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民法典趨勢

發布時間: 2021-01-27 01:42:17

⑴ 這次出的民法典的意義是什麼

民法典復是各類民事法律制規范的綜合性法律,既是對過去法律經驗的總結,也是對改革開放四十年來成果的固化和制度化。民法典的頒布有利於更好地提高國家治理能力;通過健全民事法律秩序,有利於加強對民事主體合法權益的保護,維護廣大人民群眾的切身利益;通過完善我國民商事領域的基本規則,為商事活動提供基本遵循,有利於社會主義市場經濟健康發展。

⑵ 民法典的出台對於刑法的發展有什麼影響

《中華人民共和國民法典》(以下簡稱《民法典》)將於2020年5月交由全國人大表決通過。
民法是權利之法,它所調解平等主體之間的人身關系和財產關系極為廣泛,小到去菜市場買根黃瓜,去交個電費,大到公司設立,買賣飛機,還包括結婚買房,離婚財產分割等,民法與我們生活聯系十分密切。而《民法典》被稱為「社會生活的網路全書」,是民事權利的宣言書和保障書。那民法典的出台將對法考產生什麼影響呢?
事實上,《民法典》的出台對法考民法最為重要的影響,在其對民事規范之改變,而這些改變往往是考試重點,筆者擇其重點介紹如下:
1、流押(質)制度
《物權法》
第一百八十六條 抵押權人在債務履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。
第二百一十四條 質權人在質權存續期間,未經出質人同意,擅自使用、處分質押財產,給出質人造成損害的,應當承擔賠償責任。
《民法典》(草案)徵求意見稿
第四百零一條 抵押權人在債務履行期限屆滿前,與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有的,只能依法就抵押財產優先受償。
解析
按照《物權法》的規定,當事人之間做出流押(質)的約定時,應屬無效,但《民法典》(草案)徵求意見稿並未直接否認該行為的效力,而是明確抵押權人在債務履行期限屆滿前,與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有的,只能依法就抵押財產優先受償,即抵押權人可就抵押財產實現抵押權。
我們知道無效之評判在民法中是最強烈之否定,一味無效,並不能很好處理民事問題,並有可能損害當事人真實的意思表示,而規定,抵押權人就抵押財產優先受償,一方面不會損害抵押人的利益,另一方面又促進資金流通,真正發揮抵押權的功能,顯為立法之進步。
這里需要給大家解釋一下,為什麼《物權法》會規定,抵押權人在債務履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有呢?
因為,此時抵押人處於劣勢地位,如果抵押財產價值大於應實現的債權額,當債務人到期不清償債務就講抵押財產歸債權人所有時,就會使得抵押權人獲得超額利益,這顯然不道德,亦不能為誠實信用原則所容納。
這邊需要注意的是,在債務履行期屆滿時,債務人不能清償債務,當事人可以約定將抵押物作價抵償債務,這是抵押權實現的一種方式,不是流押(質)的規定,同學們需要注意哦。
抵押物轉讓問題
1《物權法》
第一百九十一條 抵押期間,抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的,應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。
抵押期間,抵押人未經抵押權人同意,不得轉讓抵押財產,但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。
2《民法典》(草案)徵求意見稿
第四百零六條 抵押期間,抵押人可以轉讓抵押財產。當事人另有約定的,按照其約定。抵押財產轉讓的,抵押權不受影響。
抵押人轉讓抵押財產的,應當及時通知抵押權人。抵押權人能夠證明抵押財產轉讓可能損害抵押權的,可以請求抵押人將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。
3解析
抵押物轉讓在《物權法》中是個老大難的問題,曾經,老師給學生們的總結如下:
(1)抵押物僅指抵押物所有權變動而言如出賣、贈與、互易、出資、抵債,對抵押物設立抵押、質押、出租則不受限制。
(2)抵押權人同意,可轉讓,抵押人應當將轉讓所得價款向抵押權人提前清償或提存;
(3)未經抵押權人同意,受讓人行使滌除權即有利害關系的第三人代為清償,可轉讓;
(4)未經抵押權人同意,轉讓抵押物的買賣合同有效。
在這種模式下,未經抵押權人同意,受讓人也未行使滌除權時,抵押物是否能發生轉讓,在動產情況下,得看受讓人是否善意,在不動產情況下,就不能轉讓。
如今,根據《民法典》(草案)徵求意見稿的規定,關於抵押物的轉讓,原則上明確,抵押期間抵押人有權轉讓抵押物,不論是否經過抵押權人同意,僅在抵押權人能夠證明抵押財產轉讓可能損害抵押權的,可以請求抵押人將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。並且,抵押物轉讓的,抵押權不受影響。
事實上,對抵押權人而言,不論抵押物在誰手中,只要抵押權存在即可。《民法典》(草案)徵求意見稿的規定更有利於抵押物流通,發揮抵押物的擔保功能,促進資金融通。此一改變,順應時代發展之潮流。
總之,《民法典》的出台對法考民法影響深遠,同學們不可不察!

⑶ 民法典的出台對我國社會主義經濟市場發展的意義是什麼

民法典的出台呢,對我國社會主義經濟發展,它意味著一種前所未有的一種趨勢的進步。也可以是經經濟發展會快速的發展和提升奠定了一定的基礎。給我們也是起到了一定的保障作用。

⑷ 我國民法典為什麼需要創新與突破

一、民法典是民法科學化的基本形式和標志
民法是法律體系中的一個法律部門,民法學是一門科學。民法學有科學性,民法也有科學性;如果民法沒有科學性,或者不可能有科學性,那麼民法學就失去了存在的基本依據。
民法的科學性源於何處?源於它所調整的社會關系的規律性。民事法律關系的主體主要的是自然人。人要生存就需要有物質資料,就需要有財產權;人活得自由、有尊嚴,就需要有人身權。隨著商品經濟發展,法人也成為民事主體。民法是調整自然人、法人和其他組織之間的財產關系和人身關系的,是調整社會生活關系和商品經濟關系的基本法。民法調整的財產關系和人身關系的各部分都有其豐富的內容,各有其不同的特點,但有共同性,有共同的理念、原理、原則。明確了民法的理念、原理、原則,就能掌握民法發展的大方向和規律。民法的理念、原理、原則集中體現在民法典中。
我國實行改革開放以來,重視個人的人身權和財產權,注重商品交換,發展市場經濟。伴隨著的是民事立法的大發展,成果輝煌。立法機關宣布,2010年已經形成中國特色社會主義法律體系。值得注意的是,已經形成的民法體系是初級層次的體系,不夠完善,科學化程度不高。例如:缺少民法總則;缺少債法總則;關於人格權的規定不能適應新情況;單行法之間存在著重復、矛盾、沖突,等等。這些問題嚴重影響了民事司法的統一、公正、高效和權威性,是產生社會矛盾的原因之一。這些問題都屬於立法問題,不能用司法解釋的方法解決。
進一步說,即使全部單行法都修訂好了,而不將其整合為民法典,也不是高層次的、科學的民法體系。因為民法所調整的各種社會關系有其內在的聯系和規律性,單行法各有其相對的獨立性,不能體現民法整體的內在聯系和運行規律。《物權法》和《合同法》各自獨立,沒有民法典,不能反映合同是債法的組成部分,不能反映債是財產的組成部分。物權關系和債權關系以及其他各種民事法律關系之間,不僅是互相聯系的,而且往往是互相轉換、互相制約的,其聯系、轉換、制約有一系列的制度和規則。例如:市場交易可以請他人代理,需要適用代理制度;買賣合同可能會發生不動產轉移,需要適用不動產登記制度;發生債權債務關系,可以採用擔保方法,需要適用擔保制度;請求履行合同、清償債務不能沒有期限,需要適用時效制度;違約或者侵權的,需要適用責任制度;為了維護民事主體的權益和民事秩序,需要有健全的民事主體制度,等等。這些制度各有不同的具體規則,它們是密切關聯的整體。只有民法典才能全面規范民法的基本內容,形成總則與各法分則結合的完整體系,體現全部民法規范的內在聯系、規律性、邏輯性和科學性。有了條理清晰的民法典,處理民事關系就能以簡馭繁、事半功倍。反之,沒有民法典,單行法則不好掌握、處理號民事關系,會事倍功半。
世界民事立法發展史證明,民法典是民事立法科學化的基本形式。歐洲聯盟的民法典草案於2008年完成,這個草案進一步說明了民法典在立法上發展的趨勢。民法典是衡量一個國家法治文明程度的很重要的標志,我們不應當忽視民法典在我國的重要性。我國是有悠久歷史的泱泱大國,為世界文明、包括法治文明做過卓越的貢獻。雖然當今我國的民事立法還不夠完善,但是我們有後發優勢。制定一部符合我國國情、21世紀的先進的民法典,將是我國法治發展史上重要的里程碑,將是對世界法治文明的新貢獻。
二、民法典能夠充分體現民法的重要地位和功能
民法調整社會關系,涉及社會生活各個領域,關系每個人的切身權益,因此民法是非常重要的法律部門。在19世紀中後期歐洲的語境中,民法典在法律體系中具有一種實質上的「憲法性」的地位,這在歐洲學界基本上得到公認。知道當代,這樣的判斷仍然得到歐洲各國學者廣泛認同。20世紀30年代我國學者黃右昌說:「根本法有二:一為憲法,一為民法,其他非憲法的附屬法,即民法的附屬法。」本世紀初日本學者星野英一說:「民法是與憲法並列的法律,憲法規定的是國家的基本理念和構造,而民法規定的是社會的基本理念和構造。」但是,在我國,民法作為非常重要的法律部門,不能與憲法平起平坐,更不能只有單行民事立法民法典才能充分體現民法的重要地位,充分發揮民法的功能。
不同的法律部門,功能不同,不可偏。我國自古就有「重刑輕民」的傳統觀念,1949年建國以後這種觀念還長期存在。記得改革開放初期,媒體上經常這樣講:「要用經濟的方法、行政的方法和法律的方法管理經濟。」這里講的與經濟的方法、行政的方法並列的法律的方法,實際是指制裁經濟犯罪的刑罰方法。改革開放以來,民法的地位空前提高。但是,全民的民法觀念和民事權利觀念的提高還需要一個過程。至今,還在一些人、包括少數領導幹部的心目中,加強法治就是加強政法,加強政法就是加大處罰、嚴打的力度,不懂得民事立法在法律體系中的重要地位和作用,這是「重刑輕民」典型表現。
作為《法國民法典》起草者之一的波塔利斯說過,民事法律「即使不是構成政府的基礎,也是維系政府之所在」;「只有私權利才能保障公權力。」行政權力直接維護社會安定,民事權利為社會安定奠定了堅實的基礎。基礎牢,則上層穩。從這個意義上說,民法是長治久安法,是強國之法。
我們國家是社會主義國家,要建立和完善中國特色社會主義,根本目的在於人民當家作主,保護人民的利益。民法是民事權利法,民事權利是人們生產和生存的基本權利。確認、規范和保護民事權利,是民法的基本目的、基本任務、基本作用。通過民法規范和保護民事權利,調動全民的積極性,對於發展經濟,提高人民生活水平意義重大。從這個角度說,民法是富民之法。
「以人為本」是當代我國的科學發展觀和社會治理的基本理念,充分保護民事權利,是以人為本理念的基本內涵。民事權利是人們生存之本。本者,根也,不傷根,不離本,充分保護民事權利,乃富民強國之道。民法典能夠充分發揮民法的功能,為了強國富民,建設中國特色社會主義,需要民法典。
民法是裁判規范,具有裁判功能。只有單行民事立法,沒有民法典,造成法官查找法律、適用法律、解釋法律等諸多困難,難以充分發揮民法的裁判功能。民法又是人們的行為規范,具有行為規則和指南功能。只有單行民事立法,沒有民法典,人們難以懂得民法是什麼;有了民法典,便於人們適用民法。
民法還是人們保護自己民事權利的工具,是人們與侵害民事權利者作斗爭的武器,具有法律工具和法律武器的功能。法國民法典是拿破崙親自領導制定的。拿破崙希望法國民法典能為法國人民人手一套,這一點基本上做到了,民法典成了宣傳法國大革命成果工具。如果我國人民基本上都知道我國有一部保護民事權利的民法典,那就標志著我國的法治文明達到了較高的境界。
三、全國深化改革需要民法典
全國深化改革包括經濟體制改革。經濟體制改革的核心是堅持社會主義市場經濟改革方向,使市場在資源配置中起決定作用,這就對市場化提出了更高要求。民法典全面規范商品歸屬規則、商品交換規則和市場經濟運行的基本制度,從而為深化經濟體制改革提供基本的法律依據。
全面深化改革的內容之一是加快轉變政府職能,簡政放權。轉變政府職能的實質是限制行政權力,加強民事權利,處理好政府與市場的關系,政府與社會的關系。這是轉變重行政權力,輕民事權利的傳統觀念,改善官民關系,社會發展的基本途徑。民法典的制定、頒布和實施有利於推動這項改革和鞏固這項改革的成果。民法典確立全面的民事權利體系,就為正確處理行政權力和民事權利的關系奠定法律基礎。在此基礎上,實現在民事上「法無禁止即可行」,在行政上「法無授權不可行」,從而構建文明、和諧的社會。
全面深化改革包括民主法治改革。我國《民法通則》規定的基本原則有平等、自願、公平、誠實信用等。民法是集中體現自由、平等、公正、民主、法治的基本法。民事法律關系的實踐活動是民主法治生活的大學校、大課堂。制定、頒布和實施民法典,不僅對於完善民主法治制度有重要意義,而且有利於培養和提高全民的民主法治意識。
民事立法不僅要描述社會,而且應當引領社會發展。1986年頒布的《民法通則》被海外學者譽為中國的「民事權利宣言」,事實上《民法通則》在較長時期成了改革開放的推進器。未來的我國的民法典應當成為中國的「民事權利經典」,成為全國深化改革的推進器,成為宣傳中華民族偉大復興的工具。

⑸ 如何理解中國民法典和民法通則的變化趨勢

一個宗旨深入淺出,律師被讀版,群眾普通版,。

⑹ 大陸法系的發展趨勢

(一)調整婚姻家庭關系的法律淵源多元化
傳統的大陸法系將法典化的制定法作為調整婚姻家庭關系最重要的法律淵源,但時至今日法律淵源多元化已經成為發展趨勢。調整家庭關系的法律是一個規范體系而不再局限於一部民法典中親屬編的規定。人權法、民法典親屬編、單行法規、聯邦法院的判例和解釋都是調整婚姻家庭關系的重要淵源。
歐洲大陸法系國家都承認婚姻家庭權利是基本人權,各國憲法、基本法有關婚姻家庭關系的原則以及理念的發展變化是親屬法變革的立法基礎和法律依據,而歐洲人權法則在所有締約國已經轉換為國內法,可以直接引用。保護婚姻和家庭原則、男女平等原則、不歧視原則、子女最佳利益原則已經內化為各國親屬法及其相關的法律法規的具體規定。此外,單行法規也是調整婚姻家庭關系的重要淵源,具有特殊性的法律關系或者需要通過單行法規解決的特殊問題都可以通過單行法解決。如德國 1976 年頒布的《婚姻法和家庭法改革第一號法律》設立了專門的家庭法院,對家庭事件進行管轄。2000 年頒布的《生活伴侶登記法》規定了同性戀可以通過登記結為生活伴侶,具有與婚姻類似的法律地位。而上一級法院特別是最高法院的判例也正在逐漸成為大陸法系家庭法的淵源之一。較高審級法院所作的判決,哪怕是孤立的判決,也總是讓人感到敬畏。在德國民法典的發展史上,法官通過判例法而對法的續造所起的作用越來越大。被理解成判例法的,是那些由法院在解釋和適用法律的過程中發展起來的,可作為日後裁判的基礎的法律規則。
(二)父權為主導的家庭模式淡出歷史舞台
20 世紀以來,隨著人權理念進入大陸法系各國憲法和親屬法,兩性平等原則以及子女最佳利益原則成為各國親屬法的重要指導原則。傳統的夫權、父權甚至親權觀念遭到清算,以父權為主導的家庭結構日趨瓦解,代之以平等伴侶型的家庭結構,家長制家庭逐漸退出歷史舞台。200 多年來大陸法系各國親屬法在民法典體系的各編中均屬於變動最多,且不斷持續修訂的部分,在架構、體系、制度甚至是具體概念、用語上均作出了重大修改。比如在親子關系中,從早期的父權至上到男女平等的父母親權再到強調子女權利的父母照顧責任,各國親屬法不斷地對親子關系進行修改。德國民法典從 1979 年《重新規定父母照顧的法律》開始,最終以確認父母責任的「父母照顧」一詞取代了傳統的確認父母權力的「親權」一詞,子女最佳利益原則作為決定父母責任的首要考慮因素。此外,尊重兒童的自治、充分考慮並聽取兒童的意願、父母平等享有和共同行使父母責任,都成為親子關系的主要內容。
(三)國家公權力介入家庭力度增加
在大陸法系的現代親屬法中,私法自治理念受到了社會國家或者說福利國家的挑戰。「個人自由受制於連帶地兼顧價值更高的利益的原則,因為個人自由並不是孤立的,它只能在社會的共同體中受到保護。由這項原則出發,同時得出了信賴利益保護原則:作為權利主體,每一個市民理應能夠盡可能地信賴他人和由他人建立起來的關系,並且以此為行動的基礎。在這一意義上,現代民法典已經從古典的自由主義的私法,發展成為用自由主義的眼光來看具有社會性的私法,兼顧了社會國家原則。國家基於福利保護的理念,依法介入家庭自治的范疇,對家庭關系中的弱勢者,依法給予必要之協助,以防衛其他家庭成員之不法侵害。比如各國親屬法均在規定離婚自由的同時,加強了對弱勢一方利益的保護,法國民法典規定了離婚的補償性給付,德國民法典規定了離婚後的扶養,瑞士民法典規定了離婚損害賠償及撫慰金等等。
(註:《法國民法典》第 270 條第 2 款:「配偶一方可能有義務向另一方配偶進行補償性給付。補償性給付的目的是僅可能補償因婚姻關系中斷而造成的雙方各自生活條件上的差異。此項給付屬於一次性給付,採用本金的形式,數額由法國確定。」
參見羅結珍譯:《法國民法典》,北京大學出版社 2010 年 6 月版。文中以下簡稱「法法典」。
《德國民法典》第 1569 條規定:「配偶一方在離婚後不能自行維持生計的,僅依照下列規定對另一方有受扶養請求權。」參見陳衛佐譯:《德國民法典》(第 3 版),法律出版社 2010 年 6 月版。文中以下簡稱「徳法典」。
《瑞士民法典》第 151 條規定: 「因離婚,無過錯的配偶一方在財產權或期待權方面遭受損害的,有過錯的一方應支付合理的賠償金。」
參見殷生根、王燕譯《瑞士民法典》,中國政法大學出版社 1999 年 8 月版。文中以下簡稱「瑞法典」。)
對家庭暴力的國家公權力介入是親屬法私法公法化的重要標志。家庭暴力在傳統法律和文化中均視為家庭隱私,遭受暴力的妻子和子女難以得到法律救濟。1992 年聯合國消除對婦女歧視委員會通過的第 19 號一般性建議,明確地將性別暴力界定為針對婦女的、由於她是女性而實施的、或不合比例地影響到婦女的暴力。這是國際社會第一次以公約的形式禁止針對婦女的暴力包括家庭暴力。其後,聯合國通過一系列的國際公約和聯合國文件明確了婦女問題是人權問題,針對婦女的家庭暴力是侵害婦女人權的社會問題,而不是個人問題、家庭隱私。制止家庭暴力是締約國的國家責任。
1994 年之後,120 多個國通過制定《反家庭暴力法》等單行法規或修改親屬法的方式明確規定家庭暴力的概念及其預防和制止家庭暴力的措施,履行其國家責任。本世紀初修訂的《義大利民法典》親屬編在第 9 章中增加了「針對家庭暴力的保護命令」一節,通過民事保護令的方式預防和制止家庭暴力行為的升級。包括:安排申請人離開造成其損害的配偶或共同生活者的家;責令施暴者不得靠近受害人經常出入的地方,特別是工作的地方、其原來家庭的住所或者其親屬或朋友的住所、其孩子就讀的學校等。
(註:參見費安玲等譯《義大利民法典》,中國政法大學 2004 年 11 月版第 342 條。文中以下簡稱「意法典」。

⑺ 大陸法系和英美法系將來的趨勢是什麼

大陸法系
(一)大陸法系的形成
1.什麼是大陸法系 大陸法系又稱羅馬法系、成文法系、民法法系或羅馬—日耳曼法系(因為它的歷史淵源是羅馬法和日耳曼法,此外還有教會法、商法和城市法)。它是資本主義國家中歷史悠久、分布廣泛、影響深遠的法系。它以歐洲大陸的法國和德國為代表,在羅馬法的基礎上,融合其他法律成分,逐漸發展為世界性的法律體系。在大陸法系內部,各個國家和地區的法律制度的情況不盡相同,大體上有兩個分支——以法國民法典為代表的拉丁分支和以德國民法典為代表的日耳曼分支。
2.大陸法系的形成以羅馬法為基礎
(1)在羅馬全盛時期,羅馬統治者以武力擴大其版圖,強行適用羅馬法,被征服地區的居民也因羅馬法的發達和完備而自願採用羅馬法,使羅馬法成為「商品生產者社會的第一個世界性法律」。
(2)日耳曼人入侵羅馬後,日耳曼法採取屬人主義原則,使羅馬法得以保存。日耳曼人建立的國家編纂的法典受羅馬法影響。公元9世紀,隨著封建制度的發展,法律的屬人主義不再適用,羅馬法與日耳曼法融合。
(3)12世紀後,羅馬法復興運動興起,羅馬法研究同社會實際需要相結合,成為西歐大陸國傢具有權威的補充法律。經過改造和發展的羅馬法成了歐洲的普通法,具有共同的特徵和法律傳統,從而奠定了大陸法系的基礎。
(4)資產階級革命取得勝利,西歐許多國家的資本主義制度確立並鞏固以後,適應資本主義經濟、政治、文化的發展以及國家之間的交往,這些國家的法律制度相互間的聯系和共同特徵獲得進一步發展。首先在法國,以資產階級革命為動力,在古典自然法學和理性主義思潮的指導下,在羅馬法的直接影響下,開創了制定有完整體系的成文法的模式。法國法典成為歐洲大陸各國建立自己的法律制度的楷模,標志著近代意義上大陸法系的模式的確立。隨後在德國,在繼承羅馬法、研究和吸收法國立法經驗的基礎上,制定了一系列法典。德國法典成為資本主義從自由經濟到壟斷經濟發展的時代的典型代表。
(5)由於以法國和德國為代表的大陸法適應了整個資本主義社會的需要,並且由於它採用了嚴格的成文法形式易於傳播,所以19世紀、20世紀後,大陸法系越過歐洲,傳遍世界。
(二)大陸法系的特點
1.在法律的歷史淵源上,大陸法系是在羅馬法的直接影響下發展起來的,大陸法系不僅繼承了羅馬法成文法典的傳統,而且採納了羅馬法的體系、概念和術語。如《法國民法典》以《法學階梯》為藍本,《德國民法典》以《學說匯纂》為模式。
2.在法律形式上,大陸法系國家一般不存在判例法,對重要的部門法制定了法典,並輔之以單行法規,構成較為完整的成文法體系。資產階級啟蒙思想家鼓吹的自然法思想和理性主義是大陸法系國家實行法典化的原因之一,1791年法國憲法中的「人權宣言」就明確宣布,每個人的自然權利只有成文法才能加以確定。以法國革命為代表的歐洲大陸國家的資產階級革命的徹底性,在法律上的表現就是開展大規模的法典化運動。立法與司法的嚴格區分,要求法典必須完整、清晰、邏輯嚴密。法典一經頒行,法官必須忠實執行,同類問題的舊法即喪失效力。法典化的成文法體系包括:憲法、行政法、民法、商法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法。
3.在法官的作用上,大陸法系要求法官遵從法律明文辦理案件,沒有立法權。大陸法系國家的立法和司法分工明確,強調制定法的權威,制定法的效力優先於其他法律淵源,而且將全部法律劃分為公法和私法兩類,法律體系完整,概念明確。法官只能嚴格執行法律規定,不得擅自創造法律、違背立法精神。
4.大陸法系一般採取法院系統的雙軌制,重視實體法與程序法的區分。大陸法系一般採用普通法院與行政法院分離的雙軌制,法官經考試後由政府任命,嚴格區分實體法與程序法,一般採用糾問式訴訟方式。
5.在法律推理形式和方法上,採取演繹法。由於司法權受到重大限制,法律只能由代議制的立法機關制定,法官只能運用既定的法律判案,因此,在大陸法系國家,法官的作用在於從現存的法律規定中找到適用的法律條款,將其與事實相聯系,推論出必然的結果。
法國近代法的體系是在拿破崙時期確立的,它不僅為後來法國資本主義的發展奠定了基礎,而且對近代西方的法律制度產生了重大影響。 法國是近代頒布憲法最多的國家,《人權宣言》確立了一系列資產階級法制原則。 法國是西方國家中行政法產生最早,也是最發達的國家。 1804年《法國民法典》貫徹
了資產階級民法的基本原則, 它的出現標志著大陸法系的形成,是繼羅馬法之後民法發展的里程碑。1810年《法國刑法典》是近代第一部刑法典, 體現了資產階級的刑法原則。 法國的訴訟法奠定了大陸法系訴訟制度的基礎。 法國法是大陸法系的代表, 在世界法制史上佔有重要地位。
(一) 法國法律制度的形成和發展
1. 封建法律制度的形成和發展
法國封建制時期的法律制度,一般指9世紀上半葉到18 世紀下半葉持續近1000年的法蘭西王國時期的全部法律。 其起始時間的標志, 是公元843年法蘭克查理曼王國的分裂
至1789年法國資產階級大革命的爆發。在法國封建製法形成和發展中, 歷經三個階段, 即
公元9世紀至13世紀以習慣法為主時期、公元13世紀至16 世紀習慣法成文化時期和公元16 世紀至18 世紀王室立法成為主要的法律淵源時期,它為近代法國資產階級法律制度的形成與發展奠定了基礎。

2.資產階級法律制度的建立
法國資產階級革命勝利後, 基本摧毀了封建制度。 由於法國革命具有徹底性,有一整套成熟的思想理論做指導, 所以, 革命後建立起來的法律制度比較系統和完備, 較典型地反映了資產階級的利益, 對其他資本主義國家法律制度的建立和發展具有重大影響。 1799 年拿破崙發動政變上台執政, 在拿破崙統治時期, 為了肯定資產階級革命勝利的成果, 維護私有財產制度, 鞏固資產階級統治,消除法律不統一的現象, 拿破崙親自領導了大規模的立法活動,編纂了一系列法典。 它們是: 1804年《法國民法典》、 1806年《民事訴訟法典》、 1807年《商業法典》、 1808年《刑事訴訟法典》 和 1810年《刑法典》。 這五部法典連同法國憲法, 一起構成法國「六法」體系。法國六法的產生標志著法國資產階級法律體系的形成, 它把近代法國的立法活動推向高峰。需要指出的是, 民法典和商法典的制定, 不僅使法國有了第一部民法、 商法, 而且為大陸法系的許多國家提供了民商法分立的立法模式。
英美法系:
一、英美法系的概念

英美法系又稱普通法系,是指以英國中世紀以來的法律,特別是以它的普通法為基礎,發展起來的法律制度的體系。普通法是與衡平法、教會法、習慣法和制定法相對應的概念,由於其中的普通法對整個法律制度的影響最大,所以,英美法系又稱為普通法系。美國的法律源於英國傳統,但從19世紀後期開始獨立發展,已經對世界的法律產生了很大的影響。英美法系的分布范圍主要包括英國(蘇格蘭除外)、美國(路易絲安那州除外)、加拿大(魁北克除外)、澳大利亞、紐西蘭、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等國和中國的香港。英國法傳統的傳播主要是通過殖民擴展實現的。
二、英美法系的沿革
(一)英國法的歷史沿革
1、普通法的形成
(1)盎格如-撒克遜法:英國從公元5世紀到1066年由盎格如-撒克遜人控制,當時實行的法律多為習慣法,對英國法律的影響很小。
(2)普通法的起源:1066年諾曼公爵征服英國後,為了鞏固自己的統治,實行土地分封制度和中央集權制度。其中御前會議就是中央集權統治的重要機構。這個機構是由國王親信、主教和貴族參加的議事機構。主要協助國王處理立法、行政和司法等方面的事務,後來,處理司法事務的機構逐漸獨立出來,到亨利三世時期,御前會議已經建立了三個王室高等法院,分別為財務法院、普通訴訟法院和王座法院,處理直接涉及王室利益的重大案件。由於諾曼人以前沒有自己的法律,因此,他們的法律就是通過這些法院的判決形成的,即判例法。這些判決對地方法院的判決具有約束力。隨著王室法院管轄范圍和影響的擴大。其判例對全國的法律就形成了重大的影響。王室法院的判例法就是適用於英國的普通法。主要是針對各地的習慣法來講的。在王室法院出現之後的時間里,存在著王室法院和地方法院、教會法院並存的局面。地方法院(包括郡法院和白戶法院)主要適用習慣法,教會法院主要適用教會法,主要管轄婚姻、家庭、繼承、通姦。三者的沖突是不可避免的。而王室法院通過發布訴訟開始令的方式來擴大自己的影響。所謂訴訟開始令即原告可以請求國王主持正義,然後通過英王的大臣發布令狀,令狀的內容是要求各郡的郡長負責命令被告滿足原告的要求或在王室法院接受審判。

2、衡平法的興起

導致衡平法興起的根源是普通法院的令狀制和機械的訴訟程序越來越不適應現實的需要,特別是資本主義生產關系發展的需要。很多人轉而請求樞密院和國會主持正義,這些糾紛由樞密院中負責司法事務的大臣來處理。在1474年,樞密院大臣首次以自己的名譽作出判決。隨著案件的不斷增加。該機構終於獨立出來,成為和王室法院並列的衡平法院。衡平法院在審理案件時適用和普通法院完全不同的法律規則。由此發展起來的法律成為衡平法。所以,衡平法的興起主要是適應了資本主義生產關系的要求。同時,也是英王加強統治的措施,英王欲利用衡平法院制約普通法院。

3、制定法的必要補充

另外,需要專門指出的是,在英國,除了普通法和衡平法之外,制定法也得到一定的發展,最典型的是愛德華一世時期的《大憲章》和三個《威斯敏斯特條例》。以及亨利8世時期的《地產收益權法》。

4、資產階級革命和普通法傳統的正式形成

隨著資產階級革命的勝利,為了適應資本主義的發展需要,英國的法律進行了改革,主要表現為:(1)普通法和衡平法的沖突、妥協和統一。大革命前夕普通法和衡平法的斗爭是國會和君主斗爭的表現。隨著革命的勝利,普通法和衡平法又相互妥協,協調發展。到1873年和1875年隨著兩個《司法法》的頒布,普通法院和衡平法院合並,但普通法和衡平法並存的局面一直持續。(2)對教會法院管轄權的限制,1857年,取消了教會法院對世俗案件的管轄權,成立離婚法院和遺囑檢驗法院。(3)制定法大量出現。包括公法方面的法律,如《權利法案》、《王位繼承法》、《人身保護法》、《統一訴訟程序法》、《普通法訴訟程序法》、《公司法》、《合夥法》、《票據法》、《貨物銷售法》、《侵犯人身法》、《盜竊法》等等。制定法的增加標志著議會地位的上升。這種趨勢一直延續到現在。需要注意的是這些制定法都是單行法。

(二)美國法的歷史沿革

1、殖民地時期的法律

從1607年到1776年。在殖民地早期,即17世紀,英國法對北美殖民地的影響比較小,當時適用的法律主要是殖民地當地的粗糙的法律。但到了18世紀,英國加強了對北美殖民地的控制,通過強制手段推行英國的法律。同時,熟悉英國法的人也越來越多,這對英國法在北美的傳播起到了很大的作用。

2、美國法傳統的形成

1776年,美國獨立後,開始有了自己的法律。到19世紀,美國的普通法傳統終於確立。最根本的原因是美國人是英國的移民,語言相通,傳統相通。而且英國法在殖民地時期已經對美國法產生了一定的影響。在加上法律學說的傳播。美國最終接受了普通法的傳統。但,美國的法律也表現出不同於英國法的一些特點。如採用了成文憲法,制定法佔有更大的比例。路易絲安那州保留了民法傳統。簡化了訴訟程序,取消了普通法法院和衡平法院的區分。美國獨立戰爭後,其法律日益脫離英國法,成為普通法系中一個獨立的分支。

三、英美法系法律制度的主要特點

(一)在法律的思維方式和運作方式上,英美法系運用的是區別技術(distinguishing technique)。這一方法的模式可以歸納為:1、運用歸納方法對前例中的法律事實進行歸納;2、運用歸納方法對待判案例的法律事實進行歸納;3、將兩個案例中的法律事實劃分為實質性事實和非實質性事實;4、運用比較的方法分析兩個案例中的實質性事實是否相同或相似。5、找出前例中所包含的規則或原則。6、如果兩個案例中的實質性要件相同或相似,則根據遵循先例的原則,前例中包含的規則或原則可以適用於待判案例。在對待先例的問題上有三種做法:1、遵循先例;一般來講,下級法院應當遵循上級法院的判例,上訴法院還要遵循自己以前的判例。2、推翻先例,在美國的聯邦最高法院和各州最高法院有權推翻自己以前的判決。3、避開先例;主要適用於下級法院不願適用某一先例但有不願公開推翻它時,可以以前後兩個案例在實質性事實上存在區別為由而避開這一先例。

(二)在法律的形式上,判例法佔有重要地位,從傳統上講,英美法系的判例法佔主導地位,但從19世紀到現在,其制定法也不斷增加,但是制定法仍然受判例法解釋的制約。判例法一般是指高級法院的判決中所確立的法律原則或規則。這種原則或規則對以後的判決具有約束力或影響力。判例法也是成文法,由於這些規則是法官在審理案件時創立的,因此,又稱為法官法(judge-made law)。

除了判例法之外,英美法系國家還有一定數量的制定法,同時,還有一些法典。如美國的《統一商法典》、美國憲法等。但和大陸法系比較起來,它的制定法和法典還是很少的,而且對法律制度的影響遠沒有判例法大。

在判例法和制定法的關繫上,是一種相互作用、相互制約的關系。制定法可以改變判例法,同時,制定法在適用的過程中,通過法官的解釋,判例法又可以修正制定法,如果這種解釋過分偏離了立法者的意圖,又會被立法者以制定法的形式予以改變。

(三)在法律的分類方面,英美法系沒有嚴格的部門法概念,即沒有系統性、邏輯性很強的法律分類,他們的法律分類比較偏重實用。其原因有以下幾點:1、英美法系從一開始就十分重視令狀和訴訟的形式,這種訴訟形式的劃分本身就缺乏邏輯性和系統性,因此就阻礙了英國法學家對法律分類的科學研究。2、英美法系重判例法,而反對法典編纂,判例法偏重實踐經驗,而忽視抽象的概括和理論探討。3、英美法系在法院的設置上分為普通法院和衡平法院,普通法和衡平法的劃分從政治的角度看是國會和國王爭奪權利的表現,從法律技術的角度看是衡平法對普通法缺陷的修改和補充,衡平法是以普通法為基礎的。他的說明價值在於指出了一般正義和個別正義的沖突和矛盾。而沒有普通法院和行政法院的區分。因此,對涉及政治權力的案件和普通私人案件在處理時沒有明顯的區分。這也阻礙了對法律的分類,尤其是難以形成公法和私法觀念。4、在英美法系的發展過程中,起主要推動作用的是法官和律師。而且其教育方式也是以學徒制為主,這就決定了他們更加關系具體案件。而輕視抽象理論意義上的法律分類。另外,像前面所提到的,英美法系有悠久的劃分普通法和衡平法的傳統,盡管在他們那裡目前已經沒有普通法法院和衡平法院的劃分,但普通法和衡平法的區分仍然保留到現在。

(四)在法學教育方面, 英美法系主要是美國將法學教育定位於職業教育,學生入學前已取得一個學士學位,教學方法是判例教學法,重視培養學生的實際操作能力。畢業後授予法律博士學位(J,D),而且各學校有較大的自主權,不受教育行政機關的制約。在英國,大學的法學教育和大陸法系有些相似,也偏重於系統講授,但大學畢業從事律師職業前要經過律師學院或律師協會的培訓,而這時的教育主要是職業教育,仍然受學徒制教育傳統的影響。

(五)在法律職業方面。職業流動性大,法官尤其是聯邦法院的法官一般都是來自律師。而且律師在政治上非常活躍。法官和律師的社會地位也比大陸法系高。
兩大法系在法律歷史傳統方面或者也可以說是它們兩者在宏觀方面的差別:

1、從法律淵源傳統來看,大陸法系具有制定法的傳統,制定法為其主要法律淵源,判例一般不被作為正式法律淵源(除行政案件外),對法院審判無約束力;而英美法系具有判例傳統,判例法為其正式法律淵源,即上級法院的判例對下級法院在審理類似案件時有約束力。

2、從法典編纂傳統來看,大陸法系的一些基本法律一般採用系統的法典形式。而英美法系一般不傾向法典形式,其制定法一般是單行的法律和法規。當代英美法系雖然學習借鑒了大陸法系制定法傳統,但也大都是對其判例的匯集和修訂。

3、從法律結構傳統來看,大陸法系的基本結構在公法和私法的分類基礎上建立的,傳統意義上的公法指憲法、行政法、刑法以及訴訟法;私法主要是指民法和商法,英美法系的基本結構是在普通法和衡平法的分類基礎上建立的。從歷史上看,普通法代表立法機關(協會)的法律,衡平法主要代表審判機關(法官)的法律(判例法),衡平法是對普通法的補充規則。

4、從法律適用傳統來看,大陸法系的法官在確定事實以後首先考慮制定法的規定,而且十分重視法律解釋,以求制定法的完整性和適用性;英美法系法官在確定事實之後,首先考慮的是以往類似案件的判例,將本案與判例加以比較,從中找到本案的法律規則或原則,這種判例運用方法又稱為"區別技術"。

5、從訴訟程序傳統來看,兩大法系也存在一些傳統的差別,如大陸法系傾向於職權主義,即法官在訴訟中起積極的作用,英美法系傾向於當事人主義,即控辯雙方對抗式辯論,法官的作用是消極中立的。

6、從職業教育傳統來看,大陸法系在律師和法官的職業教育方面突出法學理論,所以大陸法系自古羅馬以來就有"法學家法"的稱號;而英美法系的職業教育注重處理案件的實際能力,比如律師的職業教育主要通過協會進行,被稱為"師徒關系"式的教育。 大陸法系的特點
1.在法律的歷史淵源上.大陸法系是在羅馬法的直接影響下發展起來的.大陸法系不僅繼承了羅馬法成文法典的傳統.而且採納了羅馬法的體系.概念和術語.如<法國民法典>以<法學階梯>為藍本.<德國民法典>以<學說匯纂>為模式.
2.在法律形式上.大陸法系國家一般不存在判例法.對重要的部門法制定了法典.並輔之以單行法規.構成較為完整的成文法體系.資產階級啟蒙思想家鼓吹的自然法思想和理性主義是大陸法系國家實行法典化的原因之一.1791年法國憲法中的[人權宣言"就明確宣布.每個人的自然權利只有成文法才能加以確定.以法國革命為代表的歐洲大陸國家的資產階級革命的徹底性.在法律上的表現就是開展大規模的法典化運動.立法與司法的嚴格區分.要求法典必須完整.清晰.邏輯嚴密.法典一經頒行.法官必須忠實執行.同類問題的舊法即喪失效力.法典化的成文法體系包括:憲法.行政法.民法.商法.刑法.民事訴訟法.刑事訴訟法.
3.在法官的作用上.大陸法系要求法官遵從法律明文辦理案件.沒有立法權.大陸法系國家的立法和司法分工明確.強調制定法的權威.制定法的效力優先於其他法律淵源.而且將全部法律劃分為公法和私法兩類.法律體系完整.概念明確.法官只能嚴格執行法律規定.不得擅自創造法律.違背立法精神.
4.大陸法系一般採取法院系統的雙軌制.重視實體法與程序法的區分.大陸法系一般採用普通法院與行政法院分離的雙軌制.法官經考試後由政府任命.嚴格區分實體法與程序法.一般採用糾問式訴訟方式.
5.在法律推理形式和方法上.採取演繹法.由於司法權受到重大限制.法律只能由代議制的立法機關制定.法官只能運用既定的法律判案.因此.在大陸法系國家.法官的作用在於從現存的法律規定中找到適用的法律條款.將其與事實相聯系.推論出必然的結果.
英美法系法律制度的主要特點
(一)在法律的思維方式和運作方式上.英美法系運用的是區別技術(distinguishing technique).這一方法的模式可以歸納為:1.運用歸納方法對前例中的法律事實進行歸納,2.運用歸納方法對待判案例的法律事實進行歸納,3.將兩個案例中的法律事實劃分為實質性事實和非實質性事實,4.運用比較的方法分析兩個案例中的實質性事實是否相同或相似.5.找出前例中所包含的規則或原則.6.如果兩個案例中的實質性要件相同或相似.則根據遵循先例的原則.前例中包含的規則或原則可以適用於待判案例.在對待先例的問題上有三種做法:1.遵循先例,一般來講.下級法院應當遵循上級法院的判例.上訴法院還要遵循自己以前的判例.2.推翻先例.在美國的聯邦最高法院和各州最高法院有權推翻自己以前的判決.3.避開先例,主要適用於下級法院不願適用某一先例但有不願公開推翻它時.可以以前後兩個案例在實質性事實上存在區別為由而避開這一先例.
(二)在法律的形式上.判例法佔有重要地位.從傳統上講.英美法系的判例法佔主導地位.但從19世紀到現在.其制定法也不斷增加.但是制定法仍然受判例法解釋的制約.判例法一般是指高級法院的判決中所確立的法律原則或規則.這種原則或規則對以後的判決具有約束力或影響力.判例法也是成文法.由於這些規則是法官在審理案件時創立的.因此.又稱為法官法(judge-made law).
除了判例法之外.英美法系國家還有一定數量的制定法.同時.還有一些法典.如美國的<統一商法典>.美國憲法等.但和大陸法系比較起來.它的制定法和法典還是很少的.而且對法律制度的影響遠沒有判例法大.
在判例法和制定法的關繫上.是一種相互作用.相互制約的關系.制定法可以改變判例法.同時.制定法在適用的過程中.通過法官的解釋.判例法又可以修正制定法.如果這種解釋過分偏離了立法者的意圖.又會被立法者以制定法的形式予以改變.
(三)在法律的分類方面.英美法系沒有嚴格的部門法概念.即沒有系統性.邏輯性很強的法律分類.他們的法律分類比較偏重實用.其原因有以下幾點:1.英美法系從一開始就十分重視令狀和訴訟的形式.這種訴訟形式的劃分本身就缺乏邏輯性和系統性.因此就阻礙了英國法學家對法律分類的科學研究.2.英美法系重判例法.而反對法典編纂.判例法偏重實踐經驗.而忽視抽象的概括和理論探討.3.英美法系在法院的設置上分為普通法院和衡平法院.普通法和衡平法的劃分從政治的角度看是國會和國王爭奪權利的表現.從法律技術的角度看是衡平法對普通法缺陷的修改和補充.衡平法是以普通法為基礎的.他的說明價值在於指出了一般正義和個別正義的沖突和矛盾.而沒有普通法院和行政法院的區分.因此.對涉及政治權力的案件和普通私人案件在處理時沒有明顯的區分.這也阻礙了對法律的分類.尤其是難以形成公法和私法觀念.4.在英美法系的發展過程中.起主要推動作用的是法官和律師.而且其教育方式也是以學徒制為主.這就決定了他們更加關系具體案件.而輕視抽象理論意義上的法律分類.另外.像前面所提到的.英美法系有悠久的劃分普通法和衡平法的傳統.盡管在他們那裡目前已經沒有普通法法院和衡平法院的劃分.但普通法和衡平法的區分仍然保留到現在.
(四)在法學教育方面. 英美法系主要是美國將法學教育定位於職業教育.學生入學前已取得一個學士學位.教學方法是判例教學法.重視培養學生的實際操作能力.畢業後授予法律博士學位(J.D).而且各學校有較大的自主權.不受教育行政機關的制約.在英國.大學的法學教育和大陸法系有些相似.也偏重於系統講授.但大學畢業從事律師職業前要經過律師學院或律師協會的培訓.而這時的教育主要是職業教育.仍然受學徒制教育傳統的影響.
(五)在法律職業方面.職業流動性大.法官尤其是聯邦法院的法官一般都是來自律師.而且律師在政治上非常活躍.法官和律師的社會地位也比大陸法系高.

⑻ 《波蘭民法典》的過去,現在和未來的讀後感

[《已經發生的未來》讀後感]初探作為社會生態工作者的德魯克的思維方式、思想方法及其理念和思想--讀《已經發生的未來》有悟《已經發生的未來》【又譯為《明日地標》(或未來的里程碑)】初版於1957年,正如德魯克自己在1996年再版序言中所說的:"本書既迥異於我早期的社會分析作品(主要指《經濟人的終結》、《工業人的未來》、《公司的概念》、《新社會》等),也不同於此後整個30年中我那些為人熟知的管理學作品(指《管理的實踐》、《成果管理》、《卓有成效的管理者》、《管理:任務、責任、實務》、《創新與企業家精神》、《非營利組織的管理》等),…本書的確確定了一種模式和方法,被我以後那些社會分析作品所遵循,包括《不連續的時代》(1969)、《看不見的革命》(1976)、《管理新現實》(1989)、《後資本主義社會》(1993),《已經發生的未來》讀後感.所有這些作品都涉及社會基礎的根本變化,力圖完成本書最初想要嘗試的事情,那就是展現已經發生的未來."其實德魯克終其一生,正是在展現"已經發生的未來"過程中,為了解決"已經發生的未來"可能將帶給人類社會的各種問題,才開始了管理學及組織學的研究並"陰差陽錯"地成為了一個"管理大師中的大師!"所以從本書開始所確定的德魯克的思維方式(一種模式)和思想方法對理解他的管理哲學及思想甚至全面理解德魯克更廣泛和深刻的其它思想和其一生的行為都極為重要!那麼德魯克展現出的思維方式及思想方法最主要的是什麼?在這些思維方式和思想方法下,反映出德魯克最深刻的理念和思想又是什麼?對我們今天在中國進行現代化建設和企業管理又有怎樣的啟發和幫助呢?本人不憚才陋學淺,不怕貽笑大方,在本文中斗膽初步探討一下.一、作為社會觀察家的德魯克的思維方式、方法:德魯克作為一個充滿了責任感、使命感的一代偉人、智者,始終關注現實,研究當下,其時代意識之強,洞察力之深,使其成為了當代最深刻、最敏銳的社會觀察家,他是怎麼觀察我們這個社會的呢?1、首先他從對歷史的深刻理解中觀察、了解現實.德魯克的歷史知識極其豐富,他不僅熟諳政治史、經濟史、社會史,還對技術史、哲學史、甚至宗教、藝術等歷史都有深刻的了解和獨特的解讀,正是由於這一深厚的歷史底蘊,使得他早在1957年就已經觀察到現代社會已經悄然開始向"後現代"社會轉型,人類社會又開始了一次"劇變"!正如其多次論述的,西方歷史每隔幾百年就會有一次大變革,而每次大變革即其所謂的"時代分水嶺"經過幾十年的嬗變,社會都會自行重組其世界觀、價值觀、社會與政治架構、技術和重要部門等等.2、他不僅透過歷史來觀察現實,更透過現象看到本質,看到這些現象的根源,在本書中使用他所說的"早期診斷"的方法,發現19世紀自發的進步向成體系、有目的和有組織的創新的轉變;向作為新重要資源的知識的轉變;多元化社會組織的出現;現代政府的效能危機;經濟向全球經濟轉變,世界最終向全球社會轉變!3、而能夠如此深刻、如此超前的觀察到這些"已經發生的長遠未來",得宜於他的,即本書所初步論述的"新世界觀".事實上他以前和以後的很多思想及觀點都兼顧了外部的歷史(或文化)大背景和內部的整體、系統演變;德魯克的思維既不為孤立的事實所左右,也不為機械的因果解釋所束縛,他往往把獨立、隨機的現象融入到更宏大的背景中或與更宏大的事實相聯結;他既運用邏輯的力量,又能把萬花筒般的事實進行聯系和聯想;邏輯推理不失為一種認清這個廣闊而又復雜世界的有力手段,但系統、全面、縝密、不錯過任何細節的觀察以及洞察力可能是更重要的!所以德魯克不僅僅是個社會觀察家,更是個頂尖的社會分析家.二、作為社會分析家的德魯克的思維方式及方法:1、終其一生,德魯克有個重要的思維方式可能是我們平時都容易忽略的,即界定問題比解決問題更重要或重要得多!他在本書第一章最後一段說道:"不要擔心是否能找到正確的答案,關鍵是能否提出合適的問題.在哲學、科學和方法論中,甚至更可能在藝術中,一旦能界定問題,一旦恰當地質疑,一旦獲知與答案相互切合的細節,那麼問題也就開始獲得解決."正是因為准確、正確、明確地界定了當下哲學、思想、社會、經濟、政治以及教育等方面和東方文明乃至於人類精神層面的很多新問題,德魯克在本書上驚人准確地分析出了人類社會特別是西方社會未來幾十年的發展大趨勢,運用這一銳利武器也使他建立了自己的社會思想、管理和組織理論,成為"大師中的大師"!2、探舊究新是德魯克分析一切問題的基本思維方式和思想方法.因為對人類前途、人類文明的異常關注,對每個人自我價值實現的終極關懷,德魯克對人類出現的新世界觀、新觀念、乃至於新能力歷來充滿熱情和極盡謳歌,對新現實即他所謂的新領域、新任務和新機遇更是激情滿懷地加以關注、研究和盡力揭示,對人類面臨的新境遇,即他所謂的新精神實在更是給予最深情的關懷;他對既往的一切研究出發點和立足點都是為了展現"已經發生的未來",他深知人類社會只有經歷不斷的變化和變革才能不斷發展,而在目前再次充滿變化的新時代里,"個體既是無能為力的也是無所不能的,如果他認為能夠強加自己的意願和掌控歷史的潮流,那麼他就是無能為力的,無論地位有多尊貴.如果他知道自己要擔負的責任,那麼他就是無所不能的,無論地位有多低微."所以他永遠與時俱進,永遠保持年輕的心態和充滿創新的精神!不過他還認為未來都是歷史和現實的沿續,所以動態的平衡,在繼承和變革中的恰當匹配才能保證變革成功,所以對過去的探究,對現實的關注,對未來的期待在德魯克思維中是三位一體的!當然德魯克並不認為通過分析預見未來是重要的,他認為:3、順應未來,把握未來,通過認識到"已經發生的未來"抓住機遇才是最重要的!所以即使在其這本非常早期的著作中,他已經在為政府、為社會的各種其他組織、為經濟發展乃至於為每個人的前途建言建策,分析各種新機遇以及為把握好這些新機遇應該如何思考、如何工作、如何生活乃至於如何創造!而且在這個問題上,德魯克並不滿足於僅僅做一個觀察家,甚至分析家和思想家,他更把自己當成實踐家,亦即他所謂的"社會生態工作者"而一生踐行自己的思想!三、作為"社會實踐家"的德魯克思維方式及方法:德魯克真正不容易的地方在於他終身踐行自己的理念和思想,真正做到了"知行合一",他作為社會實踐家的思維方式對我們可能有更大的啟發性.1、在本書第二章第三節中他開篇就說:"創新即冒險."敢於承擔巨大的風險、必須承擔未知的風險、善於處理可能的風險是德魯克始終鼓勵處於新時代的人們必須要承擔的責任.他甚至說:"創新最好的界定是:人們通過承擔風險和創造風險,力圖在他們的思想和周圍世界中創造秩序.它也可以被界定為,通過系統地--實際上是有意識地--尋找風險來取代現代社會之前的盲目和取代較為新近但仍然落伍的\'必然的進步\'之觀念"."創新是大膽的且非常大膽的舉動.這要承擔巨大的風險不是一個,而是三個:被創新趕超的風險,可以稱為創新暴露的風險;創新失敗的風險;創新成功的風險,此為三者之重."2、德魯克還認為,未來是不可以預測的,預言是沒有意義的,重要是"創造未來".他在書中寫道:"今天,我們越來越相信存在一種從想像世界躍向未知世界的自覺原則….我們正在為創造性的認知制定嚴格的方法.與以往的科學不同,它的基礎不是組織我們已知的知識領域,而是未知的知識領域."(見24頁)"我們今天僅能理解的秩序是一種有活力的移動和變化的秩序.因為變化本身界定著我們所能看到的秩序,因此在很大程度上變化能夠被預料和預見甚至可以被控制."(見19頁)"新觀念往往是規則制定者這樣的人才會有的,他們的工作就是持續預見、控制和引導變化.""創新是通過系統研究(我們稱之為科學方法)和由此獲得的知識而導致的有目的的變化."(以上均見20頁)最後德魯克說:"必要的不是新方法而是新觀念.此種新觀念認為,在我們的宇宙中、想像中和知識的發展過程中都有在著某種規則.此觀念進一步認為,這種規則是一種模式,所以在它被獲知以前可以被感知.它還認為對規則的認知是創新的基礎.最後,這種新觀念堅稱我們可以通過對未知世界的系統條理化\'蛙跳\'到對規則的認知,而對未知世界的系統條理化會有助於我們發展必要的新知識和新方法."3、在各種范疇中,人本身也是一個范疇,而且是最重要、最根本、最核心的范疇,而人最重要的是精神存在,這是鼓勵德魯克一生不懈追求的堅定信仰.他論證道:"摧毀人類本性的知識或許比催毀人類物質生活的知識對人類境況有著更大的影響力.""無論在何時何地開始反省時,人類往往宣稱人與純粹的動物是有區別的,也就是人的生活要不只是生理上的存活.秉持這樣的觀點,人類建立了自己的宗教、文化、文明、藝術、科學和政府--這個世界上的一切,它們並不隨著人類個體的死亡而消逝."(見197頁)"科學知識突破所產生的問題對人類存在的核心來說並非政治性的,而是精神的和純粹哲學的.""我們需要的是回歸精神價值和回歸宗教了."(以上見199頁)"每個人都需要回歸到精神價值,因為只有明確人並非只是生理和心理存在物,也是精神存在物,也就是上帝的創造物,為上帝的意志而存在並服從於他,唯有如此,他才能在人類今日之境遇中生存.唯有如此,個體才能明白,人類的瞬間物質毀滅帶來的威脅並未否定自身存在及其意義和責任.最重要的是,唯有如此,個體才能作為真正的人而存在."以上討論的是德魯克的思維方式和方法,在這一思維方式下,本書中還揭示了德魯克一以貫之的一些核心理念和思想,這些思想迄今還閃爍著智慧的光芒,對我們的很多工作仍具有巨大的指導意義,在此也對這些理念和思想做個初步概括.四、在本書中展示出的德魯克的核心理念及思想:1、新的認知、新的觀念、新的概念、特別是新的世界觀是最重要的."對我們--後現代世界的第一代人來說,最緊要相關的是基本世界觀的轉變…它是藝術鑒賞、哲學分析和技術語匯的基礎."(見2頁)新世界觀的基礎首先是新概念:"今天的每個學科、科學和藝術都是建立在概念的基礎之上."(見3頁)新概念是產生於各種新觀念之中的,而基礎是關於秩序的統一認識,而且它並非動因而是目的,而目的是建立在假設和認知之上的!2、新的認知即新知識是最基本的、也是最核心的.正是由於知識應用於不同的領域而產生了不同的社會變化,在《後資本主義社會》一書中,德魯克認為正是由於"知識被用來改變生產工具、流程和產品,結果就產生了工業革命,但同時也產生了新階級與階級斗爭;知識被應用來解決工作的問題(即泰勒的科學管理),這就引發了\'生產力革命\',並讓無產階級變成了中產階級;而知識開始運用在知識本身之上,就引發了\'管理革命\',從而使知識成為最重要的生產要素進而使人類進入了知識社會"."今日社會要想進步、發展甚至生存就必須是一個\'知識型社會\'".(見93頁)而知識的變化,引起了教育、經濟、政治最後導致了社會的變化,出現了新組織及新的社會結構.3、在新社會下,多元化的新組織成為了新現實,而職業專家和職業經理人成為最重要的社會力量,新社會要想良好運作,管理成為組織社會最核心的工作."我們這個時代的社會問題、社會倫理和社會知識都是關於新組織的問題、倫理和知識."(見59頁)"新的組織能力使被僱用的專家很快成為具有權威和責任的核心人物,也是我們社會成就的象徵.有兩種受僱用的專家,一種是技術專家,另一種是職業管理者,他們相互依賴."(見60頁)"技術專家離不開管理者.…管理者的工作就是將不同專家的不同領域整合在一起,使它們相互融合,有效地發揮作用.管理者的專業知識就是組織能力,他當然依賴於專家,但專家同樣離不開管理者.""管理者是新的組織能力的承載者."(以上見62頁)"管理即系統的、有目的和有組織的持續工作."(見72頁)"現代組織中的任何職業人士,不論他是一個管理者,還是獨立的專家,都具有三大同等重要的職責,讀後感《《已經發生的未來》讀後感》.每一種職責都需要各自的權威.他有責任保證下屬最有效的工作,他要對整個組織負責,他還要對那些與他沒有任何權力關系的人負責,這些人在其他領域從事著其他工作,他們當然需要他提供知識、信息、建議、觀點或指導."(見77頁)"管理學需要探索的核心領域是組織如何發揮作用.""管理學必須真正是人類學的--人們有著共同的願景和價值觀,為共同的目標而工作,但仍然是獨立行事.它必須將信息、知識、判斷、價值、理想和期望集中於決斷、行為、表現和結果.它必須將他們知識的、情感的、審美的和倫理的知識匯總起來.因此,管理學必須既要吸收人類經歷的所有知識領域的精華,反過來也要為所有這些領域提供新知識."(以上見73頁)德魯克思想是博大精深的,學習了這么多新知識,對我們的最重要的啟示是什麼?五、在變化和繼承中尋找平衡,在五十年的職業生涯中"重塑自我、再造自我."在《德魯克看中國與日本》一書中,德魯克說:"今天,我們可以期待人們工作50年,這不僅僅意味著我們早期獲得的知識、技能和經驗等方面的儲備已經不足以滿足現在的工作和需要.人們在那麼長的時間跨度里會變化很多.他們會變成具有不同需要、不同能力和不同觀點的不同的人,因此需要\'重塑自我\'."德魯克更以自己一生中的7堂課告訴我們如何重塑自我,甚至再造自我,而不僅僅是"自我更新",即他所言:"你必須從自我中開發出一些新東西,而不僅僅是充充電而已".下面讓德魯克的七堂課結束本次學習吧!第一堂課--由朱瑟貝威爾弟教授18歲高中畢業在漢堡讀大學期間有次去歌劇院聽了19世紀偉大的義大利作曲家威爾第於1893年80歲高齡創作的最後一部作品《法斯塔夫》,後來他研究這個歌劇,對威爾第:"作為一個音樂家,我一生都在追求完美,但是追求不到.所以我有義務去進行新的嘗試."這番話給德魯克極其深刻的印象,他說:"當時我也決定,無論未來工作怎樣,威爾第的話都是我的指路明燈.那時我也決定,如果到了很高的年齡,我也一定不放棄工作,繼續奮斗.同時也要追求完美,雖然總是差強人意."第二堂課--由菲狄亞斯教授菲狄亞斯是古希臘最偉大的雕刻家,在大約公元前440年,菲狄亞斯被委託做一些雕像,這些雕像至今還屹立在雅典衛城帕特儂神的屋頂上.當菲狄亞斯提交帳單時,雅典城邦的會計卻拒付,他說:"這些雕像站在神廟的屋頂上,而神廟又建在雅典最高的山上.所有人都不能看見雕像的後面.你要求付費的雕像包括了他們的後背,這些地方人們是看不到的.""你錯了",菲狄亞斯反駁說:"上帝會看到的."這也是德魯克還在漢堡做學徒工時讀到的一個故事,他說這個故事"告訴了我完美是什麼意思".他還說:"當人們問我,我認為我哪本作品最好時,我微笑著回答\'下一部\'.但我這么回答並非玩笑.我的意思跟威爾第回答\'80歲時還在創作歌劇以追求難以企及的\'完美\'時一樣."第三堂課--開發自己的學習方法德魯克20多歲轉學到了法蘭克福,後來在一家報社當新聞記者,他寫道:"我一直牢記威爾第和菲狄亞斯給我的啟示.一個新聞記者要寫作許多題材的文章,所以我決心多學學相關學科的知識."他在報社早上6點上班,下午2點多下班後,就強迫自己在下午和晚上學習國際關系和國際法、社會制度史和法律制度史、通史以及金融學等,漸漸地形成了一個知識系統.德魯克說:"我現在還依靠它.每隔三四年我就開始一門新學科,也許是統計學,也許是中世紀史,也許是日本的藝術,也許是經濟學.3年的時間不足以掌握一門學科,但可以了解這門學科.在60多年的時間里,我一直在定期學習新學科.這不僅僅給了我一個豐富的知識寶庫,也強迫我接受新知識、新思路和新方法--因為我所學過的每門新學科,都基於不同的理論假設,採用不同的研究方法."第四堂課--由報社主編教授在法蘭克福的報社裡,報社主編每周都要同每個人討論德魯克他們這些年輕編輯的工作.每年兩次,就在新年後和6月份的暑假開始之前,他都要花費星期六下午和整個星期天的時間跟他們討論前半年的工作情況.德魯克回憶道:"主編總是從我們的成績開始談起,然後回顧我們做得不夠好的地方.最後,他會讓我們把自己沒有做到的和做得很糟的地方進行自我檢討.會議的最後2小時里我們要拿出下半年的工作計劃:我們要集中力量解決什麼問題?哪些方面我們需要提高?我們每個人都需要學習什麼新東西?一周後,我們每個人都要向主編提交此後半年的學習計劃和工作計劃.""我非常喜歡這樣的會議.但是遺憾的是我一離開報社就忘記了這些會議的作用.""幾乎是10年以後,那時我已到了美國,我想起了這些會議.--從此,我每個夏天都要抽出兩周時間,來回顧上一年的工作,從我取得的成績開始談起--但是應該做得更好,然後談到我做得很糟的地方和應該做到但卻沒有做到的地方.""我從沒有嚴格按照8月份制訂的計劃去工作過,但這個計劃使我堅持了威爾第的信條\'追求完美\',雖然\'完美\'過去總是達不到,以後也差強人意."第五堂課--由高級合夥人教授德魯克從德國去英國先在一家保險公司做證券分析師,後到一家私人銀行擔任三個合夥人的執行秘書.一天,其中一個創始人,70歲的老人在他工作了大約三個月後,把他叫進了自己的辦公室,跟他說:"在你來這里的時候我沒怎麼注意到你,現在還是沒有注意到你,你比我想像的還要笨一些,你不應該這么笨的."然後,老人說:"我知道你在保險公司是個很好的證券分析師.但如果我們想讓你繼續做證券分析工作就沒必要提拔你.你現在是合夥人的執行秘書,但你做的還是證券分析工作.為了提高新工作的效率,你現在應該做什麼?"德魯克說:"我當時非常惱火,但是意識到老人說的話是對的.從那以後我徹底改變了我的行為方式和工作風格.從此,每當我擔任一個新的職位,我就會問自己一個問題:\'為了在新的崗位上提高效率,需要我做什麼?\'每次的答案都不一樣."德魯克後來還發現:"在所有的組織里,我所見到的最大的人力資源浪費就是提拔錯誤.那些被提拔起來、擔任新崗位的干將,沒有幾個人是真正成功的.為數不少的人遭遇了徹底的失敗.大多數人既不成功也不失敗,成了平庸之才.成才者屈指可數."為什麼呢?德魯克說:"他們在新的崗位上繼續沿用在舊崗位屢試不爽的經驗,用老瓶裝新酒,然後他們就變得平庸無能了,不是因為他們不勝任,而是因為他們做了錯誤的事情."而要成功條件是什麼呢?德魯克回憶道:"多年來我養成了一個習慣,就是要問問那些真正高效的客戶--尤其是大型組織中真正保持高效的執行者,他們把自己的高效歸功於什麼方面.他們總是告訴我說,他們把自己的成功歸因於一個有長遠眼光的領導,就像倫敦的那位紳士對我做的那樣:逼迫我認真思考新崗位提出的新要求.沒有人能夠發現自己身上的這些不足,都需要別人指點迷津.一旦人們知道了這些不足就不會忘記,然後無一例外地都在新的崗位上取得新的成功.不需要超常的知識或超常的能力,只需要關註:新崗位有什麼新要求,新挑戰、新工作和新任務的要點是什麼."第六堂課--由耶穌會士和加爾文主義者教授大約1945年,德魯克到美國後選修了早期的歐洲現代史,在此發現有兩個歐洲機製成為歐洲發展的動力:南方天主教的耶穌會和北方新教的加爾文教會.兩者都把成功歸功於同一個因素,兩者從開始都採用了同樣的學習方法.這方法是什麼呢?德魯克回憶道:"每當一個耶穌會牧師或新教牧師做重要的事情,舉個例子,做一個關鍵性的決策,他們都會把所期待的結果寫在筆記本上.9個月後,他們會把實際的結果跟原先的期待做對比.這會很快展現他哪個地方做得好,他的優勢在什麼地方.這也展現了他下一步還要學習什麼,要改變什麼習慣.還能展現他不擅長的地方和做不好的地方.我自己沿用這個習慣已經50年了.這樣能發現一個人的優勢在什麼地方--這對\'一個人能更好地了解自己\'很重要.因為這樣可以顯示出什麼地方需要提高、完善.最後,也顯示出了一個人不能做什麼,因此以後就不要去逞強.知道個人的優勢所在,知道怎樣提高自己的優勢,知道自己的軟肋在哪兒--所有這些都是進一步學習的關鍵所在.第七堂課--由熊彼特教授這是大家都熟悉的故事了.1950年元旦,在熊彼特去世前幾天,德魯克陪父親去拜訪熊彼特,兩位老人閑話中談到年輕時的趣事,那時的熊彼特立志要做歐洲漂亮女人最好的情人,歐洲最佳的騎手和世界上最偉大的經濟學家,德魯克父親開玩笑問熊彼特是否實現自己的理想時,熊彼特回答說:"是的,這個問題對我來說,仍然很重要,但我現在的答案跟原來可不一樣了.我希望被人記住的是:我是把幾個傑出的學生變成一流經濟學家的一個老師."看到德魯克父親吃驚的表情,他繼續說:"你知道,到我現在這個年齡,我已經明白,僅僅記住個人的著作和理論已經遠遠不夠了.除非一個人給別人的生命帶來了不同,否則他做的也沒什麼稀罕之處".五天後,熊彼特與世長辭.德魯克說到:"我永遠不會忘記那些對話.從中得到了三點啟發:第一,人必須自問,希望他人在自己身後記住他什麼.第二,人應該隨世界的改變而改變,不僅是個人的成熟度要有所改變,同時也要隨世界的改變而改變.第三,能讓他人的生命變得有所不同,是件值得後人記住的事."我們能從德魯克一生中的七堂課中學到什麼呢?德魯克告訴我們說:"首先,要有一個目標或願景,就像威爾第作品《法斯培夫》給我們的啟示那樣.一直在奮斗,這意味著一個人在漸漸成熟而不是老化."其次,要有與菲狄亞斯一樣的觀點:上帝能看見我們的所作所為.不滿足於完成工作,還要把工作做得更好.要崇尚工作的完美,尊重自我,要要強.再次,要用自己最擅長的方式去進行不斷的學習,要願意去嘗試,不滿足於重復昨天所做的事情,對自己的最低要求不僅僅是做得更好,更多的是要做得與眾不同.另外,保持與時俱進,不斷成長,經常回顧自己工作中的成敗得失.每換了新工作、走向新崗位、接到新任務,都要認真思考新工作、新崗位和新任務有什麼新的要求,要知道這些新要求一般都跟以往的工作要求和崗位職責不同.最後,最重要的基礎是個人,尤其是從事知識工作的個人,保持高效、一直成長和不斷進步的個人,要對自己的發展和崗位負起責任.單個的知識員工要開發自己,要找好自己的位置,這個責任要由個體自己來承擔.每個個人有責任捫心自問:"我現在需要一個什麼樣的工作職位?我現在需要學習什麼樣的經驗、知識和技能?當然這些決策不能從個體本身出發,要反復考慮組織的需要,要基於對個人優勢、能力和績效的一個外在的總體評價".最後讓我們記住德魯克給我們的忠告:個人發展的責任已經變成了自我發展的責任.個人定位的責任已經變成了自我定位的責任.否則,知識社會中的人們不大可能在我們現在所期望的工作年限中保持高效、不斷成長、屢創佳績!2010年5月26日[陳先生]()〔《已經發生的未來》讀後感〕隨文贈言:【這世上的一切都借希望而完成,農夫不會剝下一粒玉米,如果他不曾希望它長成種粒;單身漢不會娶妻,如果他不曾希望有孩子;商人也不會去工作,如果他不曾希望因此而有收益.】

⑼ 今年民法典的發布,對於2020.12的法碩聯考有影響嗎

應該有相關內容考題。

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