刑法免罰

1. 刑法處罰中的「可以免除處罰」和「應當免除處罰」的區別

我們國家的法律在法條中大部分是以法律規則形式出現的，「應當」與「可以」實際上就是回法理上答的強制性規則與授權性規則。在刑法與行政法上的「應當」與「可以」是最多的。其中又以刑法最為突出。
在法律用語中，「應當」的效力比「可以」高。
所謂「應當」，是法定的必須如此，如果不如此就是違法，行為效力會受到影響。
所謂「可以」，是授權性的規定，基本上可以等同於「有權」。 其實法律這樣規定賦予了法官在量刑上自由裁量權，法官在量刑時，要考慮到具體案件的構成要件、社會危害程度、手段、目的、社會影響等等。 因此，如果法律沒有明確規定應當怎麼樣，那麼法官在具體操作中是可以利用自己的常識進行適當的判斷並根據實際情況進行判決的。

2. 我國刑法規定的應當減輕或者免除處罰的情節之一是（）

a
根據我國刑法第17條第三款規定
已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。專這一原則是基屬於未成年犯罪人責任能力不完備的特點而確立的。
b根據我國刑法第18條第二款規定
間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應當負刑事責任。
c根據我國刑法第18條第三款規定
尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但是可以從輕或者減輕處罰。
d、e根據我國刑法第十九條規定又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。

3. 根據我國刑法的規定，在下列各項中，應當負刑事責任但是可以從輕、減輕或者免除處罰的是

刑法第來十七條，已滿十自六周歲的人犯罪，應當負刑事責任。已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。
第十八條精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結果，經法定程序鑒定確認的，不負刑事責任，但是應當責令他的家屬或者監護人嚴加看管和醫療；在必要的時候，由政府強制醫療。間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應當負刑事責任。尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但是可以從輕或者減輕處罰。

第十九條，又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。

根據以上規定，可以從輕、減輕或者免除處罰的只有又聾又啞的人犯罪。故選D

4. 刑法16種免予刑事處罰主要是哪些

根據刑法總則，規定，免予刑事處罰主要需具備如下條件：
1、又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰(刑法第十九條)。
2、正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰(刑法第二十條第二款)。
3、緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰(刑法第二十一條第二款)。
4、對於預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰(刑法第二十二條第二款)。
5、對於中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰;造成損害的，應當減輕處罰(刑法第二十四條第二款)。
6、對於從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰(刑法第二十七條第二款)。
7、對於被脅迫參加犯罪的，應當按照他的犯罪情節減輕處罰或者免除處罰(刑法第二十八條)。
8、犯罪以後自動投案，如實供述自己罪行的，是自首。……其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
9、犯罪後自首又有重大立功表現的，應當減輕或者免除處罰(原刑法第六十八條第二款，不知什麼原因，刑法修正案(八)對此予以刪除)。
二、分則部分
刑法分則中涉及免予刑事處罰的條款共有五條，分別是：
(1)刑法一百六十四條規定的，對公司企業人員行賄的，在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕或者免除處罰。
(2)《刑法》三百五十一條規定對非法種植毒品原植物，在收獲前自行鏟除的，可以免除處罰。
(3)《刑法》三百八十三條規定，關於個人貪污數額在五千元以上不滿一萬元，犯罪後有悔改表現，積極退贓的可以免予刑事處罰。
(4)《刑法》三百九十條關於行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以免除處罰的規定。
(5)《刑法》第三百九十二條關於介紹賄賂人在被追訴前主動交待介紹賄賂行為的，可以減輕或免除處罰的規定。

5. 免予刑事處罰的條件與適用

我國《刑法》中明文涉及免予刑事處罰的條款共有十六條，分別分布在《刑法》的總則和分則中。

一、《刑法》總則中涉及免予刑事處罰的條款共十一條四大類：

①關於《刑法》適用范圍中的規定。刑法第十條規定，對在國外犯罪，依我國《刑法》應當負刑事責任的，如經外國審判，在外國已受刑罰處罰的可以免除或者減輕處罰。

②關於犯罪和刑事責任中的規定。《刑法》第十九條規定對又聾又啞的人或者盲人犯罪的，可以從輕減輕或者免除處罰。再如第二十條規定的，對正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害，應當負刑事責任的，應當減輕或免除處罰。

其他免除處罰的規定還有《刑法》第二十一條關於緊急避險超過必要限度的處罰規定；第二十二條關於預備犯、第二十四條關於中止犯、第二十七條關於從犯、第二十八條關於脅從犯的處罰的規定。

③關於刑罰種類中的規定。《刑法》第三十七條規定：對於犯罪情節輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。

④關於自首和立功的免除處罰的規定。如《刑法》第六十七條規定對犯罪較輕的自首分子可以免除處罰；第六十八條規定的，對有重大立功表現的犯罪分子，可以減輕或者免除處罰。

二、《刑法》分則中涉及免予刑事處罰的條款共有五條，分別是：

①《刑法》一百六十四條規定的，對公司企業人員行賄的，在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕或者免除處罰。

②《刑法》三百五十一條規定對非法種植毒品原植物，在收獲前自行鏟除的，可以免除處罰。

③《刑法》三百八十三條規定，關於個人貪污數額在五千元以上不滿一萬元，犯罪後有悔改表現，積極退贓的可以免予刑事處罰。

④《刑法》三百九十條關於行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以免除處罰的規定。

⑤《刑法》第三百九十二條關於介紹賄賂人在被追訴前主動交待介紹賄賂行為的，可以減輕或免除處罰的規定。

6. 在刑法中什麼情形下可以什麼情況可以免除處罰和從輕、減輕處罰

1、可以減輕或免除處罰
第十條 我國領域外犯罪，在外國已受刑罰處罰的
第六十八條第一款 有重大立功表現的 第164條 對公司、企業人員行賄罪 、第390條第2款 行賄罪 行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，……
2、應當減輕或免除處罰
第二十條第二款 正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是
第二十一條第二款 緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是
第二十八條 對於被脅迫參加犯罪的，應當按照他的犯罪情節
第六十八條第二款 犯罪後自首又有重大立功表現的
3、可以從輕或者減輕處罰
第十八條第三款 尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但是
第二十三條第二款 對於未遂犯，可以比照既遂犯
第二十九條第二款 如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對於教唆犯，
第六十七條第二款 對於自首的犯罪分子
第六十八條第一款 有立功表現的
4、應當從輕或者減輕處罰
第十七條第三款 已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪
5、可以從輕、減輕或免除處罰
第十九條 又聾又啞的人或者盲人犯罪
第二十二條第二款 對於預備犯，可以比照既遂犯
6、應當從輕、減輕或免除處罰
第二十七條第二款 對於從犯
7、應當減輕
第二十四條第二款 對於中止犯，造成損害的，
8、應當免除
第二十四條第二款 對於中止犯，沒有造成損害的
第六十七條第一款 自首，犯罪較輕的
9、應當從重
第二十九條第二款 教唆不滿十八周歲的人犯罪的，
第六十五條第一款 累犯，……（但過失犯罪除外）

7. 刑法總則免予刑事處罰規定可否直接適用於分則中的個罪

關於此問題，國內刑法理論界主要有兩種觀點：一種觀點認為，我國刑法總則中已經規定了若干個可以免除處罰的情況，如犯罪的預備犯、中止犯、從犯、脅從犯、防衛過當、緊急避險過當、自首立功等。如果具備以上情節之一，需要免除處罰時，應當依照規定上述情節的有關條文，判決免予刑事處罰。如果不具備上述免刑情節，而又需要免除處罰的，則應當依據第三十七條規定，判決免予刑事處罰；另一種觀點認為，刑法第三十七條所規定的不是獨立的免除處罰的事由，只是其他具體的免除處罰情節的概括性規定，只有當被告人具有刑法規定的具體的免除處罰的情節時，才能免除處罰。 在大陸法系國家如德國、法國，刑罰的免除主要有法律上的免除和裁判上的免除兩種。法律上的免除包括一般免除和特別免除兩個方面：刑法總則所規定的適用一般情況的免除事由屬於一般免除，而分則中對特定犯罪規定了免除事由的為特別免除。裁判上的免除是指法官依照法律的規定減輕被告人的刑罰後仍嫌過重者，有權免除其刑罰。由於免除處罰牽涉國家治理權威和被告人自由等重大利益，不可不加限制，因此，這些國家和地區對法律上的免除和裁判上的免除情形均有詳細規定。 與上述國家相比較，我國關於免予刑事處罰的總則和分則性規定較為粗疏，因此在未來立法時應注意借鑒德、法等國的做法，不斷予以完善。但這並不意味著目前在司法實務中法官不能作出免予處罰的判決。筆者認為，如果法官根據案件事實認定被告人犯罪情節輕微不需要判處刑罰，即便分則條文沒有明確規定可以免除處罰，也可直接根據刑法第三十七條對被告人免予刑事處罰。主要理由如下： 第一，從刑法總則和分則的關系來分析。第三十七條在刑法體系中屬於總則性規定。從法理學原理和刑法總則內容與分則內容的關系來看，總則是對犯罪和刑罰的一般性規定，即原則性規定；分則是對具體的犯罪行為及其如何處罰的規定。總則和分則是指導和被指導、統領和被統領的關系。因此，總則關於一般性原則的規定可以適用於分則的各條具體規定，包括分則中已有與總則相應規定的和沒有相應規定的條文。但如果分則中已有相應具體規定的，應當直接適用分則的規定而不應適用總則的規定，例如對情節輕微的貪污、賄賂犯罪可以直接適用刑法分則第三百八十三條的規定，而不是適用刑法總則第三十七條的規定對被告人免予刑事處罰。刑法總則第一百零一條為上述觀點提供了一定參考依據。因為該條文所說的其他有刑罰規定的法律一般都屬於刑法分則規定的范疇。在民法和行政法領域，根據總則規定裁判案件就更為明顯和普遍，有些民事案件甚至直接根據法律的基本原則進行裁判。 第二，從刑罰裁量情節來分析。刑罰裁量情節分為法定情節和酌定情節。法定情節指刑法明文規定在量刑時應當予以考慮的情節。法定情節又有總則性法定情節與分則性法定情節。前者是指依據總則性刑法規范的規定對各種犯罪共同適用的情節；後者指依據分則性刑法規范的規定對特定犯罪適用的情節。由於兩者都屬於量刑的法定情節，因而都應當是量刑的依據。具有分則法定情節的，依據分則規定量刑；具有總則法定情節的，依據總則規定量刑；既具有分則又具有總則法定情節的，直接依據分則量刑。如果不這樣理解，就無法解釋為什麼對具有自首、立功、共同犯罪等法定情節的要依據總則予以認定和量刑，而不因分則沒有規定就不予認定。 第三，從刑法的立法技術來分析。在有的分則條文中將總則規定進一步具體化或者有與總則相應的規定，這樣更便於准確把握總則的精神，如前述刑法第三百八十三條的規定。但大量的分則條文則沒有再將總則的內容具體化，即分則條文里沒有總則條文的相關內容。筆者認為這是立法技術上的考慮而絕不意味著總則就不能直接適用於分則。例如，總則規定的自首、立功、犯罪中止、累犯等犯罪和量刑情節，在分則條文中雖無明確規定，但法官仍在裁判過程中將總則規定適用於具體犯罪，這在理論和實踐上並沒產生任何問題和爭議。再如，刑法總則中關於共同犯罪的規定，在分則中僅有第一百五十六條（走私犯罪的共犯）、第三百一十條（包庇罪的共犯）、第三百四十九條、第三百五十條（走私、販賣、運輸、製造毒品罪的共犯）、第三百八十二條（貪污犯罪的共犯）作了規定，但在司法實踐中，法官也直接根據總則性規定，對大量共同犯罪作了合法恰當的處理。這也沒有任何問題和爭議。 具體到本文提出的問題，在刑法分則中明確規定可以免除處罰情節的只有七個條文：第一百六十四條（對公司、企業人員行賄罪）、第三百五十一條（非法種植毒品原植物罪）、第三百八十三條（貪污罪）、第三百八十六條（受賄罪）、第三百九十條（行賄罪）、第三百九十二條（介紹賄賂罪）、第三百九十五條第二款（隱瞞境外存款罪）。加上總則的預備犯、中止犯、從犯、脅從犯、防衛過當、緊急避險過當、自首立功等，可以免予刑事處罰的情況也不多。如果總則不能適用於分則其他條文，意味著可以免除處罰這一法定情節適用范圍很小。這不符合刑法的立法精神，也不科學，因為很多與上述危害程度相當的犯罪都可能存在犯罪情節輕微不需要判處刑罰的情況，如濫用職權罪、非法拘禁罪等。 另外，從文字表述上，我們也可以推測免予刑事處罰可以適用於分則沒有具體規定的犯罪的立法意圖。因為，如果立法者的意圖只是對分則有規定的免處情況的概括性規定而不能適用於其他犯罪，那麼這一點立法者很容易也應當表述清楚，即可以表述為：對於本法規定的犯罪情節輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。但立法者卻沒有這樣表述。所以我們有理由根據總則和分則的一般關系和立法原理，推測立法意圖是免處可以適用於分則沒有規定免處的犯罪。 第四，從刑罰的發展趨勢來分析。根據第三十七條的規定對被告人予以免處符合刑罰的發展趨勢。目前，世界各國刑罰出現了由報應刑向教育刑發展的基本趨勢。為有利於被告人改造和回歸社會，刑罰的適用必須審慎根據犯罪案件和犯罪人的具體情況，注重對其改造教育，才能收到良好的社會效果。在這一背景下，對符合條件的被告人適用第三十七條，既符合世界刑罰的發展趨勢，從刑事司法政策角度講也具有積極意義。 第五，從爭論的緣由來分析。刑法第三十七條直接適用於分則是否會導致法官濫用自由裁量權？由於情節輕微不需要判處刑罰相對於自首、立功等比較難以把握，空間也比較大，筆者認為這種擔憂有一定道理。但如果因此而不適用，無異於因噎廢食。一個可以作為支撐的事實是：檢察機關依據刑事訴訟法第一百四十二條第二款規定作出的不起訴決定不在少數，但並未因濫用自由裁量權而失去社會公眾信任，故不必擔心法官適用第三十七條可能導致的弊害。但為防止權力濫用，應當慎重適用，嚴格把關。胡建萍 殷 馳

8. 刑法上的免除處罰和免於刑事處罰有何區別

沒有區別，刑法上的免除處罰和免於刑事處罰是一個概念，免除處罰以行為已專構成犯罪應受刑罰處罰屬為前提。
刑法上的免除處罰，即「免予刑事處分」，指對於犯罪情節輕微或有某種特殊情況(如犯罪後自首且有重大立功表現)的犯罪分子不判處刑罰。其前提是確認犯罪分子有罪，因此雖不判處刑罰，仍可給予其他處分。我國刑法規定了免除處罰的情節。違反治安管理的處罰也有免除處罰，我國治安管理處罰條例對其情節作了規定。
法定「可以」免除處罰的情節有：在中國領域外犯罪，但是在外國已經受過刑罰處罰的； 又聾又啞的人或者盲人犯罪的；預備犯；犯罪後自首的；個人貪污數額在2000元以上不滿5000元；犯罪後自首、立功或者有悔改表現、積極退贓的；行賄人在被追訴前；主動交待行賄行為的。