民法通則48條

1. 民法通則第48條「法律另有規定的除外」怎麼理解

您好，根據《民法通則》第四十八條 全民所有制企業法人以國家授予它經版營管理的財權產承擔民事責任。集體所有制企業法人以企業所有的財產承擔民事責任。中外合資經營企業法人、中外合作經營企業法人和外資企業法人以企業所有的財產承擔民事責任，法律另有規定的除外。
此處的法律另有規定除外，指一般情形中，中外合資經營企業法人、中外合作經營企業法人和外資企業法人以企業所有的財產承擔民事責任，但是如果特別法另有規定的，則根據特別法。
如能給出詳細信息，則可作出更為周詳的回答。

2. 最高人民法院關於貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（寫不下，補充寫）

《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱民法通則)已於1987年1月1日起施行。現就民法 通則的貫徹執行中遇到的問題提出以下意見。
一、公民
(一)關於民事權利能力和民事行為能力問題
1 公民的民事權利能力自出生時開始。出生的時間以戶籍證明為准；沒有戶籍證明的，以 醫院出具的出生證明為准。沒有醫院證明的，參照其他有關證明認定。
2 十六周歲以上不滿十八周歲的公民，能夠以自己的勞動取得收入，並能維持當地群眾一 般生活水平的，可以認定為以自己的勞動收入為主要生活來源的完全民事行為能力人。
3 十周歲以上的未成年人進行的民事活動是否與其年齡、智力狀況相適應。可以從行為與 本人生活相關聯的程度、本人的智力能否理解其行為，並預見相應的行為後果，以及行為標 的數額等方面認定。
4 不能完全辨認自己行為的精神病人進行的民事活動，是否與其精神健康狀態相適應，可 以從 行為與本人生活相關聯的程度，本人的精神狀態能否理解其行為，並預見相應的行為後果， 以及行為標的數額等方面認定。
5 精神病人(包括痴呆症人)如果沒有判斷能力和自我保護能力，不知其行為後果的，可以 認定為不能辨認自己行為的人；對於比較復雜的事物或者比較重大的行為缺乏判斷能力和自 我保護能力，並且不能預見其行為後果的，可以認定為不能完全辨認自己行為的人。
6 無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無 民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。
7 當事人是否患有精神病，人民法院應當根據司法精神病學鑒定或者參照醫院的診斷、鑒 定確認。在不具備診斷、鑒定條件的情況下，也可以參照群眾公認的當事人的精神狀態認定 ，但應以利害關系人沒有異議為限。
8 在訴訟中，當事人及利害關系人提出一方當事人患有精神病(包括痴呆證)，人民法院認 為確有必要認定的，應當按照民事訴訟法(試行)規定的特別程序，先作出當事人有無民事行 為能力的判決。
確認精神病人(包括痴呆症人)為限制民事行為能力人的，應當比照民事訴訟法(試行)規定的 特別程序進行審理。
9 公民離開住所地最後連續居住一年以上的地方，為經常居住地。但住醫院治病的除外。
公民由其戶籍所在地遷出後至遷入另一地之前，無經常居住地的，仍以其原戶籍所在地為 住所。
(二)關於監護問題。
10 監護人的監護職責包括：保護被監護人的身體健康，照顧被監護人的生活，管理和保護 被監護人的財產，代理被監護人進行民事活動，對被監護人進行管理和教育，在被監護人合 法權益受到侵害或者與人發生爭議時，代理其進行訴訟。
11 認定監護人監護能力，應當根據監護人的身體健康狀況、經濟條件，以及與被監護人在 生活上的聯系狀況等因素確定。
12 民法通則中規定的近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫 子女、外孫子女。
13 為患有精神病的未成年人設定監護人，適用民法通則第十六條的規定。
14 人民法院指定監護人時，可以將民法通則第十六條第二款中(一)、(二)、(三)項或第十 七條第一款中的(一)、(二)、(三)、(四)、(五)項規定視為指定監護人的順序。前一順序有 監護資格的人無監護能力或者對被監護人明顯不利的，人民法院可以根據對被監護人有利的 原則，從後一順序有監護資格的人中擇優確定。被監護人有識別能力的，應視情況徵求被監 護人的意見。
監護人可以是一人，也可以是同一順序中的數人。
15 有監護資格的人之間協議確定監護人的，應當由協議確定的監護人對被監護人承擔監護 責任。
16 對於擔任監護人有爭議的，應當按照民法通則第十六條第三款或者第十七條第二款的規 定，由有關組織予以指定。未經指定而向人民法院起訴的，人民法院不予受理。
17 有關組織依照民法通則規定指定監護人，以書面或者口頭通知了被指定人的，應當認定 指定成立。被指定人不服的，應當在接到通知的次日起三十日內向人民法院起訴。逾期起訴 的，按變更監護關系處理。
18 監護人被指定後，不得自行變更。擅自變更的，由原被指定的監護人和變更後的監護人 承擔監護責任。
19 被指定人對指定不服提起訴訟的，人民法院應當根據本意見第十四條的規定，作出維持 或者撤銷指定監護人的判決。如果判決是撤銷原指定的，可以同時另行指定監護人。此類案 件，比照民事訴訟法(試行)規定的特別程序進行審理。
在人民法院作出判決前的監護責任，一般應當按照指定監護人的順序，由有監護資格人承擔 。
20 監護人不履行監護職責，或者侵害了被監護人的合法權益，民法通則第十六條、第十七 條規定的其他有監護資格的人或者單位向人民法院起訴，要求監護人承擔民事責任的，按照 普通程序審理；要求變更監護關系的，按照特別程序審理；既要求承擔民事責任，又要求變 更監護關系的，分別審理。
21 夫妻離婚後，與子女共同生活的一方無權取消對方對該子女的監護權，但是，未與該子 女共同生活的一方，對該子女有犯罪行為、虐待行為或者對該子女明顯不利的，人民法院認 為可以取消的除外。
22 監護人可以將監護職責部分或者全部委託給他人。因被監護人的侵權行為需要承擔民事 責任的，應當由監護人承擔，但另有約定的除外；被委託人確有過錯的，負連帶責任。
23 夫妻一方死亡後，另一方將子女送給他人收養，如收養對子女的健康成長並無不利，又 辦了合法收養手續的，認定收養關系成立；其他有監護資格的人不得以收養未經其同意而主 張收養關系無效。
(三)關於宣告失蹤、宣告死亡問題
24 申請宣告失蹤的利害關系人，包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、 祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權利義務關系的人。
25 申請宣告死亡的利害關系人的順序是：
(1)配偶；
(2)父母、子女；
(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；
(4)其他有民事權利義務關系的人。
申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。
26 下落不明是指公民離開最後居住地後沒有音訊的狀況。對於在台灣或者在國外，無法正 常通訊聯系的，不得以下落不明宣告死亡。
27 戰爭期間下落不明的，申請宣告死亡的期間適用民法通則第二十三條第一款第一項的規 定。
28 民法通則第二十條第一款、第二十三條第一款第一項中的下落不明的起算時間，從公民 音訊消失之次日起算。
宣告失蹤的案件，由被宣告失蹤人住所地的基層人民法院管轄。住所地與居住地不一致的， 由最後居住地基層人民法院管轄。
29 宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關 系人可以不經申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關系人只申請宣告失蹤的，應當宣 告失蹤；同一順序的利害關系，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應當宣告死亡 。
30 人民法院指定失蹤人的財產代管人，應當根據有利於保護失蹤人財產的原則指定。沒有 民法通則第二十一條規定的代管人，或者他們無能力作代管人，或者不宜作代管人的，人民 法院可以指定公民或者有關組織為失蹤人的財產代管人。
無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監護人即為財產代管人。
31 民法通則第二十一條第二款中的「其他費用」，包括贍養費、扶養費、撫育費和因代管 財產所需的管理費等必要的費用。
32 失蹤人的財產代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務和其他費用，債權人提起訴訟的 ，人民法院應當將代管人列為被告。
失蹤人的財產代管人向失蹤人的債務人要求償還債務的，可以作為原告提起訴訟。
33 債務人下落不明，但未被宣告失蹤，債權人起訴要求清償債務的，人民法院可以在公告 傳喚後缺席判決或者按中止訴訟處理。
34 人民法院審理宣告失蹤的案件，比照民事訴訟法(試行)規定的特別程序進行。
人民法院審理宣告失蹤的案件，應當查清被申請宣告失蹤人的財產，指定臨時管理人或者采 取訴訟保全措施，發出尋找失蹤人的公告，公告期間為半年。公告期間屆滿，人民法院根據 被宣告失蹤人失蹤的事實是否得到確認，作出宣告失蹤的判決或者終結審理的裁定。如果判 決宣告為失蹤人，應當同時指定失蹤人的財產代管人。
35 失蹤人的財產代管人以無力履行代管職責，申請變更代管人的，人民法院比照特別程序 進行審理。
失蹤人的財產代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產權益的，失蹤人的利害關系人可以 向人民法院請求財產代管人承擔民事責任。如果同時申請人民法院變更財產代管人的，變更 之訴比照特別程序單獨審理。
36 被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。判決書除發給申請人外，還應當在被 宣告死亡人住所地和人民法院所在地公告。
被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律後果仍然有效，但自然死 亡 前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律後果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為 為准。
37 被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷 ，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復；如果其配偶再婚後又 離婚或者再婚後配偶又死亡的，則不得認定夫妻關系自行恢復。
38 被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養，被宣告死亡的人在死亡宣 告被撤銷後，僅以未經本人同意而主張收養關系無效的，一般不應准許，但收養人和被收養 人同意的除外。
39 利害關系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產的，除應返還原物及孳息外， 還應對造成的損失予以賠償。
40 被撤銷死亡宣告的人請求返還財產，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還 。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應當返還原物或者給予適當補償。
(四)關於個體工商戶、農村承包經營戶、個人合夥問題
41 起字型大小的工商戶，在民事訴訟中，應以營業執照登記的戶主(業主)為訴訟當事人，在訴 訟文書註明系某字型大小的戶主。
42 以公民個人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農村承包經營戶，用家庭共有財產 投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務應以家庭共有財產清償。
43 在夫妻關系存續期間，一方從事個體經營或者承包經營的，其收入為夫妻共有財產，債 務亦應以夫妻共有財產清償。
44 個體工商戶、農村承包經營戶的債務，如以其家庭共有財產承擔責任時，應當保留家庭 成員的生活必需品和必要的生產工具。
45 起字型大小的個人合夥，在民事訴訟中，應當以依法核准登記的字型大小為訴訟當事人，並由合 伙負責人為訴訟代表人。合夥負責人的訴訟行為，對全體合夥人發生法律效力。
未起字型大小的個人合夥，合夥人在民事訴訟中為共同訴訟人。合夥人人數眾多的，可以推舉訴 訟代表人參加訴訟，訴訟代表人的訴訟行為，對全體合夥人發生法律效力。推舉訴訟代表人 ，應當辦理書面手續。
46 公民按照協議提供資金或者實物，並約定參與合夥盈餘分配，但不參與合夥經營、勞動 的，或者提供技術性勞務而不提供資金、實物，但約定參與盈餘分配的，視為合夥人。
47 全體合夥人對合夥經營的虧損額，對外應當負連帶責任，對內則應按照協議約定的債務 承擔比例或者出資比例分擔；協議未規定債務承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或 者實際的盈餘分配比例承擔。但是對造成合夥經營虧損有過錯的合夥人，應當根據其過程程 度相應的多承擔責任。
48 只提供技術性勞務，不提供資金、實物的合夥人，對於合夥經營的虧損額，對外也應當 承擔連帶責任，對內則應當按照協議約定的債務承擔比例或者技術性勞務折抵的出資比例承 擔；協議未規定債務承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者合夥人實際的盈餘分配 比例承擔；沒有盈餘分配比例的，按照其餘合夥人平均投資比例承擔。
49 個人合夥或者個體工商戶，雖經工商行政管理部門錯誤地登記為集體所有制的企業，但 實際為個人合夥或者個體工商戶的，應當按個人合夥或者個體工商戶對待。
50 當事人之間沒有書面合夥協議，又未經工商行政管理部門核准登記，但具備合夥的其他 條件，又有兩個以上無利害關系人證明有口頭合夥協議的，人民法院可以認定為合夥關系。

3. 《中華人民共和國民法通則》第八十四條是什麼呢

第八十四條抄 債的定義
債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。 債權人有權要求債務人按照合同的約定或者依照法律的規定履行義務。

4. 廣東X市X縣兩級法院共同違犯憲法第5、13條民事訴訟法3、48條民法通則5、6、7辦案為何沒人管

你弄這幾個空洞的法條，抱怨法院違法辦案沒人管，不知有多大意義？
對法院的生效判決不服的，抓緊時間申請再審，或者向檢察院申請法律監督、抗訴。

認為法院的工作人員違法辦案的，可以向監察委投訴控告。

5. 《民法通則》66條與《合同法》48條是否矛盾

合同法是特別法，根據特別法優於普通法的原則，當二個法律產生沖突時，民事合同事宜優先適用合同法，而非民事合同事宜則直接適用民法通則。

6. 民法66與合同法48條，出現了矛盾，請高手分析下謝謝

答：選C。民法通則第66條與合同法第48條並不矛盾。分析如下：《民法通則》版第66條：沒有代理權、權超越代理權或代理權終止後的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任，未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。《合同法》第48條：行為人沒有代理權、超越代理權或代理權終止後以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。通過上述條文，可知乙由開始的無權代理經丙的未予否認，視為有權代理。因為當甲託人向丙核實時，此時的丙已知有人以他的名義實施民事行為，而且了解相應的內容，這時再怠於否認，是在損害甲的利益，因而要視為丙同意。此時甲行使的不是催告權，因甲催告時，丙並不知道催告的內容，所以為保護本人的即丙的利益，就有了《合同法》第48條相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認，被代理人未作表示的，視為拒絕追認。

7. 《民法通則》究竟是屬於法律還是行政法規

《民法通則》屬於法律。
中華人民共和國民法通則，是中國對民事活動中一些共同性問題所作的法律規定，是民法體系中的一般法。1986年4月12日由第六屆全國人民代表大會第四次會議修訂通過，1987年1月1日起施行。共9章，156條。
簡介/《中華人民共和國民法通則》
《中華人民共和國民法通則》圖冊
1986年4月12日，《中華人民共和國民法通則》頒布。這是新中國歷史上第一部正式頒行的民事基本法，是中國民事立法的重要里程碑，被譽為中國的「權利宣言」。它承繼了中國自清末以來變法圖強以復興中華民族的理想，開啟了新中國自改革開放以來建設社會主義民主政治與市場經濟體制的新局面，奠定了中國特色社會主義市場經濟法律體系的基礎，為我國民事法律體系的逐步完善提供了基本前提與依據。

近二十年來，社會各個方面均發生了巨大的變化，《民法通則》又暴露出了許多新的缺陷，並且越來越突出，可以這樣說，《民法通則》很難適應市場經濟發展的需要，已經完成了其特殊的歷史使命，從《民法通則》中的種種缺陷，我們可以清楚地看到修改《民法通則》已非常迫切，但是，我們也應該意識到，修改《民法通則》，制定民法典要在條件成熟的情況下進行，否則，從某種程度上說「惡法」，比無法的危害會更大。

立法機關對《民法通則》起草的進程計劃明確，爭取1986年春季提交全國人民代表大會審議，為此要求在民法草案四稿和法工委提出的八個問題意見的基礎上，由起草小組成員分工盡快寫出條文，由起草小組集體討論後修改，廣泛徵求意見後，再修改。在起草過程中，民主與集中交叉反復，集思廣益，《民法通則》最終反映和集中了多方面的意見。

為了制定一部優秀的民法典，全社會尤其是立法、司法、法律理論界的專家們都應共同努力，應加強對西方發達國家尤其是大陸法系的代表國家法、德、日民法典、民法理論的研究，同時應結合中國的實際情況；尤其是社會主義市場經濟的特殊情況進行研究、論證，將《民法通則》的種種缺陷予以修改，刪除掉那些與市場經濟不符內容，結合我國的具體情況，補充、完善國外科學的、先進的民事法律制度，共同為制定一部完善的、科學的、先進的與社會主義現代化建設相適應的有中國特色的優秀民法典。

《民法通則》的頒布，為民事司法提供了根本性的法律根據，為司法解釋提供了法律依據。《民法通則》頒布後，經濟體制改革有了進一步發展，1988年4月2日最高人民法院發布了《關於貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》，共200條。法官和學者簡稱其為「二百條」。
產生的相關背景/《中華人民共和國民法通則》
《中華人民共和國民法通則》圖冊
1985年6月法工委召開的座談會的名稱是民法總則座談會，在座談和起草過程中，有了改變名稱的建議，提出了民法通則、民法總綱、民法綱要三個名稱，各有不同的理由，其共同點是內容要超出民法總則的范圍，解決實踐中需要解決的法律問題。當時作為民法組成部分的法律已經有婚姻法、繼承法、經濟合同法、商標法、專利法等，缺少的主要是民法總則、物權和關於侵權責任的立法，物權法的起草難以提到立法議程，於是就決定起草以總則內容為主，兼顧分則內容的民法通則。從《民法通則》的內容可以看出，突出了民法總則方面的規定，對民法分則的問題都涉及到了，但詳略有很大不同。對物權和債權的主要問題作了簡要的規定；將人身權單獨規定一節，突出了對人身權的保護；民事責任一章突出的是侵權責任。另外，監護問題當時還沒有法律，規定得就詳細些；對知識產權作了提示性規定。《民法通則》還規定，合法的借貸關系受法律保護，如此突出借貸關系，是因為實踐中這方面的問題很突出。當時有法官建議簡要規定借貸問題，即使規定一條，也便於最高人民法院依據《民法通則》作司法解釋，使裁決借貸案件有法可依，《民法通則》第90條關於借貸的規定就是這樣產生的。

一、規定個體工商戶和農村承包經營戶重在鞏固改革成果
個體工商戶、農村承包經營戶是否民事主體，至今還有不同的看法，《民法通則》起草時也有不同意見。從民法原理上難說個體工商戶、農村承包經營戶是民事主體，立法機關主要是從政策上考慮問題。當時農村承包經營已在全國實行，個體工商業有很大發展，這樣重大的政策問題應當用民事基本法的形式確定下來。《民法通則》規定了個體工商戶和農村承包經營戶的經營者與其家庭成員的財產和責任關系，這樣規定就為解決有關糾紛提供了了法律根據。討論的結果是將個體工商戶和農村承包經營戶規定為第二章公民（自然人）中的第四節。

二、規定個人合夥重在體現當時的政策
改革開放初期出現了形式繁多的經濟組織，有令人眼花繚亂的感覺，從民事主體角度看，歸結起來不外是獨資、合夥和法人三大類，但是在《民法通則》中如何規定並不簡單。在立法上遇到的問題之一是合夥的法律地位。對此有兩種意見，一種意見認為應當規定合夥為民事主體，另一種意見認為合夥是合同關系。立法機關的主導意向是規定個人合夥重在體現改革開放政策，是否民事主體的理論問題，以後由學者繼續研究。最後確定將個人合夥規定在第二章公民（自然人）中的第五節。

問題之二，是否規定合夥的財產歸合夥共有，這在民法上本來是個常規性問題，但是對此《民法通則》沒有直接作規定，而是規定為：合夥人投入的財產，由合夥人統一管理和使用；合夥經營積累的財產，歸合夥人共有（第32條）。這條規定主要是為了避免人們將共有誤解為公有，影響人們投資經營合夥的積極性。規定合夥人投入的財產由合夥人統一管理和使用，實際效果和共有沒有根本區別。
問題之三，如何區別個人合夥與僱工大戶？當時已經出現了個體工商戶僱工一二百人的情況，當時對此稱為僱工大戶。《民法通則》第30條規定，合夥是指兩個以上的公民按照協議，各自提供資金、實物、技術等，共同勞動。規定合夥人共同勞動，就排除了僱工大戶。當時對僱工大戶在政策上還看不清楚，就沒有作規定。

三、規定法人聯營重在劃清民法與經濟法的界限
《民法通則》第三章法人，其中第四節有三個條文（第51－53條）規定聯營問題。在改革進程中，出現了三種聯營的基本形式，一是緊密型聯營，實際上是共同出資，建立具有法人資格的企業，二是半緊密型聯營，實際上是共同出資，建立合夥性質的企業，三是鬆散式聯營，實際上是建立長期的合同關系，學者對此分別稱為法人型聯營、合夥型聯營、合同型聯營，《民法通則》第51－53條規定的就是這三種聯營形式。用傳統民法觀點看，這三條規定的性質分別是法人、合夥與合同，按照常規不應當規定在一起。對《民法通則》這樣規定我的理解是：第一，規定聯營反映了改革的現實，使聯營關系有了明確的法律規定，發生糾紛時有法可依。第二，將個人合夥與法人合夥分別規定，就排除了個人和法人之間的合夥，這是因為對個人和集體企業或者國有企業合夥，關繫到重大決策，需要慎重，暫不作規定。第三，在討論《民法通則》草案時，有主張「大經濟法」的學者認為聯營是經濟法問題，《民法通則》不應當規定聯營。立法機關堅持在《民法通則》中規定聯營，實際上是肯定了聯營是民事法律關系，不是經濟法律關系，這樣就在法律上進一步劃清了民法與經濟法的界限。
指導思想/《中華人民共和國民法通則》
1、理論與實際相結合。這是我國一貫的立法指導思想，在1985年12月召開的民法通則草案座談會期間，彭真委員長和彭沖副委員長都講了這個問題，指出：要以科學的理論為指導，以實踐為根據；要從實際出發，解決實際問題；要體現有中國特色的社會主義制度。

2、既要總結中國的經驗，又要借鑒外國的立法。

3、經濟關系由民法、經濟法、行政法分別調整，不能由某一個法律部門統一調整。

4、內容要簡明，文字表達要在准確中求通俗。

5、立法要完備，但是要分清輕重緩急。制定《民法通則》不是不要民法典，以後條件成熟的時候再制定民法典。
重點內容的解讀/《中華人民共和國民法通則》
《中華人民共和國民法通則》圖冊
民法調整對象的確定
關於民法的調整對象問題，在社會主義國家是法律部門劃分的一個問題，所涉及的主要問題是，民法和經濟法的界限如何確定，對這個問題前蘇聯學者經過長期爭論，最後在1961年的《蘇聯和各加盟共和國民事立法綱要》中明文規定了民法的調整對象。我國在改革開放不久就討論民法的調整對象，接著發生了民法與經濟法調整對象的爭論，有不同觀點和方案，主要分歧表現在被稱為「大經濟法」和「大民法」兩種對立的主張，主張大經濟法的理論上影響最大的是縱橫統一說，該說認為經濟管理關系（縱向經濟關系）和企業之間的經濟關系（橫向經濟關系）應當由經濟法統一調整。主張大民法的理論上影響最大的是商品關系說，該說認為商品所有關系和商品交換關系應當由民法統一調整。《民法通則》起草時，肯定商品關系由民法調整無異議，不同的意見是，民法的調整對象是否僅限於商品關系。佔主導地位的意見是基本參考《蘇俄民法典》 ，財產關系以平等劃線，人身關系限於用民法方法調整的人身關系，據此形成了《民法通則》第二條規定的：平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。這條規定和蘇聯民事立法綱要的表述和內涵都不同，該綱要和1964年的《蘇俄民法典》前言的表述均為：「蘇維埃民法調整在共產主義建設中因利用商品貨幣形式而產生的財產關系，以及與這些財產關系有關的人身非財產關系。」《蘇俄民法典》第2條用4款規定民法典調整的關系，其中第三、四兩款規定，行政、稅收、預算方面的財產關系和家庭關系、勞動關系、土地關系都不由民法調整。與《蘇俄民法典》不同，《民法通則》包括了婚姻家庭關系、監護關系、土地關系、知識產權關系，但是對已經有單行法的，主要是提示性或者原則性的規定。

法人原則上獨立享有民事權利和承擔民事義務
《民法通則》關於法人的規定和德國、蘇聯等國家的規定不同。一是《民法通則》明確規定了法人應當具備的條件，而且規定的條件比較嚴格。規定法人應當「依法成立」，這個規定直接涉及私人經濟組織能否取得法人資格，是個政策性問題，這樣規定便於實踐中根據情況靈活掌握。二是無限公司是否具有法人資格，對此外國法有不同的態度，起草過程中有不同的意見。《民法通則》第36條規定，法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。這條規定的基本精神是，法人原則上應當獨立承擔民事責任。在企業法人部分明文規定企業法人的條件之一是「能夠獨立承擔民事責任」（第41條），又規定「法律另有規定的除。」（第48條），這樣規定是留有靈活掌握的餘地。

《民法通則》用了民事法律行為和民事行為兩個概念
民法通則中是否沿用傳統的法律行為概念？對這個問題有三種意見：一是用法律行為，二是用民事法律行為，三是用民事行為。主張用民事法律行為的理由是，法理學上已經使用了法律行為概念，擴大了法律行為的內涵，用民事法律行為是為了與法理學上的法律行為相區別。另外，規定民事法律行為是合法行為，是為人們樹立一個行為標准，這個標准體現在《民法通則》第55條規定的民事法律行為應當具備的條件。主張用民事行為的意思是用民事行為代替法律行為概念，民事行為與法律行為的內涵相同。用民事行為的理由有二：一是為了明確行為的民事性質，與行政行為相區別。二是為了避免傳統民法理論上將法律行為歸於合法行為，同時又將無效的法律行為歸於法律行為的缺陷。後來在《民法通則》中採用了民事法律行為和民事行為兩個概念。

「與財產所有權有關的財產權」概念的提出
《民法通則》是否使用物權包括用益物權概念，起草時進行了討論，學理上沒有原則性分歧，對在《民法通則》中是否用物權概念作了斟酌，達成了共識。鑒於當時人們對物權概念比較生疏，擔心因為物權概念問題影響《民法通則》通過，於是就有學者提出《民法通則》第五章第一節的標題定為：「財產所有權和與財產所有權有關的財產權」。這是個立法技術問題，是特定歷史條件下的概念，這也可以說是我國國情吧。

國有企業經營權的確立
《民法通則》規定，全民所有制企業對國家授予它經營管理的財產享有經營權，受法律保護。這條規定是實行經濟體制改革，擴大企業經營自主權的反映，改變了過去使用的經營管理權概念，去掉管理二字與否具有質的差別。國有企業的經營權問題是民法問題，還是經濟法問題，是民法與經濟法的調整對象爭論的問題之一。有的主張大經濟法的學者認為，經營權不是平等主體之間的關系產生的，不是民事權利。還有學者說：國有企業姓「國」不姓「民」，經營權應當放在經濟法中。主張大民法的學者認為經營權產生的根據和經營權本身不是同一個含義，經營權是民事權利，具有物權性質。有一次討論《民法通則》修改稿時，有位學者強調說，我參加這次討論會，就是為了堅持《民法通則》要有「經營權」這個概念來的。最後，立法機關採納了民法學者的意見，落實在《民法通則》第82條。

專節規定人身權
《民法通則》第5章為民事權利，其中第4節為人身權。起草時有學者提出，應當突出人身權，應當寫具體些，理由是我們國家過去對人身權保護不夠，發生過不少隨意侵犯人身權的情況，大家都贊成這個意見。第4節有8個條文，應當說在當時條件下寫的比較細致。在第6章民事責任「侵權的民事責任」一節，對侵害人身權的責任作了具體規定。

過去民法學界長期否定並批判西方國家的精神損害賠償制度，在起草中對是否規定精神損害賠償進行了討論，主流觀點是肯定的，但是在條文中沒有直接用「精神損害賠」概念。《民法通則》第120條規定：公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，並可以要求賠償損失。這里規定的賠償損失包含了精神損害賠償。

八專章規定民事責任
民事責任是否獨立成章，有不同意見。反對獨立成章的主要理由是，理論上不成體系，與整個民法不協調。贊成獨立成章的主要理由，一是民事責任獨立成章提高了民事責任的地位，有利於加強對民事權利的保護，人們也容易理解；二是責任與義務的性質不同，將責任獨立出來理論上沒有問題。在1985年12月的《民法通則》座談會上，有的法官說法院很歡迎這一章，能解決實踐中無法可依的問題。

這一章規定的違反合同的責任，不限於違反經濟合同的責任，在內容上具有總括性，有的條文更能體現商品經濟的要求，在討論民事責任時分歧較大的問題是，違約責任是否適用過錯責任原則？一種意見認為，違約責任不適用過錯責任原則，除了不可抗力以外，違約的都要承擔責任。另一種意見認為違約責任也適用過錯責任原則。《民法通則》第106條規定了三款，後來學者對這一條的理解不同，有的學者認為從綜合分析三款的內容看，違約責任是過錯責任，有的學者認為是嚴格責任。

訴訟時效概念的沿用與內容的變革
《民法通則》借鑒了《蘇俄民法典》的訴訟時效概念，沒有借鑒《德國民法典》的消滅時效概念。參考《蘇俄民法典》，沒有規定取得時效。《民法通則》規定的訴訟時效的內容與《蘇俄民法典》不同，《蘇俄民法典》規定，國家組織關於返還被集體農庄、其他合作社組織、社會團體或者公民非法佔有的國家財產的請求，不適用訴訟時效（第90條第1款第2項）。《民法通則》沒有作類似規定。對這個問題，起草中沒有不同意見。

8. 《中華人民共和國民法通則 》與《中華人民共和國憲法 》的聯系

《中華人民共和國民法通則 》與《中華人民共和國憲法 》的聯系

《中華人民共和國憲法 》是我國的根本大法，《中華人民共和國民法通則 》是《中華人民共和國憲法 》的子法即部門法。

各部門法都是憲法的子法，但它們與憲法的距離和聯結點卻是不一樣的。憲法性法律距憲法最近。《中華人民共和國民法通則 》是憲法之下各部門法系統中最龐大的法群，憲法對其主要是一種理念與原則的指導。《中華人民共和國民法通則 》調整的是憲法領域之「外」的私權利關系。

在法律體系中，憲法是各部門法的基礎，各部門法都應當以憲法為立法依據，都不得與憲法相沖突；同時，各部門法也都是憲法的的發展和落實，是憲法精神和價值的延伸和體現。部門法需要憲法的指引和規范，以免脫離憲政軌道；憲法也需要部門法的細化和補充，以落實自己的思想和理念。

憲法與民法

民法規范先於憲法產生，[22]從歷史上看，與其說憲法是民法的源泉，不若說民法是憲法的基礎。現代社會的自由、平等、法治理念之源頭在民法而不在憲法，民法能夠供給憲法以思想營養，而不像其它部門法那樣主要靠憲法供給它們以思想營養，能夠滋養憲法的部門法，非民法莫屬。如憲法中的平等原則來自民法中的平等原則（從法制史和法律思想史的角度看，而不是從今天的法律體系之位階來看），然後作為一個憲法原則再轉化為其它部門法的原則，如行政法、訴訟法、刑法上的平等原則，刑法雖然也比憲法歷史悠久，但將「平等」作為自己的一項基本原則是在憲政社會之後，是被憲法指引和規范的結果。「在權利本位主義的取向中，傳統民法早已形成了一系列的權利類型，其中的人格尊嚴和平等、私權神聖，經濟自由以及人身自由，為近代憲法確立自己的規范價值和權利類型提供了具體的藍本。後者正是在參照了前者的基礎上，才建構起自己的權利規范體系的。只不過民法的權利乃是市民社會中私人之間彼此所擁有的權利，而憲法權利則主要是個人相對於政治國家所享有的權利而已。」[23]民法「曾為近代憲法提供了一些重要的制度模式的雛形。比如近代自然法學派的社會契約論顯然是從民法中的契約原理得到了啟迪，進而認為國家權力應根據自由的人民的社會契約而成立，在其看來，這種『社會契約』的具體形式即是憲法，或曰憲法就是一種『根本契約』。」[24]作為「根本契約」與民法契約的相似之處在於，在制憲階段的憲政關系中，人民彼此之間的關系恰如民事法律關系中當事人之間的關系——平等對話，共同協商，意思自治。但亦有不同，民事契約在形成時任何一方當事人若有不同意見隨時可以退出，一經退出就與該契約不再有利益關系；而在制憲過程中任何個人都很難退出或退出了可能對己更加不利，即使有人不同意這部憲法或不同意其中部分內容，他們仍必須根據「少數服從多數」的原則接受它。因此，在締結憲法這個根本契約時已經出現了權力（社會權力），出現了少數人的屈從。憲法作為契約比民事契約復雜得多，後者一經制定即可實行，而前者還需經過復雜的再加工（立法對其具體化）才能真正操作起來。前者涉及的主體比後者多，民事契約中即使有多方當事人，他們之間也只是一種平面關系，而憲法這一契約則呈現出多方位、多角度、多層次的立體空間——錯綜復雜的權力與權力、權利與權力的關系。

雖然民法距離憲法較遠，但距離憲法的遠近並不能作為判斷法律重要性的依據。距離憲法越遠，說明憲法對之干預越少，即距國家權力越遠（有國家權力的地方憲法都會有至少是原則性的規定），從某種意義上說，憲法不涉足或少涉足的領地，就是在告戒國家權力不涉足或少涉足，也就是表明此處屬於「私法自治」之領域，而「私法自治」與憲法保障人權免受國家權力侵害的最高價值追求是完全一致的。因此，從形式上看民法與憲法距離最遠，但從精神價值層面上看民法又與憲法最近，其它法律與憲法只是形似，而民法則與憲法神似，其它法律或許只是憲法實現其終極價值的途徑和方式，如通過分權、限權來保障人權，而民法的終極價值本身就是憲法的終極價值，甚至憲法消逝之後，民法可能永存，即國家權力消逝，人權永存，從這個意義上說，甚至憲法都只是實現民法價值的一種手段和方式。在哈耶克看來，憲法屬性的吊詭性在於它既作為公法的上層建築，然其最終目的又是為了實施私法。哈耶克與戴雪都認為，憲法乃私法之結果，而非私法之淵源，哈耶克更是作了進一步的推進，認為法治乃私法的公法之治，憲政乃以憲法的公法形式實施私法。[25]

但「公法易逝，私法長存」[26]只是遙遠未來的一幅圖景。以人類歷史目前的發展來看，憲法還處在生命力旺盛的青壯年，在有的國家甚至還處於稚嫩的童年時代。在當今的憲政社會，憲法更宏觀的視野，更復雜的結構，尤其是它以人民的名義說話而具有的一種自然法力量，使憲法在法律體系中居於「最高法」的地位，民法在法律位階上不得不低於憲法。立法者在制定民法時也應以憲法為依據，在憲法之前的民法規范只有在不與憲法相抵觸時才能繼續適用，民法隨時都可能受到合憲性審查。雖然憲法之前的民法制定時並不需要憲法作依據，它依據的主要是人民的習慣、歷史的傳統、法之理念、自然法精神等，但有了憲法之後，這一切都蘊涵在憲法之中了，憲法就是人民的習慣、歷史的傳統、法之理念、自然法精神的結晶，以前它們分散地呈現在教科書中，在學術著作里，在鄉規民約或法典匯編中，在人民的思想和信仰里，現在它們集中體現在一部憲法文本中，以庄嚴的根本法規范明確而集中地表達出來，憲法因此而閃耀著神聖的光輝，成為「萬法之母」。

「私法被認定為社會關系的調節規則，在這方面，國家除了為保證解決爭端的程序得以有秩序地進行外沒有直接的利害關系，而公法則被看作是國家機構之間以及國家與公民之間的關系的法律框架。」[27]民法作為典型的私法，主要是規范私人間的權利義務關系，而憲法重點規范的是權力關系以及權利與權力的關系，對權利與權利的關系只作了簡潔的原則規定（如權利的平等性、不得侵犯他人的合法權利等），其具體內容由民法自己去處理。如果說憲法對憲法性法律是千叮嚀、萬囑咐（為其制定了一大堆相對具體的規則），對訴訟法、刑法、行政法也是態度嚴厲，約法三章，那麼它對民法則是和顏悅色，甚至有點放任自流。當民法是憲法的規范對象時，憲法對民法比對其它法律寬松，立法者在制定民法時比制定憲法性法律、行政法、訴訟法等法律有更多的發揮空間，此時憲法對它們的制約可能遠不如民風民俗、傳統習慣、歷史文化等社會因素對它們的影響大。當某些行為是民法規范的對象時，民法也比其它法律寬松，如當事人的意思自治在民事法律關系中比在行政法律關系中明顯更多，民事法律關系中的當事人有較為充分的自由選擇權，而行政法律關系中的當事人的意志卻很難影響行政機關的決定，行政機關是依法行政，而不是與對方協商行政。與刑法、行政法、訴訟法等法律相比，民法不太受憲法影響的變化，對憲法變遷的反應相對遲鈍，不論政府如何更迭，政體如何變遷，老百姓的基本生活方式依舊，市民社會之間的來來往往所遵循的規則並不因此有大的變化。「即使是在因革命或征服而致使整個政府結構發生變化的時候，大多數正當行為規則，亦即私法和刑法，卻會依舊有效——即使是在那些主要因欲求改變部分正當行為規則而導致革命的場合，事實亦是如此。」[28]

民法的基本原則，如平等原則，自願原則，公平原則，誠實信用原則，公序良俗原則，禁止權利濫用原則等，[29]與憲法的有關原則有直接或間接的關系。由於民法先於憲法而存在，因此民法的基本原則與其說是從憲法原則中「引申」出來的，不如說是它們與後來的憲法之間完成了一種有效的「對接」。其中平等原則與憲法中的平等原則在精神上完全一致，只是憲法中的平等原則比民法中的平等原則內涵更寬泛。其餘的原則如公平原則，誠實信用原則，公序良俗原則等是專屬於民法的原則，但它們與憲法中的權利義務一致原則、權利界限原則之含義也是相通的。誠實信用是與他人相處時的要求，它涉及兩個利益關系：「當事人之間的利益關系和當事人與社會間的利益關系」，「在當事人間的利益關系中，誠信原則要求尊重他人利益，以對待自己事物的注意對待他人事物，保證法律關系當事人都能得到自己應得的利益，不得損人利己。……在當事人與社會利益的關系中，誠信原則要求當事人不得以自己的民事活動損害第三人和社會的利益，必須在權利的法律范圍內以符合其社會經濟目的的方式行使自己的權利。」[30]公平原則是通過協商和平衡的手段「在民事主體之間合理地、恰當地配置權利義務」，「使民事主體在實現自己利益而享有權利的同時，也為實現對方的利益而承擔相應的義務，……民法既鼓勵人以正當行為取得權利並在權利范圍內把別人化為自己利益的工具，同時又不允許人只享受權利，不承擔義務，在法律規定范圍拒絕充當別人利益的工具。」[31]這與我國憲法第33條、第51條規定的權利義務一致原則、權利界限原則是完全契合的，[32]是公民行使權利的憲法原則在民法中的表現。「兼顧公益」的要求使民法中亦存在某種「公法」因素，這一因素是它與憲法之間的一座橋梁。

但民法基本原則中還有一些較為明顯的道德因素，如誠信原則固然體現了憲法中的法治原則精神，其宗旨是為了維持社會的經濟交易秩序（一種公益），秩序是法治的基礎價值，「法律旨在創設一種正義的社會秩序。」[33]但誠信原則又不完全是一種法律原則，它最初樹立的是一個「誠實商人」的道德標准，「在歷史上，誠實信用這一道德原則曾長期以商業習慣的形式存在，作為成為法的補充而對民法關系起著某種調整作用。」誠實信用原則被民法所吸收後，先是作為債的關系之原則，後來才「上升為涵蓋整個私法領域的基本原則」，成為其「帝王條款」。[34]這一原則中的道德成分往往直接源於社會生活，而不是直接源於憲法。當它作為民法的基本原則時，它的主要作用是指導整部民法，構建具體的民法制度和民法規范，這種對民法規范的指導作用，即約束立法者的作用，多是通過民法的子原則和民法規則表現出來的，如我國《民法通則》第106條規定：「公民、法人違反合同或者不履行其他義務的，應當承擔民事責任。」我國《合同法》第114條規定：「當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。」這些子原則和規則都是誠信原則的具體化，它強調只有當事人的誠實守信才能維系民事法律的秩序，「這種秩序或體現為一定的利益平衡，或體現為一定道德基礎的可供依賴。」[35]在個別時候，當民法規范缺乏具體規定時，立法者授權法官可以依據誠信原則直接進行案件的裁判，法官在這時候對這一原則的適用往往是在發揮該原則中的道德作用，法官的創造性司法活動所「創造」的是這一原則中的道德要求在具體案件中的運用，這種道德性更多地體現的是社會因素而不是法律因素，反映的是社會上人們所普遍接受的道德水準，這種個別情況下的依誠信原則判案在很大程度上就是依道德判案。在嚴格要求「依法審判」的訴訟法領域，在明確要求「法無明文規定不為罪」的刑法領域這是不可想像的，它是民法領域的特有原則。因此同是對憲法權利界限原則的具體化，刑法、行政法、訴訟法所確定的權利界限是明確的，相對固化的，而民法所確定的權利界限有時是模糊的，由法官臨時裁量的。

民法中的具體規則以及相關子原則有的源自民法中的基本原則，有的直接源自憲法，如民法中的身體權、健康權與憲法中規定的人身自由，民法中的姓名權、肖像權、名譽權與憲法中規定的人格尊嚴，民法中的知識產權所包括的著作權、專利權、發明權、發現權及其它科技成果權等與憲法中的科研文藝創作權，民法中的財產權、繼承權與憲法中的財產權、繼承權等等，都有一種直接的對應關系。像《繼承法》這樣的次級民事法律，其基本原則（保護公民私有財產繼承權，繼承權男女平等，養老育幼照顧病殘，互諒互讓，團結互助，權力和義務一致）[36]也往往與憲法原則或規則有直接關系，如保護公民繼承權的原則直接源自憲法第13條，[37]繼承權男女平等原則直接源自憲法第48條，[38]養老育幼的原則直接源自憲法第49條，[39]權利義務一致原則直接源自憲法第33條和第51條，[40]等等。民法規范與憲法中的公民權利規范十分相似，但同為權利規則，二者之間還是有明顯的區別，民法中的權利所產生的義務是另一個或另一些權利主體的義務，而憲法中的權利所產生的義務主要是國家的義務，民法調整的是權利與權利的關系，民法中的權利對應的是義務，而憲法調整的權利與權力的關系，憲法中的權利對應的是國家的責任。

9. 民法通則司法解釋

一、公 民
（一）、關於民事權利能力和民事行為能力問題
（二）、關於監護問題
（三）、關於宣告失蹤、宣告死亡問題
（四）、關於個體工商戶、農村承包經營戶、個人合夥問題
二、法 人
三、民事法律行為和代理
四、民事權利
（一）關於財產所有權和與財產所有權有關的財產權問題
（二）關於債權問題
（三）關於知識產權、人身權問題

五、民事責任
六、訴訟時效
七、涉外民事關系的法律適用
八、其他

《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱民法通則）已於1987年1月1日起施行。現將民法通則的貫徹執行中遇到的問題提出以下意見。

一、公 民

（一）、關於民事權利能力和民事行為能力問題

1．公民的民事權利能力自出生時開始。出生的時間以戶籍為准；沒有戶籍證明的，以醫院出具的出生證明為准，沒有醫院證明的，參照其他有關證明認定。

2．十六周歲以上不滿十八周歲的公民，能夠以自己的勞動取得收入，並能維持當地群眾一般生活水平的，可以認定為以自己的勞動收入為主要生活來源的完全民事行為能力人。

3．十周歲以上的未成年人進行的民事活動是否與其年齡、智力狀況相適應，可以從行為與本人生活相關聯的程度、本人的智力能否理解其行為，並預見相應的行為後果，以及行為標的數額等方面認定。

4．不能完全辨認自己行為的精神病人進行的民事活動，是否與其精神健康狀態相適應，可以從行為與本人生活相關聯的程度、本人的精神狀態能否理解其行為，並預見相應的行為後果，以及行為標的數額等方面認定。

5．精神病人（包括痴呆症人）如果沒有判斷能力和自我保護能力，不知其行為後果的，可以認定為不能辨認自己行為的人；對於比較復雜的事物或者比較重大的行為缺乏判斷能力和自我保護能力，並且不能預見其行為後果的，可以認定為不能完全辨認自己行為的人。

6．無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。

7．當事人是否患有精神病，人民法院應當根據司法精神病學鑒定或者參照醫院的診斷、鑒定確認。在不具備診斷、鑒定條件的情況下，也可以參照群眾公認的當事人的精神狀態認定，但應以利害關系人沒有異議為限。

8．在訴訟中，當事人及利害關系人提出一方當事人患有精神病（包括痴呆症），人民法院認為確有必要認定的，應當按照民事訴訟法（試行）規定的特別程序，先作出當事人有無民事行為能力的判決。

確認精神病人（包括痴呆症人）為限制民事行為能力人的，應當比照民事訴訟法（試行）規定的特別程序進行審理。

9．公民離開住所地最後連續居住一年以上的地方，為經常居住地。但住醫院治療的除外。

公民由其戶籍所在地遷出後至遷入另一地之前，無經常居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所。

（二）、關於監護問題 返回目錄

10．監護人的監護職責包括：保護被監護人的身體健康，照顧被監護人的生活，管理和保護被監護人的財產，代理被監護人進行民事活動，對被監護人進行管理和教育，在被監護人合法權益受到侵害或者與人發生爭議時，代理其進行訴訟。

11．認定監護人的監護能力，應當根據監護人的身體健康狀況、經濟條件，以及與被監護人在生活上的聯系狀況等因素確定。

12．民法通則中規定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女，外孫子女。

13．為患有精神病的未成年人設定監護人，適用民法通則第十六條的規定。

14．人民法院指定監護人時，可以將民法通則第十六條第二款中的（一）、（二）、（三）項或第十七條第一款中的（一）、（二）、（三）、（四）、（五）項規定視為指定監護人的順序。前一順序有監護資格的人無監護能力或者對被監護人明顯不利的，人民法院可以根據對被監護人有利的原則從後一順序有監護資格的人中擇優確定。被監護人有識別能力的，應視情況徵求被監護人的意見。

監護人可以是一人，也可以是同一順序中的數人。

15．有監護資格的人之間協議確定監護人的，應當由協議確定的監護人對被監護人承擔監護責任。

16．對於擔任監護人有爭議的，應當按照民法通則第十六條第三款或者第十七條第二款的規定，由有關組織予以指定。未經指定而向人民法院起訴的，人民法院不予受理。

17．有關組織依照民法通則規定指定監護人，以書面或者口頭通知了被指定人的，應當認定指定成立。被指定人不服的，應當在接到通知的次日起三十日內向人民法院起訴。逾期起訴的，按變更監護關系處理。

18．監護人被指定後，不得自行變更。擅自變更的，由原被指定的監護人和變更後的監護人承擔監護責任。

19．被指定人對指定不服提起訴訟的，人民法院應當根據本意見第十四條的規定，作出維持或者撤銷指定監護人的判決。如果判決是撤銷原指定的，可以同時另行指定監護人。此類案件，比照民事訴訟法（試行）規定的特別程序進行審理。

在人民法院作出判決前的監護責任，一般應當按照指定監護人的順序由有監護資格的人承擔。

20．監護人不履行監護職責，或者侵害了被監護人的合法權益，民法通則第十六條、第十七條規定的其他有監護資格的人或者單位向人民法院起訴要求監護人承擔民事責任的，按照普通程序審理，要求變更監護關系的，按照特別程序審理；既要求承擔民事責任，又要求變更監護關系的，分別審理。

21．夫妻離婚後，與子女共同生活的一方無權取消對方對該子女的監護權。但是未與該子女共同生活的一方，對該子女有犯罪行為、虐待行為或者對該子女明顯不利的，人民法院認為可以取消的除外。

22．監護人可以將監護職責部分或者全部委託給他人。因被監護人的侵權行為需要承擔民事責任的，應當由監護人承擔，但另有約定的除外；被委託人確有過錯的，負連帶責任。

23．夫妻一方死亡後，另一方將子女送給他人收養，如收養對子女的健康成長並無不利，又辦了合法收養手續的，認定收養關系成立。其他有監護資格的人不得以收養未經其同意而主張收養關系無效。

（三）、關於宣告失蹤、宣告死亡問題 返回目錄

24．申請宣告失蹤的利害關系人，包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權利義務關系的人。

25．申請宣告死亡的利害關系人的順序是：

（一）配偶；

（二）父母、子女；

（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；

（四）其他有民事權利義務關系的人。

申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。

26．下落不明是指公民離開最後居住地後沒有音訊的狀況。對於在台灣或者在國外，無法正常通訊聯系的，不得以下落不明宣告死亡。

27．戰爭期間下落不明的，申請宣告死亡的期間適用民法通則第二十三條第一款第一項的規定。

28．民法通則第二十條第一款、第二十三條第一款第一項中的下落不明的起算時間，從公民音訊消失之次日起算。

宣告失蹤的案件，由被宣告失蹤人住所地的基層人民法院管轄。住所地與居住地不一致的，由最後居住地基層人民法院管轄。

29．宣告失蹤不是宣告死亡的必須程序。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關系人可以不經申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關系人只申請宣告失蹤的，應當宣告失蹤；同一順序的利害關系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應當宣告死亡。

30．人民法院指定失蹤人的財產代管人，應當根據有利於保護失蹤人財產的原則指定。沒有民法通則第二十一條規定的代管人，或者他們無能力作代管人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定公民或者有關組織為失蹤人的財產代管人。

無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監護人即為財產代管人。

31．民法通則第二十一條第二款中的"其他費用"，包括贍養費、扶養費、撫育費和因代管財產所需的管理費等必要的費用。

32．失蹤人的財產代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務和其他費用，債權人提起訴訟的，人民法院應當將代管人列為被告。

失蹤人的財產代管人向失蹤人的債務人要求償還債務的，可以作為原告提起訴訟。

33．債務人下落不明，但未被宣告失蹤，債權人起訴要求清償債務的，人民法院可以在公告傳喚後缺席判決或者按中止訴訟處理。

34．人民法院審理宣告失蹤的案件，比照民事訴訟法（試行）規定的特別程序進行。

人民法院審理宣告失蹤的案件，應當查清被申請宣告失蹤人的財產，指定臨時管理人或者採取訴訟保全措施，發出尋找失蹤人的公告，公告期間為半年。公告期間屆滿，人民法院根據被宣告失蹤人失蹤的事實是否得到確認，作出宣告失蹤的判決或者終結審理的裁定。如果判決宣告為失蹤人，應當同時指定失蹤人的財產代管人。

35．失蹤人的財產代管人以無力履行代管職責，申請變更代管人的，人民法院比照特別程序進行審理。

失蹤人的財產代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產權益的，失蹤人的利害關系人可以向人民法院請求財產代管人承擔民事責任。如果同時申請人民法院變更財產代管人的，變更之訴比照特別程序單獨審理。

36．被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。判決書除發給申請人外，還應當在被宣告死亡的人住所地和人民法院所在地公告。

被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律後果仍然有效，但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律後果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為准。

37．被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復；如果其配偶再婚後又離婚或者再婚後配偶又死亡的，則不得認定夫妻關系自行恢復。

38．被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷後，僅以未經本人同意而主張收養關系無效的，一般不應准許，但收養人和被收養人同意的除外。

39．利害關系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產的，除應返還原物及孳息外，還應對造成的損失予以賠償。

40．被撤銷死亡宣告的人請求返還財產，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應當返還原物或者給予適當補償。

（四）、關於個體工商戶、農村承包經營戶、個人合夥問題 返回目錄

41．起字型大小的個體工商戶，在民事訴訟中，應以營業執照登記的戶主（業主）為訴訟當事人，在訴訟文書中註明系某字型大小的戶主。

42．以公民個人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農村承包經營戶，用家庭共有財產投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務應以家庭共有財產清償。

43．在夫妻關系存續期間，一方從事個體經營或者承包經營的，其收入為夫妻共有財產，債務亦應以夫妻共有財產清償。

44．個體工商戶、農村承包經營戶的債務，如以其家庭共有財產承擔責任時，應當保留家庭成員的生活必需品和必要的生產工具。

45．起字型大小的個人合夥，在民事訴訟中，應當以依法核准登記的字型大小為訴訟當事人，並由合夥負責人為訴訟代表人。合夥負責人的訴訟行為，對全體合夥人發生法律效力。

未起字型大小的個人合夥，合夥人在民事訴訟中為共同訴訟人。合夥人人數眾多的，可以推舉訴訟代表人參加訴訟，訴訟代表人的訴訟行為，對全體合夥人發生法律效力。推舉訴訟代表人，應當辦理書面委託手續。

46．公民按照協議提供資金或者實物，並約定參與合夥盈餘分配，但不參與合夥經營、勞動的，或者提供技術性勞務而不提供資金、實物，但約定參與盈餘分配的，視為合夥人。

47．全體合夥人對合夥經營的虧損額，對外應當負連帶責任；對內則應按照協議約定的債務承擔比例或者出資比例分擔；協議未規定債務承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實際的盈餘分配比例承擔。但是對造成合夥經營虧損有過錯的合夥人，應當根據其過錯程度相應的多承擔責任。

48．只提供技術性勞務不提供資金、實物的合夥人，對於合夥經營的虧損額，對外也應當承擔連帶責任；對內則應按照協議約定的債務承擔比例或者技術性勞務折抵的出資比例承擔；協議未規定債務承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者合夥人實際的盈餘分配比例承擔；沒有盈餘分配比例的，按照其餘合夥人平均投資比例承擔。

49．個人合夥、或者個體工商戶，雖經工商行政管理部門錯誤地登記為集體所有制的企業，但實際為個人合夥或者個體工商戶的，應當按個人合夥或者個體工商戶對待。

50．當事人之間沒有書面合夥協議，又未經工商行政管理部門核准登記，但具備合夥的其他條件，又有兩個以上無利害關系人證明有口頭合夥協議的，人民法院可以認定為合夥關系。

51．在合夥經營過程中增加合夥人，書面協議有約定的，按照協議處理；書面協議未約定的，須經全體合夥人同意，未經全體合夥人同意的，應當認定入伙無效。

52．合夥人退夥，書面協議有約定的，按書面協議處理；書面協議未約定的，原則上應予准許。但因其退夥給其他合夥人造成損失的，應當考慮退夥的原因、理由以及雙方當事人的過錯等情況，確定其應當承擔的賠償責任。

53．合夥經營期間發生虧損，合夥人退出合夥時未按約定分擔或者未合理分擔合夥債務的，退夥人對原合夥的債務，應當承擔清償責任；退夥人已分擔合夥債務的，對其參加合夥期間的全部債務仍負連帶責任。

54．合夥人退夥時分割的合夥財產，應當包括合夥時投入的財產和合夥期間積累的財產，以及合夥期間的債權和債務。入伙的原物退夥時原則上應予退還，一次清退有困難的，可以分批分期清退；退還原物確有困難的，可以折價處理。

55．合夥終止時，對合夥財產的處理，有書面協議的，按協議處理；沒有書面協議，又協商不成的，如果合夥人出資額相等，應當考慮多數人意見酌情處理；合夥人出資額不等的，可以按出資額佔全部合夥額多的合夥人意見處理，但要保護其他合夥人的利益。

56．合夥人互相串通逃避合夥債務的，除應令其承擔清償責任外，還可以按照民法通則第一百三十四條第三款的規定處理。

57．民法通則第三十五條第一款中關於"以各自的財產承擔清償責任"，是指合夥人以個人財產出資的，以合夥人的個人財產承擔；合夥人以其家庭共有財產出資的，以其家庭共有財產承擔；合夥人以個人財產出資，合夥的盈餘分配所得用於其家庭成員生活的，應先以合夥人的個人財產承擔，不足部分以合夥人的家庭共有財產承擔。

二、法 人 返回目錄

58．企業法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經營活動，給他人造成經濟損失的，企業法人應當承擔民事責任。

59．企業法人解散或者被撤銷的，應當由其主管機關組織清算小組進行清算。企業法人被宣告破產的，應當由人民法院組織有關機關和有關人員成立清算組織進行清算。

60．清算組織是以清算企業法人債權、債務為目的而依法成立的組織。它負責對終止的企業法人的財產進行保管、清理、估價、處理和清償。

對於涉及終止的企業法人債權、債務的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟。

以逃避債務責任為目的而成立的清算組織，其實施的民事行為無效。

61．人民法院審理案件時，如果查明企業法人有民法通則第四十九條所列的六種情形之一的，除企業法人承擔責任外，還可以根據民法通則第四十九條和第一百三十四條第三款的規定，對企業法定代表人直接給予罰款的處罰；對需要給予行政處分的，可以向有關部門提出司法建議，由有關部門決定處理；對構成犯罪需要依法追究刑事責任的，應當依法移送公安、檢察機關。

62．人民法院在審理案件中，依法對企業法定代表人或者其他人採用罰款、拘留制裁措施，必須經院長批准，另行製作民事制裁決定書。被制裁人對決定不服的，在收到決定書的次日起十日內可以向上一級法院申請復議一次。復議期間，決定暫不執行。

63．對法定代表人直接處以罰款的數額一般在二千元以下。法律另有規定的除外。

64．以提供土地使用權作為聯營條件的一方，對聯營企業的債務，應當按照書面協議的約定承擔；書面協議未約定的，可以按照出資比例或者盈餘分配比例承擔。

10. 《中華人民共和國民法通則》與《中華人民共和國憲法》有什麼關系

《中華人民共和國憲法 》是我國的根本大法，《中華人民共和國民法通則 》是《中華人民共和國憲法 》的子法即部門法。

各部門法都是憲法的子法，但它們與憲法的距離和聯結點卻是不一樣的。憲法性法律距憲法最近。《中華人民共和國民法通則 》是憲法之下各部門法系統中最龐大的法群，憲法對其主要是一種理念與原則的指導。《中華人民共和國民法通則 》調整的是憲法領域之「外」的私權利關系。