律體系。 3、可以選擇的幾個法律體系，大半是在各個地區中施行的那些法律體系。 4、一些事實的法律上的效果並非總是由一個法律體系決定的，有的需要適用幾個法律體系。
在談到國際私法是國家的法律還是超國家的法律時，沃爾夫指出：國際私法現在是國家的法律，這是沒有疑問的。即使許多法律沖突規則是一切國家或者至少是一些國家所共有的，現在也不再被認為是超國家的，而是各該國法律體系中的一部分。至於最終的目標—全世界沖突規則的統一距離還很遙運，而且在獨立國家存在的時期以內可能是永遠不能達到的。
要包括： 1、人的住所、國籍、居所、所在地、他的原籍，以及在人際法中，他所屬的人的類別；2、法人的所在地；3、物的所在地；4、船的國旗；5、行為地；6、預期行為發生效力的地方；7、契約當事人關於他們的契約適用什麼法律的協議； 8、訴訟地或者其他官方行為地。以住所和國籍作為接觸點各有利弊。依作者的觀點，住所原則比國籍原則更具有某些優點。但住所原則也有它的缺點。
法院在適用外國法時應將其作為「事實」還是作為「法律」來看待，沃爾夫認為，正確而簡單的答案是： 1、法院對於它受理的事實所適用的是「法律」，而不僅僅是事實； 2、法院所適用的法律是外國法，而且始終是外國法。
沃爾夫的《國際私法》一書，資料豐富，論述詳細，同時引用大量案例，闡述了沖突法的學說及英格蘭沖突法的一些特點，對了解英格蘭以及法、德、美等國家的國際私法有較大參考價值。
《國際私法基礎》[中]姚壯、任繼聖
本書是著名國際私法學家姚壯和任繼聖合著的一本國際私法論著。全書包括4部分，共14章。第一部分總論部分，包括國際私法概論、沖突規范、外國人的民法地位。第二部分國際民法部分。包括具有涉外因素的所有權、債、知識產權、家庭、繼承。第三部分國際商法部分。包括具有涉外因素的買賣、運輸、結算、保險。第四部分國際民事訴訟和仲裁程序部分。包括國際民事訴訟基本問題、國際商事和海事仲裁。
作者認為，國際私法的對象是具有涉外因素的民事法律關系，簡稱涉外民法關系或國際私法關系。國際私法調整涉外民法關系使用的規范主要包括 4種：沖突規范、規定外國人民事法律地位的規范、直接規定當事人之間權利義務的實體規范、國際民事訴訟和仲裁程序規范。沖突規范是國際私法規范的一個重要組成部分，它是指出某種涉外民法關系應適用何國法律處理的規范。沖突規范在國際私法中的存在是很早的，並且是大量的，但作者同時也指出，「盡管沖突規范在國際私法中早就大量存在，在調整涉外民法關系時曾起過主要作用，今後還會發揮一定的作用，但它只是國際私法規范的組成之一，它在國際私法中的作用與地位，已隨著國際私法的向前發展而在某些領域內逐漸減弱。」 作者提出，國際私法的淵源具有多樣性和兩重性，既有國內立法，
也有國際立法，具體說包括國際條約、國內立法和國際慣例。《國際私法基礎》一書是中華人民共和國建國後第一部比較系統地論述國際私法的著作，該書結合國際上一些著名的案例和我國實踐中發生的案例進行論述，對了解國際私法的理論與實際有重要的參考價值。
⑺ 國際商法的淵源有哪些
國際商法的淵源
一、條約和協定
國際商法的主要淵源之一是各種條約和協定。這些文件是通過國家間的協商和談判達成的，具有法律約束力，對於參與國的商業活動有指導和規范作用。條約和協定內容廣泛，涵蓋貿易、投資、知識產權、環境保護等多個領域。例如，世界貿易組織（WTO）的相關協定和協議就是國際商法的重要組成部分。
二、國際商業慣例
國際商業慣例是在長期的商業實踐中形成的，被廣大商家所認可並遵循的習慣做法。這些慣例涉及商業活動的各個方面，如貿易術語、交易方式、支付方法等。國際商會制定的相關規則、聯合國國際貿易委員會制定的貿易規則等都屬於國際商業慣例的范疇。它們對於解釋和理解國際商法具有重要的參考價值。
三.國內立法
各國國內的商業立法也是國際商法的重要淵源。由於國際商法調整的是跨國商業活動，而各國法律體系和法律規定存在差異，因此國內立法對於解決國際商業糾紛具有重要意義。例如，各國關於合同法、公司法、知識產權法等方面的規定，都會影響到國際商業活動的進行。
四、司法判例和學者學說
司法判例是各國法院在審理國際商業案件時形成的案例，這些案例體現了法律的適用和解釋。學者學說則是法學專家對於國際商法的研究和觀點，對於理解法律原理和發展法律理論有重要作用。雖然它們在國際商法的直接淵源中可能不佔據主導地位，但在法律實踐和法律發展中有著重要的影響。
以上所述即為國際商法的淵源，包括條約和協定、國際商業慣例、國內立法以及司法判例和學者學說等。這些淵源共同構成了國際商法的體系，為跨國商業活動提供了法律指導和規范。