公司法公司治理結構

⑴ 完善法人治理結構 為什麼是國企改革的關鍵

國企形成有效運行機制需完善法人治理結構
國企有效運行機制，應該體現在幾個方面：有人對企業資產的保值增值真正負責，具有自主經營、自我發展的強大動力，具有自我約束、規范經營的內在要求。這幾個方面都取決於企業有沒有完善的法人治理結構。
傳統國企的一大弊端是，企業國有資產名義上屬於全民所有，但由於權責不清，實際上誰也不能對資產的保值增值負責，企業缺少自我發展的動力。究其原因，是企業沒有獨立的法人地位和健全的法人治理結構。只有建立健全法人治理結構，確立企業獨立的法人地位，明確政府作為出資人的權利和責任，落實企業法人對國有資產保值增值的權利和責任，才能調動兩個方面的積極性，共同推動企業發展。
能不能自主經營、自我發展，是國企有沒有生命力和競爭力的主要因素和標志。要使國企具有自主經營、自我發展的強大動力，就要讓企業的所有者、經營管理者和生產者的利益與企業的利益統一起來，使各方都能從企業的發展中直接獲得與其貢獻相稱的利益。完善的企業法人治理結構，讓所有者、經營管理者和生產者都能通過適當的形式，參與企業的經營管理，根據自己對企業發展所作出的貢獻，依法享有各自的權益。這就使企業不僅具有了自主經營、自我發展的條件，而且具有了自主經營、自我發展的強大動力。
國企產權多元化是完善法人治理結構的首要前提
法人治理結構源於企業資產所有權與經營權分離。一個企業的資產為多個人(包括法人和自然人)所有，就形成了所有者和經營者的關系。而為了維護所有者權益，必然要選擇一種相應的組織設置或制度安排，這就是法人治理結構。反過來說，如果企業沒有實現投資主體多元化，就缺少建立法人治理結構的必要條件。因此，法人治理結構是企業投資主體或產權多元化的產物。
從國有企業運行的實際情況來看，產權結構的單一性或「一股獨大」是完善法人治理結構的主要障礙。改革改制後，國企有三種情況：一是部分國有企業利用國家債轉股政策，組建了有限責任公司或股份有限公司;二是部分國有企業通過資產重組，吸納資本進入，包裝上市，組建了股份公司;三是部分國有企業實行主輔分離，重組主業，並吸納經營管理者和職工參股。目前，已改制的國企大部分按《公司法》要求逐步建立了法人治理結構，但還存在不完善的問題，有效的法人治理運行機制尚未真正形成，許多國企「只是換了牌子(由工廠改成公司)，仍然還是老樣子」。因此，如何進一步推進企業產權多元化，是國有企業深化改革、完善法人治理結構中的一個關鍵性問題。借鑒沿海等發達地區的經驗，國有企業處於相對控股地位(約佔20%至30%的股權)為好。同時，應當吸引外資和民營資本參股，從而形成混合所有制產權結構。
理順國企內部關系是完善法人治理結構的關鍵環節
理順企業內部各組織的關系，完善法人治理結構，關鍵是明確各組織的職能定位並建立相應制度予以保障。從目前情況看，法人治理結構普遍存在的問題是：有的股東大會不健全或者基本不發揮作用;有的董事會職能越位，包攬過寬，甚至雷同於行政管理機構;有的監事會作用發揮不好(實行外派監事會有較大改善);有的經理層職責與董事會職責不清。同時，由於國企的特殊性，改制後建立了「新三會」，但「老三會」(黨委會、工會、職代會)仍然存在，如何處理好它們之間的關系十分重要。要按照《公司法》和中央關於國企改革改制的精神，明確規定國企內部的組織設置及其職能、職責、權利、義務、工作程序等，使企業實現法人治理結構的制度化、規范化。

⑵ 新公司法在公司治理約束機制方面的發展

此次《公司法》修改抓住了公司制度建設中迫切需要解決的基本問題、重大問題與現實問題，尤其是公司治理問題。
公司治理的水平高低關繫到投資者合法權益的保護，更關繫到公司和民族的競爭力。相對現行公司法而言，新公司法在完善公司治理基本制度方面有頗多建樹。顯然，公司治理方面制度的改革與完善將促進公司治理水平的提高。從本次修改的內容來看，新公司法在以下幾個主要的方面規范和優化了公司治理: 提升股東大會權利。公司治理權的根基在於股東權，而股東權發揮作用的主要平台是股東大會。新《公司法》第103條第2款確認了股東提案權，避免了大股東或董事會獨占股東大會的提案權，從而使小股東關注的問題也能在股東大會上引起眾股東重視。股東首次獲得了股東會的自行召集權和主持權，而非僅僅享有原《公司法》規定的召集請求權。同時規定股東會在法定權力之外，還可以行使章程規定的其他權利。也就是說，如果股東們對於董事會信任不夠，可以在章程中擴大股東會的權利。可見新《公司法》復原了股東大會本應有的基本功能，從而有利於使其成為公司的最高權力機關，避免成為橡皮圖章或「大股東會」。
完善董事會職權與會議制度。新《公司法》順應董事會中心主義的發展潮流，突出董事會在公司內部治理中的科學決策功能，增加「公司章程規定的其他職權」作為董事會的職權，這在一定程度上承認了法律框架下的公司自治權力，將有助於公司根據市場變化靈活便宜從事。修改後的公司法還同時細化了董事會會議制度和工作程序:董事會應當對所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名；董事會決議的表決，實行一人一票。重新定位董事長角色與作用。為消除董事長濫用權力的根源，避免在董事會形成「一言堂」局面，新《公司法》削弱了董事長的決策權，規定在公司內部宏觀的決策權歸股東會所有，只有微觀的決策權才歸董事長所有。同時免除了董事長在董事會閉會期間代表董事會行使決策權的權利。倘若董事長怠於履行職權或沒有能力履行職權，副董事長或者由半數以上董事共同推舉的一名董事可自動代行董事長職責，而無需董事長的授權或者指定。 強化監事會監督職能。監事會是公司內部的重要監督機構。關於監事會的「去」或「留」及其職能的定位一直是被關注的問題。新公司法充實了監事會職權，第54條新增的職權包括:彈劾權，監事會有權對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；股東會的召集權與主持權，監事會有權提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；提案權，監事會有權向股東會會議提出提案；起訴權，監事會有權對違反誠信義務的董事、高級管理人員提起訴訟。設專節規定上市公司治理結構。為進一步嚴格對上市公司的治理要求、完善上市公司的治理結構，新公司法在「股份有限公司的設立和組織機構」一章中，設立專節「上市公司組織機構的特別規定」，對獨立董事、董事會秘書和關聯交易等做出規定。例如，新《公司法》第123條規定上市公司實行獨立董事制度，明確將獨立董事制度寫入公司法；新《公司法》第124條確立了董事會秘書制度，上市公司設董事會秘書負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理、辦理信息披露事務等事宜。加強對股東權益的司法保護。本次公司法修改對此十分重視，將藉助司法權威來加強對股東合法利益的保護。例如，確立了股東派生訴訟制度，該法第152條規定董事、監事、高級管理人員違法執行職務，給公司造成損失的，持股達到一定比例、一定時間的股東可以要求監事會(監事)提起訴訟；監事會(監事)逾期拒絕起訴的，或者情況緊急、不立即起訴將會給公司造成難以彌補的損害的，股東可以代位公司，直接以自己的名義向人民法院起訴。還有強化了股東利潤分配權、完善了股東信息知情權、賦予了股東公司解散權和導入了累計投票制度等方面的規定都加強了公司法對股東權益的司法保護。 從以上幾個方面，我們不難看出，修改後的公司法將有利於公司治理結構與機制的完善，治理水平得到進一步的提高，進而使公司決策更加科學化。

⑶ 《公司法》關於公司治理結構的基本規定有哪些

有限責任公司的法人治理結構——股東會、董事會或執行董事、監事會或監事
1、股東會
地位：是公司的最高權利機構，由全體股東組成的非常設性機構。對外不代表公司，對內不執行業務
職權：決定並同意公司的一切重大事情
（1）決定公司的經營方針和投資計劃；
（2）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事及決定其報酬（選舉產生的董事等與股東是什麼關系？未規定）
（3）審議批准董事會報告、監事會報告；
（4）審議批准公司年度財務報告預決算方案；
（5）審議批准公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；
（6）對發行公司債券作出決定；
（7）對公司增減注冊資本作出決定；
（8）對公司合並、分立、變更、解散、清算等作出決定
（9）修改公司章程
（10）公司章程規定的其它職權
（去掉了股東向外轉讓出資作出決定權）
（7）（8）（9）事項要由代表2/3以上表決權通過。其它則過半。
表決及議事規則：可由公司章程規定（除法律規定外），未規定的按出資比例行使表決權
會議程序（更完善）：
第一次股東會由出資最多的股東召集和主持；
以後的股東會：設立董事會的：由董事會召集、董事長主持，董事長不能主持，由副董事長主持，副董事長不能主持時由半數以上董事推舉一名董事主持；不設董事會的：由執行董事召集和主持，董事會、執行董事不履行職責，由監事會或監事召集和主持，監事會或監事不召集和主持，代表1/10以上的表決權的股東召集和主持。
股東會會議提前15天通知股東，但章程規定或股東另有約定的除外。
定期的：按章程規定
臨時的：1/10以上表決權的股東、1/3以上董事、監事，（不設監事會則監事）提議召開，應當召開。
趨勢：股東會地位在下降

2、董事會、執行董事、經理
地位：業務執行機構，決定公司一般經營事務，對內執行公司業務，對外代表公司。對股東大會負責。
產生組成：由股東會選舉的董事組成，3—13人，每屆不得超過3年，可連任（兩個以上國有及國有投資主體董事會中應有公司職工代表，其它的可有職工代表）。
董事長為法定代有表人（產生辦法由章程規定），對外代表公司。
問題：股東會與董事會何種關系？公司法在此有變化，但仍未明確。
職權：股東會的召集權、業務執行權、決定權、提案權（多了制訂發行公司債券方案權）
職權通過董事會會議行使
會議程序：
董事長召集和主持，董事長不能履行職務時由副董事長，副董事長不履行職務時由半數以上董事共同推舉一名董事召集主持。
會議決議表決：
每位董事平等有一個表決權。董事應當在會議記錄上簽名
具體議事規則和程序由章程規定
問題：相對於權利董事的義務重。董事的權利是什麼？
趨勢：股東會中心向董事會中心過渡
經理：
職責：負責公司日常經營活動
產生：董事會聘解
職權：主持權、組織實施權、擬定製定權、決定權
3、監事會、監事
地位： 日常監督機構，對股東大會負責
產生組成：股東選舉產生。由股東代表和造當比例的職工代表（可由章程規定，但不得低於1/3）。據公司規模1—3人組成
職權（加強）：
檢查公司財務權；
對董事、經理高級管理人員履行職務監督（防止濫用權利）、提出罷免建議權；
要求董事、高級管理人員糾正損害公司利益的行為權
提議召開臨時股東會議，召集和主持股東會議（在董事會不召集主持時）權；
向股東會提案權；
代表公司對董事、高級管理人員起訴權；
章程規定的其它權利
監事會活動經費由公司承擔
4、工會及黨組織
股東有權組建工會
職權：維護職工權益，與公司簽訂勞動合同。
公司義務：公司改制、經營、制定重要規章應當聽取工會和職工意見建議（未聽取效力如何？未規定），公司應當為工會提供必要的活動條件
參加保險、培訓職工
依黨章規定設立黨組織
三、股份公司法人治理結構
股份公司組織結構適用原則：
寡頭民主
具有強制性
典型的資合公司
1、股東大會
地位： 公司的權利機構，不是常機構
職權：與有限責任公司基本相同
選舉權可據章程的規定或股東大會的決議，實行累積投票制。股東大會選舉董事、監事，可實行累積投票制(股東大會選舉董事或者監事時，每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用)。
股東大會的召開：定期的每年一次
臨時性的：發生法定的情況之一可有2個月內召開（與有限公司有不同）
程序：由董事會召集、董事長主持，董事長不能主持，由副董事長主持，副董事長不能主持時由半數以上董事推舉一名董事主持；董事會不履行職責，由監事會召集和主持，監事會不召集和主持，由連續90日內單獨或合計持有公司1/10以上的表決權的股東自行召集和主持
表決：一股份一表決票， 一般決議經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過，重要的2/3以上通過。
會議召開的通知時間、發行無記名股票通知時間變短分別20 、30日（原30、45日）
股東大會召開前10日，單獨或合計持有公司3%以上股份者，可向董事會提出臨時提案，董事會收到2日內通知其它股東，並將提案交股東大會審議。
股東大會地位變化：
由於股權分散無法控制公司，股東不具備管理能力，組織結構上向董事會中心發展，股東會地位形式化
原因：股東會為非常設機構；一票一權的表決制為大股東順利進入股東會提供了機會；市場對經營決策的新要求，股東會的議事特點使之不能適應這一要求；股東會的種種授權給了董事會
結果：股東會保護全體股東利益機構的職能弱化。
問題：股東的得益如何保護？設計用何種制度即適應市場對決策的要求，又能保護全體股東的利益？
公司法在此方面作出了努力
2、董事會
地位：常設決策權構，對外代表公司，對內負責經營管理。各國立法顯示，董事會成為公司治理結構的中樞。
組成：股東大會選舉的董事組成。5—19人
資格：不能出現消極資格的情形
職權：與有限責任公司同
會議召開：每年至少召開2次，過半以上董事出席方可舉行。董事應對董事會決議承擔責任。
1/10以上的股東、1/3以上的董事、監事可提議召開
董事對公司具有謹慎與忠實義務（為解決代理成本，美國公司法首先引入誠信義務）
內容：當不存在利益沖突下，公司董事應善意地、按一個通情達理的人在相同情形下表現出的勤勉、謹慎的技能。在與自身利益沖突下，必須以公司的最大利益為出發點
董事會權利擴大張
董事會權利的擴張可以滿足公司日常經營的需要，發揮董事的積極性與創造性
結果：可能董事會濫用權利，損害小股東和公司的利益
問題：如何對董事長會權利制衡及對其監督？
經理機構——董事會領導下的日常業務執行機關，對董事會負責
現在權利中心向管理人中心發展。出現管理人內部控制問題
3、監事會
地位與作用：監督董事會及董事業務執行
資格：消極資格，有關職權與禁止同有限責任公司。
國家公務員、董事長、經理、財務人員不得擔任監事。
組成：股東代表和適當比例的職工代表（不少1/3）
職權：由法定職權、章程的規定、股東會的授予。主要是。財務監督權、職務監督權、不當行為阻止權、提議召開主持臨時股東大會權。
至少每6個月召開一次
問題：監事會缺位
結果：在董事會中心下，監事會不能發揮有效作用。
問題：設計什麼樣的監督機制、約束機制？
公司法在這方面作了努力
股份制發展給人們提出的問題及解決
1、如何解決代理成本問題
所有權與經營權分離，一方在公司股東無力也無動機監督企業經營，專門的經營者進行管理，但由於利益沖突，產生代理成本。
科學分配權利並形成有效的制衡
2、如何解決合理的股權結構問題
3、如何在董事會中心主義下解決股東大會的地位與作用
（1）股東大會對董事會制衡
（2）股東對董事制衡
一是股東參加股東大會；
二是通過投票選舉制度對董事會控制，具體：
代理投票爭奪：
累積投票制：低於一定數量的小股東可以將其累積計算的投票權全部或部分集中於某一侯選人上，而無需每一侯選人分別投票以增加選中的可能。累積投票權為擬選任的董事人數與該 小股東持有股份數的積。
小股東的派生訴權：小股東能證明董事利用控制權為不當行為並阻止公司以公司的名義向大股東追討損失，允許多小股東為了公司的利益向大股東提起訴訟。
強調董事義務：注意義務、忠實義務
三是授權股東個人在其利益或公司利益受損時，有權對公司及董事長提起訴訟；
四是董事成員之間相互監督
關於獨立董事
2001、8證監會《關於在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，正式引入獨立董事制度（公司法將獨立董事的規定正式寫入）
獨立董事：不在公司擔任除董事外的其它職務，並與所受聘公司及主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。
要求：具有獨立性；維護全體股東的利益特別是中小股東的利益；具備公司運作的知識；具有5年以上的經驗。
權利：重大關聯交易認可權；向董事會提議聘用或解騁會計師事務所；提請召開臨時股東會；提議召開董事會；獨立騁請外部審計機構和咨詢機構；公開向股東徵集投票權。
注意義務：但不必給予持續的注意，有權合理信賴董事會提供資料的真實性，對經濟的監督義務低於執行董事，對關聯交易較一般董事重
忠實義務：這是一絕對義務
對第三人義務：在公司瀕臨破產時，有義務要求公司申請破產；有義務不批准公司與他人簽訂明知是不能履行的合同；在進行信息披露時有理由相信中介機構提供的信息是真實的。
獨立發表意見
4、如何解決管理人內部控制問題
5、如何建立的效的經營者激勵制度
起源於美國的做法：管理層融資收購，即公司的管理者收購其任職的公司，從而對其控制，實現經營者和所有者合而為一。
6、如何使監事會的地位不至於形式化

⑷ 公司治理結構和公司法人治理結構有什麼區別

二者沒有區別，公司法人治理結構一般指公司治理。

公司治理，從廣義角度理解，是研究企業權力安排的一門科學。從狹義角度上理解，是居於企業所有權層次，研究如何授權給職業經理人並針對職業經理人履行職務行為行使監管職能的科學。

作用

一是如何保證投資者（股東）的投資回報，即協調股東與企業的利益關系。

二是企業內各利益集團的關系協調。這包括對經理層與其他員工的激勵，以及對高層管理者的制約。

三是提高企業自身抗風險能力。合理的公司治理結構，能有效的緩解各利益關系的沖突，增強企業自身的抗風險能力。

(4)公司法公司治理結構擴展閱讀

組成：

法人治理結構，按照《公司法》的規定由四個部分組成：

（1）、股東會或者股東大會，由公司股東組成，所體現的是所有者對公司的最終所有權，是公司的最高權力機構。

（2）、董事會，由公司股東大會選舉產生，對公司的發展目標和重大經營活動作出決策，維護出資人的權益，是公司的決策機構。

（3）、監事會，是公司的監督機構，對公司的財務和董事、經營者的行為發揮監督作用。

（4）、經理，由董事會聘任，是經營者、執行者，是公司的執行機構。

公司法人治理結構的四個組成部分，都是依法設置的，它們的產生和組成、行使的職權、行事的規則等，在公司法中作了具體規定，所以說，公司法人治理結構是以法制為基礎，按照公司本質屬性的要求形成的。

⑸ 我國公司法所規定的公司法人治理結構是怎樣的

關於公司股東會：股東會的職權，新公司法第38條作了10項原則規定，關鍵是第11條，即公司法授權公司通過公司章程確定股東會的職權，也就是說，在不違反法律規定的基礎上，公司章程可以自行規定哪些事項屬於股東會的職權；哪些事項是屬於董事會的職權，並可以根據實際運作情況進行調整，重新調整股東會與董事會之間的權利。
關於（有限公司）召開臨時股東會，公司法規定了三種要求召開的權利：A代表十分之一以上表決權的股東；B三分之一以上的董事；C監事會和不設監事會的公司監事提出要求的。
關於股東會的召集與主持，新公司法第41條規定：一般情況下的股東會召集責任：股東會由董事會召集，董事長主持；董事長不能主持的，由由副董事長主持；副董事長不能主持的，由半數以上董事推舉的董事主持。而特殊情況下的股東會召集權是：董事會不能或不履行召集責任的，由監事會召集或主持；監事會不召集或主持的，由代表十分之一以上表決權的股東自行召集或主持。這一權利的行使是有一定限制的：必須是董事會、監事會均不能或不履行職責時，股東才能召集或主持；該股東須代表十分之一以上的表決權。
關於表決權的行使，新法第43條規定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但是，公司章程另有規定的除外。也就是說，股東的表決權不一定按照出資比例來行使，公司可以在章程中規定：股東所享有的表決權不按出資比例來進行分配，允許某些股東行使超出其出資比例的表決權。

關於公司董事會：關於董事會職權，新法規定了11項，應當注意第11項，即：公司章程規定的其他職權。所謂「其他」，就是允許公司章程對於法律規定的十項職權以外的其他事項，可以作出規定。充分體現了新法進一步擴大了股東自治的法律空間。
關於董事會的召集和主持，新法規定：在董事長不能履行或不履行職務的情況下，副董事長有權召集或主持，副董事長不能履行或不履行職務的情況下，無須任何人指定，半數以上的董事就可以共同推舉一名董事召集和主持。新法這樣規定的意義在於，制止了董事長或副董事長利用其董事會的召集權而封殺董事會會議的現象。
關於董事會的議事規則，按照新法第49條的規定，董事會會議的議事規則和表決程序屬於公司自治的范疇，由股東在公司章程中自行規定，法律不再加以干涉。公司法明確規定：董事會實行一人一票制，防止董事長權利過大或「一支筆」現象。

關於公司監事會：關於監事會的構成，新法第52條規定，包括股東代表和適當比例的公司職工代表。職工代表的比例不得低於三分之一，具體比例由公司章程規定，職工代表由職工代表大會或職工大會選舉產生。該條還規定，當監事會主席不能履行或履行職務時，由半數以上的監事共同推舉一名監事召集或主持監事會會議。

（最近我在「人民法院報」專門發表文章，對我國現實中的監事會狀態及問題進行揭露和批判）事實表明，監事會對董事會的監督，或者說監事會的監督權，至今落實的非常不盡人如意。上市公司中的獨立董事被稱為「花瓶董事」之後，出現了「花瓶監事」之說。而該「花瓶監事」更廣泛於「花瓶董事」。其主要表現是，由於公司法對監事會制度規定過於簡單，而不利於正確實施和操作，更多的是，公司監事對自己的責任和義務不甚明了，由於監事本人多由黨的書記或工會主席等內部人員擔任，始終處於經營決策層的領導之下、由於多數監事來自企業的非經營業務的內部人員，熟悉財務或經營者甚少，故很少能提出自己的主見,更有甚者，許多企業將已經「退居二線」的領導幹部安排到監事會，使監事會成為裝多餘人員的一個「筐」。這些監事會，一不獨立召開監事會，二不作監事會決議，三沒有請任何會計師事務所、律師事務所等中介機構提供支持。可見，國有或國有控股企業的監事會已經圖有虛名。這也是國資監管機構為改變該狀態，實施派出監事會措施的直接動因。即使是目前國資委實行的派出監事會制度，也存在兩個明顯問題，一是對派出監事的職責定位有失全面，二是派出監事會的人員構成不合理。

關於監事會的職權，新法第54條規定了7項。同樣規定了第7項「公司章程規定的其他職權」。將這些職權歸納一下：A公司財務檢查權；B對公司董事、高管人員執行公司職務時違反法律、公司章程或股東會決議的行為進行的監督權；B當董事、高管人員損害了公司利益時的要求糾正權；C提議並主持召開臨時股東會會議權；D向股東會體會提出議案權；E根據公司法的有關規定，對董事H高管人員提起訴訟權；F公司章程規定的其他職權。
關於監事的任職保障，新法第55條規定，監事需要對公司有關事項進行調查時，如涉及到專業問題，有權聘請會計師和律師協助其工作，費用由公司承擔；監事行使職權所需要的費用由公司承擔。

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摘要:公司是世界性的經濟組織形式,在人類文明與社會的發展的歷史中具有舉足輕重的地位。公司基於其與其他企業不同的組織形式和產權結構,形成了獨特的治理結構,這種治理結構是現代企業制度的核心和集中體現。作為居於主導地位的企業組織形式,建立並完善科學的治理結構對於公司的有效運營至關重要。公司的治理結構是通過公司法和公司章程來構建的。為此,發揮公司章程與公司法在公司治理中的作用並協調好二者之間的關系,對於實現公司的有效治理具有重要的理論及現實意義。 關鍵詞: 公司法;公司章程;公司治理 收稿日期:2010-02-28 基金項目:本文為全國經濟管理院校工業技術學研究會課題「我國普通高校管理中的行政法問題研究」(編號:09GYJS001)的階段性研究成果。 作者簡介:丁亞麗(1970-),女,黑龍江大慶人,大慶師范學院法律系教師,碩士,研究方向:民商法學。 一、公司章程在公司治理結構中的作用 《公司法》第3條規定,公司是企業法人,有獨立的法人財產,享有法人財產權……公司作為股東投資的工具,因其具有公平合理的利益風險機制,科學有效的管理模式而成為廣大投資者樂於選擇的投資方式。作為一種營利性的經濟組織,有關公司治理的諸多規范體現了技術性的特徵。公司的治理結構既包括由股東會、董事會、監事會、經理等公司組織機構組成的管理系統,也包括上述組織機構在公司運營過程中的激勵、監督和制衡機制。其確立要遵循資本支配與資本平等、效率優先與兼顧公平、權力分立與權力制衡的原則。公司的治理結構是公司具有民事主體資格的基礎,是公司在現代經濟生活中發揮重要作用的組織保障。 公司作為一種私法上的主體,應當體現並貫徹私法的一個重要原則,即私法自治原則。私法自治簡言之即私法生活領域的行為自由,每個私法主體都有權根據自由意志自主決定或安排自己與他人之間的法律關系。[1](P.21)在公司的治理結構上,主要是通過公司章程來實現公司的自治。有效的公司治理結構並不完全由立法設計,而只能在公司法規定的架構內,在公司運營的過程中通過公司章程予以具體構造。公司法中直接提到公司章程的條文高達70多處,其他間接相關的條文更是充斥於整個公司法體系當中。可見,具有個性的、可操作性的公司治理結構的確立更多要依賴公司章程發揮作用。在市場經濟條件下,市場經濟組織總是把贏利作為經營的最終目標,但如何保障交易的安全卻是他們必須首先考慮的問題。如何才能保障交易的安全,在很大程度上章程對其安全系數作出了全面記載。[2](P.197) 因而完備的公司章程應當對相關的主體利益起到平衡保護的作用。 二、公司法在公司的治理結構中的作用 公司法在公司治理結構模式中起到的是統領的作用,公司法為公司的治理結構搭建框架。公司作為具有法人資格的組織,其主體資格的取得須符合法人成立的一般條件,而且作為一種從事營利性經濟活動的組織,公司的成立必須符合有關公司的法律、行政法規等對其所作的特別要求。如在公司的名稱、住所、資本、組織機構等方面,法律對其均有明確而又具體的要求。公司法以公司在設立、組織、活動、解散過程所發生的社會關系為調整對象,公司的治理成為公司法調整組織關系的一個重要方面。從公司法的規范性質上看,公司法是一種強制性規范與任意性規范相結合的法律。公司作為一種市場主體,其設立和存續往往涉及了眾多不特定的當事人利益,其對交易安全會產生深刻的影響,所以在公司法中,凡涉及交易安全的事項以強制性規范來加以規定,如根據《公司法》第104條第2款的規定,股東大會作出決議,必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是,股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合並、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。反之,凡是涉及公司內部經營管理活動的,則以任意性規范來加以規定。 三、公司法與公司章程在公司治理中的關系 就公司的治理結構而言,公司法與公司章程聯系緊密,通過二者的融合互動、有機結合,使得公司的治理張弛有度,在公司運營過程中形成了各組織機構之間相互制約、彼此平衡的激勵機制。首先,公司章程的自治要以符合公司法的強制性規定為前提,離開了公司法的制度保護,公司章程的自治是無法實現的。其次,公司章程的自治有助於推動公司法治的實現。從公司法的規定不難發現,許多情況下,都是通過公司章程和公司法的有機結合,對公司的組織機構的職權、職責、議事規則和表決程序進行規范。公司法與公司章程在公司的治理過程中的關系主要是:公司法確立的是一般規則或原則,是對所有公司都適用的規定,而由於各個公司自身存在差異,這就需要由公司章程對公司法所確立的一般規則或原則加以細化,以使其具體化,公司章程的規定與公司法的規定之間的關系有以下4種情況: 第一,公司法不作規定的相應事項,明確規定了公司章程的適用。如《公司法》第106條第1款規定,股東大會選舉董事、監事,可以依照公司章程的規定或者股東大會的決議,實行累積投票制。 第二,公司章程的規定是對公司法規定的細化。如《公司法》第45條第3款規定,董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定,《公司法》第51條規定,股東人數較少或者規模較小的有限責任公司,可以設1名執行董事,不設董事會。執行董事可以兼任公司經理。執行董事的職權由公司章程規定。《公司法》第71條第1款規定,國有獨資公司監事會成員不得少於5人,其中職工代表的比例不得低於1/3,具體比例由公司章程規定。 第三,公司章程的內容是對公司法規定的補充。如《公司法》第44條第1款規定,股東會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。《公司法》第49條第1款規定,董事會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。第101條除明確列舉了股份有限公司召開臨時股東大會的5種情形外,特別強調了公司章程規定的其他情形。我國是成文法國家,法律必須作出明確規定,實踐中才能有法可依,但是基於成文法立法的滯後性和對現實的不可窮盡的局限性,再詳細的立法仍會出現漏洞,特別是一些通過列舉方式規定的事項,如股東會、董事會、監事會的職權,單純的列舉不可能完全滿足現實實踐的需要,必須通過兜底性條款對其不周延性進行彌補。公司章程作為公司的自治文件,更加充分地體現了公司的特點和滿足公司的需要,因此,通過公司章程對公司法作出補充規定是行之有效的做法。 第四,公司章程通過替代公司法的某些規定,以此排除了公司法規定的適用。[3](P.182-183) 如《公司法》第43條規定,股東會會議由股東按照出資例行使表決權;但是,公司章程另有規定的除外。《公司法》第72條第4款規定,公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。《公司法》第76條規定,自然人股東死亡之後,其合法繼承人可以繼承股東資格;但是,公司章程另有規定的除外。 四、公司法與公司章程在公司治理中的協調與完善 就公司治理結構而言,平衡公司章程與公司法的關系尤為重要。在公司法作為法定規則對公司具有普遍約束力的同時,公司章程作為自治規則,通過對公司法的細化、補充和替代,在公司的治理中同樣具有舉足輕重的地位。在一定程度上可以說,公司法與公司章程之間是一般與特殊,共性與個性的關系。公司法作為一般性規范,具有普遍適用性;公司章程作為具有個性的自治性規范,更加體現了單個公司的自治理念和自身獨特性,而絕不應是公司法一般規則的簡單重復。從《公司法》的相關規定來看,淡化了公司法在公司治理中所體現的國家干預理念,賦予了公司更大的自治空間,期望公司章程在公司治理中能發揮更大的功能和作用,為此,應當從以下4個方面對公司章程加以完善。 第一,公司章程的內容不得違反法律法規的強制性規定,也不能規避法律義務。同時,公司章程的內容還應遵守一般的法律原則,如不得違背社會的公序良俗,不得損及公共利益等。[4](P.56)在此基礎之上,制定出針對性強、具有可操作性的公司章程。 第二,在公司組織機構的組成上,公司法將許多關於公司治理的事項都授權給公司章程,由其自主決定,如公司法第13條規定,公司法定代表人依照公司章程的規定,由董事長、執行董事或者經理擔任,並依法登記……第45條第3款規定,董事會設董事長1人,可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。公司可結合實際情況在公司章程中加以確定。 第三,在公司組織機構的職權上,《公司法》規定公司可以根據自身特點,在公司章程中加以規定,以實現公司治理結構的「個性化」。根據《公司法》第38條、第47條、第54條的規定,除公司法列舉的股東會、董事會和監事會的職權外,都允許公司章程規定其他的職權。在具體確定上,應明確各組織機構的職權邊界,不應有越權的現象發生。 第四,在公司組織機構的運轉上,公司法賦予了公司章程更大的自主性和自治空間,如《公司法》第44條、第49條、第56條規定股東會、董事會、監事會的議事方式和表決程序,除公司法有規定的外,都可由公司章程規定。在遵循股東平等、資本多數決原則的基礎上,規模較小的有限責任公司可選擇靈活的議事方式和表決程序。此外,公司法還規定,股東大會選舉董事、監事可依照公司章程的規定實行累積投票制等等。 總之,公司章程作為公司股東意思表示一致的書面文件,對公司的存續與健康發展關系重大,因此,在公司法允許的范圍內,應充分發揮公司章程的自治作用。只有公司章程與公司法的有機結合,才能更有效地規范公司的組織和行為,保護公司、股東和債權人的合法權益,維護社會經濟秩序,促進社會主義市場經濟的健康發展。 參考文獻 [1]唐英.公司章程性質探析[J].吉林省經濟管理幹部學院學報,2003,(2). [2]梁慧星.民商法論叢:第6卷[M].北京:法律出版社, 1997. [3]趙旭東.公司法學[M].北京:高等教育出版社,2006. [4]郭東海.論公司章程的法律規制[J].法治論叢,2004,(1).

⑺ 如何將黨建與企業治理結構有效融合

國法庄嚴
國法尊嚴

我國的黨的宣傳部的宣傳是真的勇氣
到現在我還保留著母回親給我買的草原英答雄小姐妹的枕頭套
是幾乎50年前的給即將出生的孩子的禮物了

真的有黨組織的地方
即使在解放前的白區
也叫做解放區的一部份

祖宗保佑
正常進步